第九章個人獨資企業(yè)法

第四章個人獨資企業(yè)法引言日本人是三條蟲加在一起成一條龍；中國人是三條龍加在一起成一條蟲。------柏楊《丑陋的中國人》第一節(jié)概述一、概念個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。

二、特征

1、是由一個自然人投資設(shè)立的。2、財產(chǎn)為投資人個人所有3、投資人對企業(yè)債務(wù)以個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任（個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。）4、不具有法人資格，具有民事主體地位。司法解釋最高人民法院關(guān)于人民法院《民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋[2004]15號）第五條（禁止查封的財產(chǎn)）被執(zhí)行人的下列財產(chǎn)不得查封、扣押、凍結(jié)：（一）被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋及衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；第六條（禁止執(zhí)行財產(chǎn)的變通）對被執(zhí)行人明顯超過最低生活標(biāo)準(zhǔn)所必需的房屋和明顯超過普通生活用品價值的生活用品，執(zhí)行法院可以根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，由申請執(zhí)行人提供保障被執(zhí)行人基本生活標(biāo)準(zhǔn)所需要的房屋和普通生活必需品后，可以予以執(zhí)行。三、個人獨資企業(yè)法的概念及立法一、概念個人獨資企業(yè)法是調(diào)整獨資企業(yè)法律關(guān)系，規(guī)范獨資企業(yè)及其投資人生產(chǎn)經(jīng)營行為的法律規(guī)范的總稱。二、立法（1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過）《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法

》2000年1月1日起實施。背景：1、擴大內(nèi)需、鼓勵民間投資。2、放寬市場準(zhǔn)入，弘揚創(chuàng)業(yè)精神。3、重新闡釋侵犯私有財產(chǎn)的法律責(zé)任。立法理論基礎(chǔ)：從歷史上考察，企業(yè)的組織形式有三大類，一類是獨資企業(yè)，又稱之為業(yè)主企業(yè)；第二類是合伙形式，又稱之為合伙企業(yè)；第三類是公司形式；優(yōu)點個人獨資企業(yè)歷史悠久，幾千年前它已經(jīng)存在，在歷史上，農(nóng)業(yè)、商業(yè)、手工業(yè)、漁業(yè)、家庭作坊等多數(shù)采用這種形式。一般地說，它的優(yōu)勢在于：

（1）個人投資，設(shè)立容易。因為是一個人投資，個人決策即可設(shè)立，無須與其他人在一起按照議事程序制定章程，申請、登記也比較簡便。

（2）規(guī)模較小，靈活多樣。個人獨資企業(yè)為一人出資，一般都規(guī)模較小，或者說，絕大多數(shù)是小規(guī)模的經(jīng)營，能適應(yīng)市場迅速多樣的變化，以多樣化的經(jīng)營適應(yīng)市場多樣的需要。

（3）個人經(jīng)營，效率較高。個人獨資企業(yè)往往是所有者與經(jīng)營者集于一體，業(yè)主自行決定經(jīng)營事項，效率高、行動快，這種運營方式使個人獨資企業(yè)更易于貼近市場，更富于競爭力。

（4）吸納勞動力，擴大就業(yè)。個人獨資企業(yè)點多、面廣、數(shù)量大，可以吸納一大批人就業(yè)，服務(wù)于社會，也為自己謀利。截止1998年底，全國共有個體工商業(yè)戶3120．2萬戶，從業(yè)人員6114．4萬人；還有在企業(yè)登記系統(tǒng)登記的由個人投資的獨資企業(yè)44．17萬戶，也有數(shù)百萬的從業(yè)人員，這兩項數(shù)字中將有相當(dāng)大的一部分按個人獨資企業(yè)法的規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)閭€人獨資企業(yè)，那將是一個很可觀的從業(yè)人數(shù)。在今后，也會有一批人采用個人獨資企業(yè)這種形式進行就業(yè)。

（5）有利于擴大社會投資。舉辦個人獨資企業(yè)，從事生產(chǎn)經(jīng)營，就是將社會閑散資金轉(zhuǎn)入投資領(lǐng)域，這種投資的數(shù)額會隨著個人獨資企業(yè)所發(fā)揮的作用和企業(yè)素質(zhì)的提高而有所變化。

