民事訴訟法by江偉(高等教育出版社)

民事訴訟法民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié)多元化糾紛解決機(jī)制一、民事糾紛的概念民事糾紛，又稱為民事沖突、民事爭議，是指平等主體間發(fā)生的，移民是權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。民事糾紛具有以下特點(diǎn)： 1、民事訴訟主體之間法律地位平等； 2、民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議； 3、民事糾紛的可處分性。 根據(jù)其內(nèi)容和特點(diǎn)，民事糾紛分為兩大類：一類是財產(chǎn)關(guān)系的糾紛；另一類是人身關(guān)系的糾紛。二、民事糾紛解決機(jī)制概述 現(xiàn)代社會創(chuàng)設(shè)了各種解決民事糾紛的制度，以解決民事糾紛，保護(hù)合法權(quán)益，稱之為民事糾紛的解決機(jī)制?？煞譃?、私力救濟(jì)，又稱為自力救濟(jì)。2、社會救濟(jì)。3、公力救濟(jì)，包括行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。其實(shí)質(zhì)是由特定的國家機(jī)關(guān)。在糾紛主體的參與下解決糾紛的一種最具權(quán)威和最有效的機(jī)制，其中前兩種可稱為非訴訟糾紛解決機(jī)制，在國外被稱為替代性糾紛解決方式，簡稱ADR。三、ADR （一）ADR的主要形態(tài)：和解。主要特征：（1）高度自治性（2）非規(guī)范性調(diào)解。調(diào)解除了具有和解的特征外，它的一個明顯特征是調(diào)解人的居中性。仲裁。有四個特點(diǎn)：（1）自愿性（2）民間性（3）自治性（4）合法性 （二）ADR與民事訴訟的關(guān)系第二節(jié)民事訴訟一、民事訴訟的概念和特點(diǎn)民事訴訟是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事訴訟案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。民事訴訟的特點(diǎn)：1、訴訟對象的特定性2、當(dāng)事人處分權(quán)利的自由性3、雙方當(dāng)事人在訴訟上對抗的特殊性4、民事訴訟程序的嚴(yán)格規(guī)范性和正當(dāng)性二、民事訴訟的目的 民事訴訟目的，是指國家審理民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。應(yīng)當(dāng)既包括實(shí)體性目的也包括程序性目的，應(yīng)當(dāng)是以此為基礎(chǔ)的多個目的的統(tǒng)一。三、民事訴訟法律關(guān)系 民事訴訟法律關(guān)系，是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間存在的一訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體社會關(guān)系。它具有以下特征：民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊社會關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的對立與平衡。民事訴訟法律關(guān)系的要素是指構(gòu)成民事訴訟法律關(guān)系的基本因素。由主體、內(nèi)容和客體三要素構(gòu)成。主體，包括：（1）人民法院 （2）人民檢察院 （3）訴訟參加人 （4）其他訴訟參與者 2、內(nèi)容，包括：（1）人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) （2）人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) （3）訴訟參加人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) （4）其他訴訟參與者的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) 3、客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象。 凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的事實(shí)，就成為訴訟上崗的法律事實(shí)。根據(jù)是否包含行為人的意志，大致分為事件和訴訟行為。 事件是指不以行為人的意志轉(zhuǎn)移的法律事實(shí)。訴訟行為是指民事訴訟主體所實(shí)施的能夠引起一定的訴訟法上效果的行為。包括：法院的訴訟行為當(dāng)事人的訴訟行為訴訟契約第三節(jié)民事訴訟法一、民事訴訟法的概念與性質(zhì) 民事訴訟與民事訴訟法是兩個既相聯(lián)系又相區(qū)別的概念。二者之間是調(diào)整對象與法律本身的關(guān)系。民事訴訟法是指國家制定或認(rèn)可的，規(guī)范法院和當(dāng)事人、其他訴訟參與人進(jìn)行訴訟活動的法律規(guī)范的總和。 民事訴訟法有狹義與廣義之分。狹義的民事訴訟法即《中華人民共和國民事訴訟法》。廣義的民事訴訟法是指除了民事訴訟法外，還包括憲法和其他實(shí)體法、程序法有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)定。二、民事訴訟法的效力 民事訴訟法的效力是指民事訴訟法的作用和適用范圍。包括： 1、民事訴訟法的空間效力 2、民事訴訟法的對人效力 3、民事訴訟法的對事效力 4、民事訴訟法的時間效力三、民事訴訟法的發(fā)展 ！、憲法化國際化多元化社會化第四節(jié)民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系民事訴訟法與憲法憲法作為國家的基本法，與民事訴訟法的關(guān)系是根本法與基本法的關(guān)系。憲法對民事訴訟法的基本權(quán)利和基本原則做出規(guī)定。憲法作為國家的根本大法，具有最高的法律效力，作為基本法律之一的民事訴訟法，其制定和運(yùn)作不得與憲法相抵觸，否則無效。憲法的司法化民事訴訟法與民事實(shí)體法民事訴訟法與民法等實(shí)體法的關(guān)系，是程序法與實(shí)體法的關(guān)系。正確理解其關(guān)系的前提是認(rèn)識民事訴訟法或者民事訴訟程序的價值尤其是其獨(dú)立的內(nèi)在價值。民事訴訟程序的價值：內(nèi)在價值：程序自由價值程序公正價值程序效益民事訴訟程序的外在價值民事訴訟內(nèi)在價值與外在價值的沖突關(guān)系：私法秩序和民事訴訟是民事訴訟法的民事實(shí)體法共同作用的“場”，但民事訴訟法處于上位或優(yōu)位的地位。民事訴訟法保障民事實(shí)體法的貫徹實(shí)施。民事訴訟法具有創(chuàng)新和促進(jìn)民事實(shí)體法發(fā)展的功能。民事訴訟法與民事實(shí)體法在某些方面彼此之間相互交匯。民事訴訟法與刑事訴訟法二者均屬于程序法的范疇，都是為了保障實(shí)體法律關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定訴訟程序的法律。但由于調(diào)整對象不同，二者存在重大區(qū)別：目的、任務(wù)不同提起訴訟的主體不同某些基本原則不同具體程序制度不同二者除上述聯(lián)系外，還存在交叉現(xiàn)象，即所謂的刑民交叉。民事訴訟法與行政訴訟法行政訴訟法從民事訴訟法脫胎而來，二者關(guān)系密切。但由于調(diào)整對象本質(zhì)的差異，二者存在諸多不同：訴訟主體不同訴訟發(fā)生的條件不同舉證責(zé)任不同適用調(diào)解的范圍不同二者還涉及民事訴訟和行政訴訟的交叉。民事訴訟法與人民調(diào)解法二者是程序基本法和一般程序法的關(guān)系。第二章民事訴訟法的基本原則 第一節(jié)民事訴訟法基本原則概述民事訴訟法基本原則的概念民事訴訟法基本原則，是在民事訴訟的整個過程中或者在重要的訴訟階段，其指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。基本原則是以我國想啊為根據(jù)，從我國國情出發(fā)，按照社會主義民主與法制的要求，結(jié)合民事訴訟法的特點(diǎn)而確定的。其基本屬性有二：內(nèi)容的根本性和效力的貫徹始終性。民事訴訟法基本原則的功能主要具有兩大功能：規(guī)范民事訴訟的具體制度和規(guī)則——立法準(zhǔn)則的功能規(guī)范訴訟主體的行為——行為準(zhǔn)則的功能民事訴訟法基本原則的分類分為兩大類：根據(jù)憲法原則，參照人民法院組織法有關(guān)規(guī)定制定的基本原則根據(jù)民事訴訟的特殊要求制定的基本原則第二節(jié)當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則包括：雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等雙方當(dāng)事人擁有同等地行使訴訟權(quán)利的手段，同時，人民法院平等地保障雙方當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。對當(dāng)事人在適用法律上一律平等第三節(jié)同等原則與對等原則同等原則：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。 對等原則：外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實(shí)行對等原則。第四節(jié)法院調(diào)解自愿與合法原則其含義有三：人民法院受理民事案件后，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解解決要求人民法院對當(dāng)事人多做思想教育工作法院調(diào)解要在自愿和合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行第五節(jié)辯論原則辯論原則是指在人民法院主持下，喪失人有權(quán)就案件事實(shí)和爭議問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。 對于辯論原則，必須掌握以下內(nèi)容：辯論權(quán)的行使貫穿于訴訟的整個過程辯論的內(nèi)容，既可以是程序方面的問題，也可以是實(shí)體方面的問題辯論的表達(dá)形式及方式是多種多樣的第六節(jié)處分原則處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。當(dāng)事人處分的權(quán)利對象無非兩大類：基于實(shí)體法律關(guān)系的民事實(shí)體權(quán)利基于民事訴訟法律關(guān)系而產(chǎn)生的訴訟權(quán)利第七節(jié)誠實(shí)信用原則誠信原則，要求人們在民事活動中應(yīng)當(dāng)誠實(shí)、守信用正當(dāng)行使權(quán)力和履行義務(wù)。 誠信原則對法官和法院的導(dǎo)向和規(guī)制主要體現(xiàn)在：對法官的自由新政進(jìn)行控制對法官的自由裁量進(jìn)行控制禁止突襲裁判，要求法官通過訴訟程序與當(dāng)事人充分交涉，保障當(dāng)事人的各種訴訟權(quán)利對當(dāng)事人及訴訟參與人：禁止濫用訴訟權(quán)利禁止前后矛盾的訴訟行為禁止規(guī)避法律禁止做虛偽陳述或提供虛假證明禁止妨礙對方當(dāng)事人的訴訟活動禁止訴訟代理人越權(quán)代理或惡意侵害被代理人的利益第八節(jié)檢查監(jiān)督原則人民檢查院實(shí)行監(jiān)督的內(nèi)容主要有兩方面： 1、監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為 2、對人民法院做出生效判決、裁定是否正確、合法進(jìn)行監(jiān)督第三章民事審判的基本制度 第一節(jié)民事審判基本制度概述通常所講的民事審判制度包括管轄制度、當(dāng)事人制度、證據(jù)制度、調(diào)解制度等等，是民事訴訟法以及其他有關(guān)法律對民事審判工作進(jìn)行法律調(diào)整的各種具體制度規(guī)范的總和。 第二節(jié)合議制度合議制度是人民法院組成合議庭審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的制度。合議制是與獨(dú)立制相對的審判組織形式。獨(dú)立制只適用于第一審人民法院審理簡單的民事案件。此外所有的民事案件，都應(yīng)當(dāng)使用合議庭。 第三節(jié)陪審制度陪審制度是審判機(jī)關(guān)吸收法官以外的社會公眾代表參與案件審判的制度。 陪審制度主要有兩大功能：為社會分享審判權(quán)力提供途徑在審判組織中產(chǎn)生內(nèi)在的制約與配合效果 第四節(jié)回避制度 使用回避的法定情形：審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。審判人員或其他人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系與本案有利害關(guān)系 第五節(jié)公開審判制度公開審判制度要求人民法院審判民事案件，出法律規(guī)定的情況外，審理過程應(yīng)當(dāng)向群眾公開，向社會公開；不公開審理的案件，也應(yīng)當(dāng)公開宣判。 積極意義：便于接受群眾監(jiān)督，能夠提高辦案質(zhì)量有利于當(dāng)事人刑事訴訟權(quán)利，更好的保護(hù)自己的實(shí)體權(quán)益有助于案件的審理和糾紛的解決有利于進(jìn)行法制宣傳 第六節(jié)兩審終審制度兩審終審制度，是指某一案件經(jīng)過兩級人民法院審判后即告終結(jié)的制度。一般認(rèn)為現(xiàn)行兩審終審制度符合中國國情，便于人民群眾進(jìn)行訴訟，也便于人民法院再起轄區(qū)內(nèi)行使管轄權(quán)。第四章訴權(quán)與訴 第一節(jié)訴權(quán)訴權(quán)的含義訴權(quán)是指當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，要求對民事爭議進(jìn)行裁判的權(quán)利。訴權(quán)是人們的一項(xiàng)基本權(quán)利。其基本含義可以從以下幾方面理解：訴權(quán)是一種要求司法制裁的權(quán)利訴權(quán)與訴訟請求的關(guān)系訴權(quán)與實(shí)體權(quán)利的關(guān)系訴權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的關(guān)系訴權(quán)與憲法權(quán)利的關(guān)系訴權(quán)的任意性與訴權(quán)的濫用訴權(quán)行使是有條件的關(guān)于訴權(quán)的理論學(xué)說雙重訴權(quán)說，也稱為二元訴權(quán)論。私法訴權(quán)說公法訴權(quán)說抽象訴權(quán)說具體訴權(quán)說司法請求權(quán)說本案請求權(quán)說訴權(quán)否定說第二節(jié)訴訴的概念訴是指當(dāng)事人向法院提出的，請求特定的法院就特定的法律主張或權(quán)利主張（訴訟上的請求）進(jìn)行裁判的訴訟行為。訴具有啟動訴訟程序，是法院行使審判權(quán)的功能。訴的要素關(guān)于訴的要素,理論上有“二要素說”和“三要素說”?！岸卣f”認(rèn)為訴的要素為訴訟理由與訴訟標(biāo)的;“三要素說”則認(rèn)為,訴的要素除了訴訟理由與訴訟標(biāo)的以外,還應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人。三、訴的種類根據(jù)訴的內(nèi)容或者目的的不同而將其分為：確認(rèn)之訴給付之訴：因請求給付的時間不同,可分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴。按請求給付的內(nèi)容不同,可分為特定物的給付之訴、種類物的給訴之訴和行為給付之訴。變更之訴第三節(jié)訴的利益訴的利益的含義訴的利益是指當(dāng)事人所提起的訴中應(yīng)具有的，法院對該訴訟請求做出判決的必要性和實(shí)效性。包括：權(quán)利保護(hù)的資格權(quán)利保護(hù)的利益權(quán)利保護(hù)的資格權(quán)利保護(hù)的利益第四節(jié)訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的的含義按照赫爾維格的觀點(diǎn)，訴訟的標(biāo)的是指原告在訴的聲明中所表明的具體的權(quán)利主張。審判的對象就是關(guān)于私法上的權(quán)利或法律關(guān)系的主張，也就是訴訟標(biāo)的。