（6）有利于適應(yīng)產(chǎn)品、服務(wù)創(chuàng)新的需要。個人獨資企業(yè)規(guī)模小，又比較靈活，在市場競爭中以創(chuàng)新求生存，用創(chuàng)新來滿足社會的多樣化需要，爭取市場空間；同時，現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，現(xiàn)代生產(chǎn)工具日趨小型化，也使個人獨資企業(yè)這種企業(yè)形式在產(chǎn)品和服務(wù)方面增添了發(fā)展的機會，這對國民經(jīng)濟發(fā)展也同樣是需要的。

缺點（1）在經(jīng)營管理知識和能力上的局限性。個人獨資企業(yè)的所有權(quán)及經(jīng)營管理權(quán)都集中在投資人一人身上，往往是企業(yè)的進退受這個人的知識與能力的狀況影響很大；同時也要看到，個人的精力、經(jīng)驗都是有限制的，這種限制也會影響到企業(yè)。

（2）經(jīng)營規(guī)模上的限制。個人獨資企業(yè)由一個自然人投資，個人的資金在大多數(shù)情況下是有限的，這就影響了企業(yè)的規(guī)模，即使個別人資金雄厚，可以充實資金，但在企業(yè)形式的選擇上又會限制了這種投資的積極性。

（3）投資人承擔(dān)無限責(zé)任。這對維護個人獨資企業(yè)的信譽和保護債權(quán)人的利益是有利的，但它是一種嚴(yán)格的責(zé)任，使投資人的個人財產(chǎn)都與企業(yè)的風(fēng)險聯(lián)系在一起；因而也會有另一種情況，就是投資人在一定的條件下不愿使自己的個人財產(chǎn)都承擔(dān)這么大的風(fēng)險，所以有的就采取了公司形式分散風(fēng)險、限制風(fēng)險，從而不愿使個人獨資企業(yè)有更大的規(guī)模，使風(fēng)險集于自己一身。在立法過程中，有的意見認(rèn)為個人獨資企業(yè)會是大規(guī)模的，為數(shù)還不會少；這只能是一種推測，即使有也會是個別的，因為個人獨資企業(yè)規(guī)模的取舍，并不是一種個人的愿望，而是受這種企業(yè)形式的財產(chǎn)責(zé)任制度制約，投資人會從自己的利益出發(fā)來考慮如何選擇。

（4）個人獨資企業(yè)還有一種局限性，就是其存續(xù)時間與投資人的狀況聯(lián)系緊密，投資人可以自行決定終止其經(jīng)營，也可能由于投資人健康不良而停業(yè)，或者出于投資人的其他原因關(guān)閉，這種不穩(wěn)定性是存在的。

與合伙企業(yè)比較1．合伙企業(yè)由各合伙人組成。也就是合伙企業(yè)不是單個人的行為，而是多個自然人的聯(lián)合，或者說是兩個以上的自然人的聯(lián)合經(jīng)營。而個人獨資企業(yè)只能是一個人的行為，由一個自然人進行投資。

2．合伙人訂立合伙協(xié)議。這是合伙人憑以建立合伙關(guān)系，使合伙企業(yè)得以設(shè)立的前提，而個人獨資企業(yè)無須有這種行為，因為個人獨資企業(yè)是單個自然人的行為，不需要有與其他人的聯(lián)合的協(xié)議。

3．合伙企業(yè)是由各合伙人共同出資的，也是作為取得合伙人資格的必要條件。而個人獨資企業(yè)的投資人則是個人單獨出資，并不是兩個人以上的共同出資行為。

4．合伙企業(yè)由合伙人共同經(jīng)營。合伙企業(yè)是由合伙人聚合形成的，以相互信賴、共同出資為基礎(chǔ)，合伙人直接參與經(jīng)營，在經(jīng)營中具有相同的地位、相同的權(quán)利、相同的責(zé)任。而個人獨資企業(yè)是由業(yè)主獨自經(jīng)營，獨自負(fù)責(zé)，不像合伙企業(yè)法中要確立那么多的共同經(jīng)營的法律規(guī)范。業(yè)主個人獨自經(jīng)營，自行作出決策，效率較高，而合伙人共同經(jīng)營，則經(jīng)營力量增強，經(jīng)驗上互相補充。