訴訟標(biāo)的在民事訴訟實(shí)務(wù)中的地位訴訟標(biāo)的的重要性：訴訟標(biāo)的與訴訟時效的關(guān)系訴訟標(biāo)的是法院審理和裁判的對象當(dāng)事人雙方的訴訟活動是以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)的，以訴訟標(biāo)的為中心展開的一事不再理是民事訴訟的一項(xiàng)原則訴訟標(biāo)的決定了既判力的客觀范圍訴訟標(biāo)的是判別訴的合并、分離、追加和變更的依據(jù)訴訟標(biāo)的的識別第五節(jié)訴的變動訴的變更通常是指訴訟請求的變更，包括：訴訟請求在量上的變更訴訟請求在質(zhì)上的變更以下情況的訴訟請求的變更應(yīng)當(dāng)允許：訴的變更得到被告的認(rèn)可基于同一事實(shí)，只是原告對訴訟請求所依據(jù)的法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)識有所不同，訴訟請求的變更實(shí)質(zhì)上是不過是法律理由的變更訴的合并訴的合并，是指法院將分別提起的兩個或兩個以上有某種聯(lián)系的訴合并在一個訴訟程序進(jìn)行審理和裁判的訴訟制度。訴的追加訴的追加實(shí)質(zhì)是訴的合并。第六節(jié)反訴反訴的概念和性質(zhì)反訴是指正在進(jìn)行的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告提起的訴訟，反訴的要件本訴正在進(jìn)行中，辯論終結(jié)前反訴不屬于其他法院專屬管轄反訴能夠與本訴適用同一程序反訴請求與本訴請求或與本訴請求在防御方式上有牽連。反訴須由被告向本訴原告提起訴訟反訴的程序反訴作為一種訴，在程序上與本訴的提起是相同的。反訴與訴的抵消訴訟上的抵消，是指在訴訟中，一方當(dāng)事人以自己的債權(quán)抵消對方作為訴訟請求的債權(quán)的行為。第五章當(dāng)事人和訴訟代理人 第一節(jié)當(dāng)事人概述當(dāng)事人的概念民事訴訟的當(dāng)事人,是指以自己的名義,就特定的民事爭議要求法院行使民事裁判權(quán)的人及相對人。從廣義上講,有獨(dú)立請求權(quán)的第三人雖未引起本訴的發(fā)生，但因向本訴原告和被告提出了獨(dú)立的訴訟請求，因此也是當(dāng)事人。當(dāng)事人的概念可以從實(shí)體和程序意義上加以理解：1、實(shí)體意義上的當(dāng)事人。我國民事訴訟理論中通常提到的當(dāng)事人概念似乎包含訴訟法和實(shí)體法上的含義。2、程序意義上的當(dāng)事人。確定當(dāng)事人的根據(jù)不是依據(jù)該當(dāng)事人是否是實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體，不是看當(dāng)事人是否是在客觀上實(shí)際享有實(shí)體權(quán)利，承擔(dān)實(shí)體義務(wù)的主體。各種當(dāng)事人概念之間的關(guān)系第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定當(dāng)事人認(rèn)定的概念和意義當(dāng)事人的認(rèn)定是指在一個具體的訴訟案件當(dāng)中，決定實(shí)際上由和人擔(dān)當(dāng)訴訟上的當(dāng)事人。意義：認(rèn)定當(dāng)事人究竟為何人是決定之后一系列的諸如訴訟的同一性、當(dāng)事人訴訟能力認(rèn)定、一般地域管轄、審判人員的回避、訴訟進(jìn)程的終止以及判決的效力所及等問題的前提條件對于特定訴訟案件而言，只有認(rèn)定了當(dāng)事人即原告、被告鄧為何人之后，訴訟才能夠繼續(xù)進(jìn)行而且訴訟繼續(xù)進(jìn)行才具有意義有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)定的理論學(xué)說傳統(tǒng)利害關(guān)系當(dāng)事人學(xué)說權(quán)利保護(hù)說我國民事訴訟法對當(dāng)事人的認(rèn)定正當(dāng)當(dāng)事人（當(dāng)事人適格）我國民事訴訟法對當(dāng)事人的界定就是從是個當(dāng)事人即具有實(shí)體法上直接利害關(guān)系當(dāng)事人的角度出發(fā)來規(guī)定的。正當(dāng)當(dāng)事人是指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人，因此又稱為當(dāng)事人適格。其功能：防止濫用職權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人在多數(shù)人訴訟的場合具有節(jié)約訴訟資源的功能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計的合理性確定當(dāng)事人是否適格，只取決于原告主張的實(shí)體法上的權(quán)利或者法律關(guān)系。訴訟擔(dān)當(dāng)是指與案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人因故不能參加訴訟，由于案件無直接利害關(guān)系的第三人以當(dāng)事人的資格，就該涉訟法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛關(guān)系形式訴訟實(shí)施權(quán)，判決的效力及于原民事法律關(guān)系主體。訴訟擔(dān)當(dāng)可分為兩類：基于身份權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)基于財產(chǎn)管理權(quán)，為維護(hù)財產(chǎn)所有人或財產(chǎn)經(jīng)營人的民事權(quán)益而進(jìn)行訴訟擔(dān)當(dāng)，充任代位當(dāng)事人。非正當(dāng)當(dāng)事人，即當(dāng)事人適格有欠缺的訴訟當(dāng)事人。對于非正當(dāng)當(dāng)事人，人民法院可能以訴無理由判決駁回其訴訟請求或者訴不合法二駁回訴訟或者更換非正當(dāng)當(dāng)事人，第三節(jié)當(dāng)事人主體資格當(dāng)事人能力當(dāng)事人能力,也稱為當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力,是指能成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必要的訴訟法上的能力。當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格即正當(dāng)當(dāng)事人是兩個不同的概念。當(dāng)事人能力是針對一般訴訟(抽象訴訟)而言的一種資格，它屬于訴訟主體要件中的抽象要件。而當(dāng)事人適格是針對具體訴訟的具體要件，因具體的案件而有所不同。有當(dāng)事人能力未必是適格的當(dāng)事人當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系關(guān)聯(lián)性：有民事權(quán)利能力者，一定有當(dāng)事人能力分離：是指二者相互獨(dú)立，無民事權(quán)利能力卻有當(dāng)事人能力或無當(dāng)事人能力卻有民事權(quán)利能力的現(xiàn)象當(dāng)事人的訴訟能力訴訟能力，又稱為訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠通過自己的行為親自行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。有當(dāng)事人能力或者民事權(quán)利能力的主體不一定具有訴訟行為能力。第四節(jié)訴訟代理人訴訟代理人的概念和特征訴訟代理人是指以當(dāng)事人一方的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)代理試試訴訟行為，接受訴訟行為的人。特點(diǎn)：有訴訟行為能力以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人，也不能在擔(dān)任一方當(dāng)事人的代理人的同時又是該訴訟的對方當(dāng)事人根據(jù)訴訟代理權(quán)發(fā)生的原因不同，可將訴訟代理人分為：法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。法定訴訟代理人法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定而取得代理權(quán)，代理無訴訟行為能的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人。其特點(diǎn)：代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊代理對象特殊代理人的范圍特殊，范圍：未成年人的監(jiān)護(hù)人；精神病人的監(jiān)護(hù)人法定訴訟代理人的代理權(quán)不應(yīng)受到限制，因?yàn)槿珯?quán)代理。法定訴訟代理人在訴訟中與其所代理的當(dāng)事人的訴訟地位基本相同，但法定訴訟代理人在性質(zhì)上又不是當(dāng)事人，而是代理人。法定訴訟代理權(quán)的取得依賴于監(jiān)護(hù)權(quán)的取得，監(jiān)護(hù)權(quán)消失，法定訴訟代理權(quán)也自然消失。委托訴訟代理人委托訴訟代理人，是指受當(dāng)事人、法定代理人委托并以他們的名義在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動的人。與法定訴訟代理人相比，主要有以下特點(diǎn)： 1、訴訟代理人基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生 2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理人權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外，一般由委托人自己決定3、代理人和被代理人覺有訴訟行為能力 委托代理人的范圍：律師當(dāng)事人的近親屬當(dāng)事人單位推薦的人經(jīng)人民法院允許的其他公民委托訴訟代理權(quán)是基于委托人的授權(quán)而發(fā)生的。向法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，是受托人取得委托訴訟代理權(quán)的法定方式。導(dǎo)致委托訴訟代理權(quán)消滅的原因有：訴訟終結(jié)代理人喪失訴訟行為能力或死亡被代理人死亡委托人解除委托或代理人辭卻委托第六章多數(shù)當(dāng)事人 第一節(jié)共同訴訟共同訴訟概述共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上（含兩人）的訴訟。在民事訴訟理論中，原告為兩人以上的共同訴訟為積極的共同訴訟，被告為兩人以上的共同訴訟為消極的共同訴訟。共同訴訟的特征：當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上一方或雙方為兩人以上的當(dāng)事人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟根據(jù)共同訴訟人之間對訴訟標(biāo)的的關(guān)系，分為普通共同訴訟和必要共同訴訟。必要共同訴訟必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，具有同一訴訟標(biāo)的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。特征：當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上訴訟標(biāo)的具有同一性共同訴訟人必須共同參加訴訟共同訴訟人行為具有一致性法院必須合并審理、合一判決類型：權(quán)利義務(wù)共同型必要共同訴訟原因共同型必要共同訴訟必要共同訴訟的具體情形：掛靠營業(yè)執(zhí)照業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不同個人合伙涉訴企業(yè)法人分立借用業(yè)務(wù)介紹信等遺產(chǎn)繼承訴訟代理關(guān)系的連帶責(zé)任共同財產(chǎn)涉訴連帶責(zé)任保證必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系：必要共同訴訟人的牽連性必要共同訴訟人的獨(dú)立性普通共同訴訟普通共同訴訟，又稱為一般共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上個，其訴訟標(biāo)的是同一種類，經(jīng)當(dāng)事人同意，人民法院認(rèn)為可以合并審理而將其合并審理的共同訴訟。 與必要共同訴訟相比，普通共同訴訟具有以下特征：普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類。這是最基本的區(qū)別。普通共同訴訟中各共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間一定存在兩個以上的訴訟請求普通共同訴訟是一種可分之訴普通共同訴訟構(gòu)成要件：有兩個以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的同屬于以法院管轄，適用同一訴訟程序符合合并審理的目的法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理普通共同訴訟與必要共同訴訟的共同點(diǎn)：二者都是當(dāng)事人一方或者雙方各位二人以上，同時兩者都是全體共同訴訟人必須出庭參加訴訟，法院都在同一訴訟程序中合并處理多數(shù)當(dāng)事人之間的民事爭議。主要區(qū)別：訴訟標(biāo)的不同訴訟請求不同法律特征不同是否經(jīng)當(dāng)事人同意不同審理和裁判的方式不同處理內(nèi)部關(guān)系的原則不同普通共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系：普通共同訴訟人的獨(dú)立性普通共同訴訟人的牽連性第二節(jié)訴訟代表人訴訟代表人制度概述訴訟代表人，是指為了便于進(jìn)行訴訟，有人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實(shí)施訴訟行為的人。訴訟代表人制度是我國民事訴訟法為了適應(yīng)現(xiàn)代社會民事糾紛群體化而建立的一種獨(dú)特的群體訴訟制度。訴訟代表人制與共同訴訟制度共性：利用同一訴訟程序解決多數(shù)人訴訟。區(qū)別：訴訟主體的內(nèi)涵不同訴訟行為的效力不同裁判的效力不同訴訟代表人制與訴訟代理人制度共性：通過他人行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。 區(qū)別：訴訟地位不同參加訴訟的目的不同產(chǎn)生的根據(jù)不同訴訟行為的后果不同訴訟代表人制度的價值：完善訴訟主體制度，擴(kuò)大司法解決糾紛的功能充分體現(xiàn)民訴法“兩便”原則，實(shí)現(xiàn)訴訟效益訴訟代表人訴訟代表人的基本條件：訴訟代表人是本案的當(dāng)事人訴訟代表人具有訴訟行為能力訴訟代表人具有于進(jìn)行到該訴訟相適應(yīng)的能力須能善意地履行訴訟代表人的職責(zé)在多數(shù)人訴訟中，訴訟代表人的權(quán)限相當(dāng)于未被授予處分實(shí)體權(quán)利的訴訟代理人。代表人訴訟種類人數(shù)確定的代表人訴訟，是指由起訴時人數(shù)已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指起訴時如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，則由向法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。關(guān)于人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序公告登記裁判效力，表現(xiàn)在：對于已經(jīng)登記的全體權(quán)利人具有約束力對未參加登記的權(quán)利人有預(yù)決效力第三節(jié)訴訟第三人第三人的含義和特征第三人是指對原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請求權(quán)，或者雖沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進(jìn)行的訴訟中的人。特征：具有獨(dú)立的訴訟請求必須在訴訟開始后，案件審理終結(jié)前參加訴訟第三人是與案件有利害關(guān)系的人有獨(dú)立請求權(quán)的第三人有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對他人之間的訴訟標(biāo)的，不論全部或部分，以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利的資格，提出訴訟請求參加訴訟的人。 