5．合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這是因為合伙企業(yè)是以合伙人個人財產(chǎn)為基礎(chǔ)設(shè)立的，在共同經(jīng)營中也要求共擔(dān)風(fēng)險，要求各合伙人用其個人財產(chǎn)來共同承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)責(zé)任；合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，合伙協(xié)議未約定的，則平均分配或分擔(dān)。而個人獨資企業(yè)由于是一個人投資，只是投資人承擔(dān)無限責(zé)任，而不是承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所謂無限連帶責(zé)任，就是對于合伙企業(yè)的債務(wù)，當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，則每個合伙人對于不足的數(shù)額，都有全部清償?shù)呢?zé)任。當(dāng)然在合伙人之間，由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過某個合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。對于個人獨資企業(yè)投資人，無限責(zé)任是集中于其一人，但不承擔(dān)由于連帶責(zé)任帶來的風(fēng)險。

6．合伙企業(yè)由各合伙人共享收益，而個人獨資企業(yè)則是由其投資人獨自享有經(jīng)營成果，與這種情況相適應(yīng)的是，合伙企業(yè)由合伙人共擔(dān)風(fēng)險，而個人獨資企業(yè)投資人是獨自承擔(dān)風(fēng)險。

2013年司法考試真題（卷三）30．關(guān)于合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)的表述，下列哪一選項是正確的？A．二者的投資人都只能是自然人B．二者的投資人都一律承擔(dān)無限責(zé)任C．個人獨資企業(yè)可申請變更登記為普通合伙企業(yè)D．合伙企業(yè)不能申請變更登記為個人獨資企業(yè)答案：C第二節(jié)個人獨資企業(yè)的設(shè)立一、設(shè)立條件第八條設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）投資人為一個自然人；

（二）有合法的企業(yè)名稱；

（三）有投資人申報的出資；

（四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；

（五）有必要的從業(yè)人員。

二、設(shè)立程序1、申請2、受理3、審查4、登記（1）15日。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。（2）分支機構(gòu)登記。個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案。分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。第三節(jié)個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)一、經(jīng)營管理模式1、投資人管理2、委托或聘用他人管理二、事務(wù)管理的權(quán)限（一）投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（二）受托人限制投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：(一)利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；(二)利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；(三)挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；(四)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；(五)擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；(六)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；(七)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；(八)未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；(九)泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；(十)法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。三、法定權(quán)利與義務(wù)1、個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算。2、個人獨資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資。3、個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。4、個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。5、任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人力；對于違法強制提供財力、物力、人力的行為，個人獨資企業(yè)有權(quán)拒絕。第四節(jié)解散與清算一、解散的原因第二十六條個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散；

（一）投資人決定解散；

（二）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承；

（三）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

二、清算

1、程序第二十七條個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。

投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清謔前十五日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起三址日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起六十日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。

2、責(zé)任第二十八條個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。

三、財產(chǎn)分配

1、分配順序第二十九條個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：

（一）所欠職工工資和社會保險費用；

（二）所欠稅款；

（三）其他債務(wù)。2、注銷登記第三十二條個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于十五日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記。

第五節(jié)個人獨資企業(yè)法律實務(wù)一、法律責(zé)任二、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的不同

司法考試真題（2012年）29．為開拓市場需要，個人獨資企業(yè)主曾水決定在某市設(shè)立一個分支機構(gòu)，委托朋友霍火為分支機構(gòu)負(fù)責(zé)人。關(guān)于霍火的權(quán)利和義務(wù)，下列哪一表述是正確的？A．應(yīng)承擔(dān)該分支機構(gòu)的民事責(zé)任B．可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務(wù)C．可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)D．經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔(dān)保答案：29．A．應(yīng)承擔(dān)該分支機構(gòu)的民事責(zé)任B．可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務(wù)C．可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)D．經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔(dān)保2011司法考試真題卷三

28．張平以個人獨資企業(yè)形式設(shè)立“金地”肉制品加工廠。2011年5月，因瘦肉精事件影響，張平為減少風(fēng)險，打算將加工廠改換成一人有限公司形式。對此，下列哪一表述是錯誤的？

A．因原投資人和現(xiàn)股東均為張平一人，故加工廠不必進行清算即可變更登記為一人有限公司

B．新成立的一人有限公司仍可繼續(xù)使用原商號“金地”

C．張平為設(shè)立一人有限公司，須一次足額繳納其全部出資額

D．如張平未將一人有限公司的財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，則應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

答案

A.因原投資人和現(xiàn)股東均為張平一人，故加工廠不必進行清算即可變更登記為一人有限公司B.新成立的一人有限公司仍可繼續(xù)使用原商號“金地”C.張平為設(shè)立一人有限公司，須一次足額繳納其全部出資額D.如張平未將一人有限公司的財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，則應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任2010司法考試真題卷三27．張某為避免合