參加訴訟時必須具備的條件：對原告、被告之間爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有全部或部分的獨(dú)立請求權(quán)本訴正在進(jìn)行以提出訴訟的方式參加有獨(dú)立請求權(quán)的第三人在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，即以本訴的原告和被告作為被告的兩面訴訟結(jié)構(gòu)。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的程序：參加時間。在本訴已經(jīng)開始而尚未終結(jié)時介入訴訟，一般是在一審參加方式。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人應(yīng)主動提起訴訟有獨(dú)立請求權(quán)的第三人撤訴有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別：爭議的訴訟標(biāo)的不同爭議的對象不一致參加訴訟的方式不同訴訟的地位不同訴訟行為的效力不同無獨(dú)立請求權(quán)的第三人無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，十歲與已經(jīng)進(jìn)行的訴訟，就當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的，雖沒有獨(dú)立的請求權(quán)利，但是案件處理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為了維護(hù)自己的利益參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟的人 無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系。無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的訴訟地位具有一定的從屬性和相對的獨(dú)立性。在一定情況下，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人還可以缺德與參加訴訟的當(dāng)事人完全相同的訴訟地位。 參加訴訟的程序： 1、參加時間。在本溯已經(jīng)開始而尚未終結(jié)之前參加，通常是在一審結(jié)束之前 2、參加方式?？梢宰约荷暾?，也可由法院通知 3、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的上訴權(quán)第七章主管與管轄 第一節(jié)民事訴訟主管民事訴訟主管概述民事訴訟中的主管具有兩方面的功能：劃定法院在民事訴訟中的受案范圍解決法院和其他國家機(jī)關(guān)、社會組織在解決民事糾紛上的分工和權(quán)限問題民事訴訟主管的標(biāo)準(zhǔn)以發(fā)生爭議的實(shí)體法律關(guān)系是否屬于民事關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來劃定民事訴訟主管范圍的。法院民事訴訟主管范圍我國人民法院主管的民事案件主要有以下幾類：平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛勞動關(guān)系發(fā)生的糾紛法律規(guī)定人民法院適用民事訴訟法解決的其他案件法院民事訴訟主管與其他國家機(jī)關(guān)、社會組織處理爭議的關(guān)系人民法院與人民調(diào)解委員會主管民事糾紛的關(guān)系：人民調(diào)解委員會是群眾性自治組織，其任務(wù)是調(diào)解民間的一般民事糾紛，性質(zhì)重要、情節(jié)復(fù)雜、影響重大的民事案件不屬于人民調(diào)解委員會調(diào)解范圍。人民法院主管的民事案件的范圍寬于人民調(diào)解委員會的范圍，但二者在受理糾紛的范圍上有相當(dāng)一部分是重合的。與仲裁機(jī)構(gòu)的關(guān)系：1、人民法院的主管范圍款于仲裁委員會主管的范圍。2、對既屬于仲裁委員會有屬于人民法院主管的糾紛，具體由誰主管取決與當(dāng)事人的選擇與勞動爭議仲裁委員會的關(guān)系：就對勞動爭議主管的范圍而言，人民法院與勞動爭議仲裁委員會是相同的。但在序位上，勞動爭議仲裁委員會主管優(yōu)先于人民法院主管。與其他行政機(jī)關(guān)的關(guān)系：1、人民法院主管優(yōu)先2、雙方當(dāng)事人均請求行政機(jī)關(guān)處理的，由行政機(jī)關(guān)處理。3、行政機(jī)關(guān)的處理行為屬行政行為性質(zhì)，當(dāng)事人不服處理提起訴訟的，屬行政訴訟的主管范圍。4、行政機(jī)關(guān)處理行為的非行政行為處理，當(dāng)事人不服提起訴訟的，不屬于法院行政訴訟主管范圍。5、當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)居間調(diào)解提起訴訟的，屬人民法院民事訴訟主管范圍。6、當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)仲裁裁決提起訴訟的，是否屬于人民法院民事訴訟主管范圍，要依行政仲裁與民事訴訟關(guān)系而定。第二節(jié)管轄概述管轄的概念和意義管轄，是指各級法院之間和同級法院之間受理的一審民事案件的分工和權(quán)限。意義：1、確定管轄可以使審判權(quán)得到落實(shí)，使訴訟順利開始 2、確定管轄有利于當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利3、確定管轄可以使人民法院明確自己受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，防止因管轄權(quán)不明造成的推諉或者爭搶確定管轄有利于上級人民法院對下級人民法院實(shí)行監(jiān)督，督促下級人民法院嚴(yán)格執(zhí)行民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定，糾正違反管轄管理受理案件的程序違法行為確定管轄的原則我國民事訴訟法是依據(jù)以下原則來確定管轄的：1、便于當(dāng)事人訴訟2、便于人民法院審理案件和執(zhí)行裁判3、保證案件的公平審判4、保證各級人民法院工作負(fù)擔(dān)的均衡5、確定性與靈活性相結(jié)合6、有利于維護(hù)國家主權(quán)三、管轄恒定管轄恒定，是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時對案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟過程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。 管轄恒定包括級別管轄恒定和地域管轄恒定。四、管轄的分類在法律上的分類：1、級別管轄 2、地域管轄：一般地域管轄特殊地域管轄專屬地域管轄共同管轄選擇管轄協(xié)議管轄 3、移送管轄 4、指定管轄在訴訟理論上的分類：1、法定管轄和裁定管轄2、專屬管轄和協(xié)議管轄3、共同管轄和合并管轄第三節(jié)級別管轄級別管轄的概念級別管轄，是指按照一定標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)1、案件的性質(zhì)2、案件的繁簡程度3、案件的影響范圍各級人民法院管轄的第一審民事案件大部分民事案件劃歸基層法院管轄。中級人民法院管轄的第一審民事案件：1、重大涉外案件2、在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件3、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件高級人民法院：管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件最高人民法院：1、在全國有重大影響的案件2、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件第四節(jié)地域管轄地域管轄的概念地域管轄，是指按照各人民法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系來劃分訴訟管轄。確定地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)1、訴訟當(dāng)事人的所在地（尤其是被告的住所地）與法院管轄區(qū)之間的聯(lián)系2、訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物或法律事實(shí)與法律管轄區(qū)之間的聯(lián)系一般地域管轄一般地域管轄，是指以當(dāng)事人的所在地與法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄。我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則，一原告所在地管轄為例外來確定一般地域管轄的。1、原則規(guī)定——被告所在的人民法院管轄2、例外規(guī)定——原告所在地人民法院管轄3、離婚訴訟管轄的特別規(guī)定特殊地域管轄特殊地域管轄。又稱特別管轄，通常指不是以被告住所地，而是以引起訴訟的法律事實(shí)的所在地、訴訟標(biāo)的所在地范圍標(biāo)準(zhǔn)確定訴訟的法院管轄。1、因合同糾紛提起的訴訟，有被告住所地或者合同履行地法院管轄2、因保險合同糾紛提起的訴訟，有被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地法院管轄3、因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄4、因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告住所地人民法院管轄因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地法院管轄因鐵路、公路、水上、航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地，航空器最先降落地或者被告住所地法院管轄因船舶碰撞或者其他海損事故請求賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶扣留地或者被告住所地人民法院管轄因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或被救船舶最先到達(dá)地法院管轄因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地法院管轄專屬管轄專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特殊類型案件專門有特定法院管轄。1、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地法院管轄2、因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地法院管轄3、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡是住所地或主要遺產(chǎn)所在的法院管轄共同管轄與選擇管轄共同管轄是從法院角度說，指法院規(guī)定兩個以上的法院對某種訴訟都有管轄權(quán)。選擇管轄是從當(dāng)事人角度說，指當(dāng)兩個以上的法院對訴訟都有管轄權(quán)時，當(dāng)事人可以選擇其中一個提起訴訟。協(xié)議管轄協(xié)議管轄又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或之后，以書面方式約定管轄法院。有明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄之分。 選擇管轄是以共同管轄的存在為基礎(chǔ)的，協(xié)議管轄則是在公共管轄之外選擇管轄法院：選擇管轄是原告單方面的行為，無須取得被告同意，而協(xié)議管轄則是雙方當(dāng)事人共同的行為，以雙方的合意為基礎(chǔ)。第五節(jié)裁定管轄裁定管轄是指依據(jù)法院的裁定確定訴訟管轄。移送管轄移送管轄，是指法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。必須同時具備以下條件： 1、人民法院已經(jīng)受理案件 2、移送的法院對案件無管轄權(quán) 3、受移送的法院對案件有管轄權(quán)指定管轄指定管轄，指上級法院以裁定方式指定其下級法院對某一案件行使管轄權(quán)。適用于以下情況：1、受移送的法院認(rèn)為自己對移送來的案件無管轄權(quán)2、有管轄權(quán)的法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)3、通過協(xié)商未能解決管轄爭議管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的法院，使無管轄權(quán)的法院因此而取得管轄權(quán)。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移有兩種情況：1、向上轉(zhuǎn)移2、向下轉(zhuǎn)移第六節(jié)管轄權(quán)異議管轄權(quán)異議的概念管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人向受訴法院提出的該院對案件無管轄權(quán)的主張。管轄權(quán)異議的條件1、提出異議的主體須是本案當(dāng)事人2、管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)3、提出管轄權(quán)異議的時間須在提交答辯狀期間法院對管轄權(quán)異議的處理第八章民事訴訟證據(jù) 第一節(jié)民事訴訟證據(jù)概述民事訴訟證據(jù)與民事訴訟證據(jù)材料證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的各種事實(shí)，也是法院認(rèn)定有爭議的案件事實(shí)的根據(jù)。證據(jù)材料，是指民事訴訟中當(dāng)事人向法院提供的或者法院依職權(quán)收集的用以證明案件事實(shí)的各種材料。 二者聯(lián)系：證據(jù)來源于證據(jù)材料，證據(jù)材料是證據(jù)的初始形態(tài)。 區(qū)別： 1、證據(jù)材料成為訴訟證據(jù)，需經(jīng)過質(zhì)證，還要經(jīng)過法院的審核和認(rèn)定。2、證據(jù)材料出現(xiàn)在訴訟中較早階段，而證據(jù)則形成于訴訟中較后的階段，至法院調(diào)查終結(jié)或法院評議階段。民事訴訟證據(jù)的構(gòu)成要件具有客觀性具有關(guān)聯(lián)性具有合法性民事訴訟證據(jù)的證據(jù)能力和證明力證據(jù)能力，是指一定的事實(shí)材料作為訴訟證據(jù)的法律上的資格，故又稱證據(jù)資格。證據(jù)的證明力，是指證據(jù)證明案件事實(shí)的能力。在訴訟理論中可以把證據(jù)制度分為法定證據(jù)制度和自由心證證據(jù)制度。我國民事訴訟中實(shí)行的是以法官對證據(jù)的自由運(yùn)用與判斷為主，以受法律預(yù)置規(guī)定約束為輔的證據(jù)制度。民事訴訟證據(jù)的作用證據(jù)是當(dāng)事人維護(hù)自己民事權(quán)益的武器證據(jù)是法院查明案件事實(shí)真相的手段證據(jù)是使裁判具有公信力的基礎(chǔ)第二節(jié)民事訴訟證據(jù)在理論上的分類本證和反證根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任的關(guān)系，可以把證據(jù)分為本證和反證。本證是指對待證事實(shí)負(fù)有證明責(zé)任一方的當(dāng)事人提出、用于證明待證事實(shí)的證據(jù)。反證則是指對待證事實(shí)不負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人，為證明該事實(shí)不存在或不真實(shí)二提供的證據(jù)。直接證據(jù)和間接證據(jù)根據(jù)證據(jù)與待證事實(shí)之間聯(lián)系的不同，可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)能夠單獨(dú)證明案件真實(shí)，其證明力一般強(qiáng)于間接證據(jù)。間接證據(jù)雖然不能單獨(dú)用來證明案件真實(shí)，但也具有重要的證明作用，一方面可以用來補(bǔ)充直接證據(jù)的效力，另一方面也可以在缺乏直接證據(jù)的情況下，運(yùn)用多個間接證據(jù)，形成證據(jù)鏈條，證明案件事實(shí)。原始證據(jù)和傳來證據(jù)根據(jù)證據(jù)來源不同分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)直接來源于案件事實(shí)，未經(jīng)過任何中間環(huán)節(jié)，其可靠性和證明力優(yōu)于傳來證據(jù)。第三節(jié)民事訴訟證據(jù)的種類書證書證是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實(shí)的證據(jù)。其特點(diǎn)：書證以其表達(dá)的思想內(nèi)容證明案件事實(shí)書證往往能夠直接證明案件的主要事實(shí)書證的真實(shí)性強(qiáng)，即使經(jīng)過偽造或變造，也易于發(fā)現(xiàn)分類：公文書和私文書處分行書證與報道性書證普通書證和特別書證原本、正本、副本、影印本、節(jié)錄本書證的證據(jù)效力分為：形式上的證據(jù)效力實(shí)質(zhì)上的證據(jù)效力物證物證是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格、受損害的程度等來證明案件事實(shí)的物品。其特點(diǎn)：可靠性較強(qiáng)穩(wěn)定性較強(qiáng)需要結(jié)合舉證人的說明發(fā)揮證明作用物證與書證的區(qū)別：物證是以其存在、外形、特征證明案件事實(shí)，書證是以文字或物品所記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)。法律對物證無形式上的特定要求，而書證則不同視聽資料視聽資料是指利用錄音、錄像、電子計算機(jī)儲存的資料和數(shù)據(jù)來證明案件事實(shí)的證據(jù)。一般包括錄音錄像資料、電腦儲存的資料和電視監(jiān)視資料三大類。特點(diǎn)：生動逼真不易制作，便于保管易于偽造證人證言證人就案件事實(shí)向法院所作的陳訴被稱為證人證言。特點(diǎn)：它是了解案件事實(shí)的人以言辭形式提供證明證人證言只包括證人就案件事實(shí)所作的陳述證人證言的真實(shí)性、可靠性受到多種因素的影響證人的權(quán)利：補(bǔ)充、更正權(quán)獲得保護(hù)權(quán)損失補(bǔ)償權(quán)義務(wù)：出庭義務(wù)如實(shí)陳述的義務(wù)當(dāng)事人的陳述當(dāng)事人陳述是指當(dāng)事人在訴訟中就與案件有關(guān)的事實(shí)，尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實(shí)，向法院所作的陳述。當(dāng)事人陳述的顯著特點(diǎn)是：實(shí)與虛同在，真與偽并存。 對于當(dāng)事人陳述，民事訴訟法中大體有兩種立法例：將當(dāng)事人陳述作為補(bǔ)充性的證據(jù)把當(dāng)事人陳述作為訴訟證據(jù)之一我國基本上是采取后一種立法例。鑒定結(jié)論鑒定結(jié)論是指鑒定人運(yùn)用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門性問題進(jìn)行分析、鑒別、判斷后作出的結(jié)論。鑒定主要包括文書鑒定、醫(yī)學(xué)鑒定、工程質(zhì)量鑒定、產(chǎn)品質(zhì)量鑒定、會計鑒定等。 鑒定人與證人的區(qū)別：是否需要專業(yè)知識不同了解案件事實(shí)的時間不同能否更換不同向法院提供的信息不同與專家輔助人的區(qū)別專家輔助人，是指由當(dāng)事人聘請，幫助當(dāng)事人向?qū)徟腥藛T說明案件事實(shí)中的專門性問題，協(xié)助當(dāng)事人對案件中的專門性問題進(jìn)行執(zhí)政的人。產(chǎn)生方式不同所起作用不同鑒定人的主要權(quán)利：了解情況權(quán)自主鑒定權(quán)報酬請求權(quán)請求保護(hù)權(quán)主要義務(wù)：按時鑒定義務(wù)公正鑒定義務(wù)出庭義務(wù)勘驗(yàn)筆錄勘驗(yàn)筆錄是指審判人員在訴訟過程中對于爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物品進(jìn)行查驗(yàn)、測量、拍照后制作的筆錄，是通過勘查、檢驗(yàn)等方法形成的證據(jù)。電子證據(jù)電子證據(jù)是指以電子形式存在的，作為證據(jù)使用的一切材料以及派生物，是通過電子技術(shù)和設(shè)備而形成的證據(jù)。特點(diǎn)：儲存在一定介質(zhì)上須通過一定的電子設(shè)備來顯現(xiàn)信息量大，傳播速度快第四節(jié)證據(jù)保全證據(jù)保全的概念證據(jù)保全，是指法院在起訴前或?qū)ψC據(jù)調(diào)查前，依據(jù)申請人、當(dāng)事人的請求，或依職權(quán)對可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保存的行為。證據(jù)保全的條件證據(jù)可能滅失或者在將來難以取得在開庭前進(jìn)行證據(jù)保全的程序申請證據(jù)保全，有兩種情況：在提起訴訟的同時或人民法院受理訴訟后開庭前提出起訴前就申請保全證據(jù)保全的方法第九章民事訴訟中的證明 第一節(jié)證明對象證明對象概述民事訴訟中的證明，是法院和當(dāng)事人運(yùn)用證據(jù)確定案件事實(shí)的活動。證明對象的確定是證明過程中的第一個環(huán)節(jié)，也是整個證明活動的開始。 作為民事訴訟的證明對象應(yīng)符合以下條件：該事實(shí)系當(dāng)事人在訴訟中主張的事實(shí)該事實(shí)具有實(shí)體法或程序法的意義雙方當(dāng)事人對該事實(shí)存有爭議該事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)證明對象的范圍通常包括：實(shí)體法事實(shí)：主要事實(shí)（法律要件事實(shí)）間接事實(shí)輔助事實(shí)程序法事實(shí)，也分為主要事實(shí)、間接事實(shí)和輔助事實(shí)三個層次國外法律和其他地方性法規(guī)、習(xí)慣無需證明的事實(shí)訴訟上自認(rèn)的事實(shí)訴訟上自認(rèn)是指一方當(dāng)事人在訴訟中向法院承認(rèn)對方當(dāng)事人所主張的不利于自己的案件主要事實(shí)。其構(gòu)成要件：（1）自認(rèn)是當(dāng)事人對事實(shí)的陳述，并且對能夠直接引起法律效果發(fā)生的主要事實(shí)的陳述。（2）自認(rèn)需在訴訟過程中作出，一般是在證據(jù)交換和法庭審理過程中作出（3）與對方當(dāng)事人對事實(shí)的陳述相一致（4）當(dāng)事人所作的是對己不利的陳述分類：完全自任和限制自認(rèn)明示自認(rèn)和默示自認(rèn)當(dāng)事人自認(rèn)和訴訟代理人自認(rèn)眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理推定的事實(shí)預(yù)決的事實(shí)公證證明的事實(shí)第二節(jié)證明責(zé)任證明責(zé)任概述關(guān)于證明責(zé)任含義的表述，大致有三種：行為責(zé)任說。雙重含義說。敗訴風(fēng)險說。該說將證明責(zé)任定義為案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r當(dāng)事人一方所承擔(dān)的敗訴風(fēng)險證明責(zé)任的作用：引導(dǎo)法院在事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)下作出裁判為當(dāng)事人在訴訟中展開進(jìn)攻和防御提供證據(jù)為指導(dǎo)當(dāng)事人的證明活動提供證據(jù)為確定應(yīng)由哪一方當(dāng)事人首先提出證據(jù)提供證據(jù)為確定本證和反證提供證據(jù)為確定訴訟上自認(rèn)提供證據(jù)為法院正確評價當(dāng)事人的證明情況，以決定應(yīng)要求哪一方當(dāng)事人繼續(xù)舉證提供條件為預(yù)測訴訟的結(jié)果提供依據(jù)證明責(zé)任與主張責(zé)任和提供證據(jù)的責(zé)任主張責(zé)任，是指當(dāng)事人為了獲得對自己有利的裁判，需要向法院主張對自己有力的案件事實(shí)。主張責(zé)任的分配取決于證明責(zé)任的分配，是按照分配證明責(zé)任的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分配的。提供證據(jù)的責(zé)任，是指當(dāng)事人在訴訟過程中，為避免敗訴危險而向法院提供證據(jù)的必要性。它與證明責(zé)任的聯(lián)系表現(xiàn)在：對負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人來說，承擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任是為了避免證明責(zé)任在訴訟終結(jié)時實(shí)際發(fā)生。在案件事實(shí)發(fā)生爭議時，負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人在訴訟中負(fù)擔(dān)首先提供證據(jù)的責(zé)任。當(dāng)事人與證據(jù)距離的遠(yuǎn)近、哪一方當(dāng)事人有能力負(fù)擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任，有時會影響到證明責(zé)任的分配。區(qū)別：涉及領(lǐng)域不同涉及對象不同承擔(dān)責(zé)任的原因不同承擔(dān)責(zé)任的條件不同責(zé)任發(fā)生的時間不同責(zé)任轉(zhuǎn)移與否不同能否預(yù)先在由雙方當(dāng)事人之間分擔(dān)不同能否由雙方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)不同能否由代理人承擔(dān)不同10、能否強(qiáng)化不同證明責(zé)任的分配標(biāo)準(zhǔn)證明責(zé)任的分配，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，將事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯臄≡V風(fēng)險，在雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行分配，使原告、被告各自負(fù)擔(dān)一些事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險。我國民事訴訟證明責(zé)任的分配：證明責(zé)任分配的體系，包括：依據(jù)實(shí)體法分配證明責(zé)任依據(jù)司法解釋分配證明責(zé)任依據(jù)法官裁定分配證明責(zé)任通過證據(jù)契約分配證明責(zé)任《民事訴訟法》第64條的規(guī)定《證據(jù)規(guī)定》關(guān)于合同案件分配證明責(zé)任的原則我國民事訴訟中證明責(zé)任分配的原則證明責(zé)任的倒置證明責(zé)任的倒置，是指將依據(jù)法律要件分類說應(yīng)當(dāng)由主張權(quán)利的一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的證明責(zé)任，改由否認(rèn)權(quán)利的另一方當(dāng)事人就法律要件事實(shí)的不存在負(fù)證明責(zé)任。真正實(shí)行證明責(zé)任倒置的案件：因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物撒謊概念股的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟因醫(yī)療過失致人損害的訴訟共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟推定與證明責(zé)任法律上的推定，是指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)從某一已知事實(shí)的存在作出與之相關(guān)的另一未知事實(shí)存在（或不存在）的假定。分為推論推定和直接推定。二者區(qū)別在于：是否依賴基礎(chǔ)實(shí)施不同對證明責(zé)任的影響不同事實(shí)上的推定，是指法官依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則，從已知事實(shí)推斷事實(shí)存在的假定。法律擬制與推定的區(qū)別：性質(zhì)不同能否用反證推翻不同對證明責(zé)任的影響不同間接反證與證明責(zé)任證明責(zé)任的適用適用證明責(zé)任作出裁判的條件：雙方當(dāng)事人對裁判上的要件事實(shí)存在著爭議該爭議事實(shí)需要證明已經(jīng)為當(dāng)事人舉證提供了充分的程序的保障，已用盡了程序上許可的證明手段，法官在法庭辯論終結(jié)后仍然不能就試試的真?zhèn)潍@得心證。第三節(jié)證明標(biāo)準(zhǔn)一、證明標(biāo)準(zhǔn)的概念與作用證明標(biāo)準(zhǔn)，是指法官在訴訟中認(rèn)定案件事實(shí)所要達(dá)到的證明程度。二、客觀真實(shí)與法律真實(shí)關(guān)于民事訴訟的證明任務(wù)，理論界有兩種認(rèn)識：客觀真實(shí)。法律真實(shí)。我們認(rèn)為，民事訴訟中證明任務(wù)應(yīng)當(dāng)是實(shí)現(xiàn)法律真實(shí)。法律真實(shí)是指法院在裁判中對事實(shí)的認(rèn)定符合民事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)，從所依據(jù)的證據(jù)來看已達(dá)到可以視為真實(shí)的程度。三、民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)的選擇與確定基于對民事訴訟證明的特殊性的認(rèn)識，提出了民事訴訟應(yīng)當(dāng)具有自己的低于刑事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)。這是由于：民事訴訟在性質(zhì)上不同與刑事訴訟訴訟法對證據(jù)和證明的要求不同民事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是法官從證據(jù)中得到待證事實(shí)很可能像一方當(dāng)事人主張的那樣的心證時，就可以認(rèn)定該事實(shí)。民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)具體分為兩個層次：高度蓋然性較高程度的蓋然性第四節(jié)證明過程證據(jù)的收集與提供收集證據(jù)包括直接向證據(jù)持有者收集和通過法院向證據(jù)所有者收集。提供證據(jù)是指當(dāng)事人向人民法院提供自己占有的和通過收集取得的各種證據(jù)和證據(jù)線索。調(diào)查收集證據(jù)是指人民法院在訴訟中依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)的范圍：涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)利的事實(shí)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)提供證據(jù)的方式：實(shí)際提交證據(jù)提供證據(jù)來源或線索舉證時限，是指民事訴訟當(dāng)事人向法院提供證據(jù)的期限。舉證時限由以下兩個要素組成：一定的期間逾期舉證的法律后果未規(guī)定舉證時限的問題：影響了法院的辦案率使得訴訟中常常出現(xiàn)“證據(jù)突襲”增加訴訟成本，浪費(fèi)司法資源有損于生效裁判的穩(wěn)定性舉證時限的確定，分以下情形：實(shí)行證據(jù)交換時舉證時限的確定不實(shí)行證據(jù)交換時舉證時限的確定，分為’：法院指定當(dāng)事人協(xié)商確定重新指定舉證期限是指法院指定舉證期限后，因出現(xiàn)了特殊情形，法院為當(dāng)事人重新制定舉證期限。一般發(fā)生在第一次制定的舉證期限屆滿之后。質(zhì)證質(zhì)證是指訴訟當(dāng)事人、訴訟代理人在法院的主持下，對所提供的證據(jù)進(jìn)行宣讀、展示、辨認(rèn)、質(zhì)疑、說明、辯駁等活動。執(zhí)政的主體是當(dāng)事人和訴訟代理人?？腕w是進(jìn)入訴訟程序的各種證據(jù)。內(nèi)容是審查訴訟材料是否具備證據(jù)的特征。質(zhì)證對于當(dāng)事人來說，是維護(hù)自身合法利益的一種手段；對于人民法院來說，既是將證據(jù)材料轉(zhuǎn)化的一個必經(jīng)環(huán)節(jié)，也是審查核定證據(jù)的法定方式。執(zhí)政的程序：出示證據(jù)辨認(rèn)證據(jù)對證據(jù)質(zhì)詢和辯駁認(rèn)證認(rèn)證是指法院對經(jīng)過質(zhì)證的各種證據(jù)作出判斷和決定，確認(rèn)其能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。認(rèn)證的標(biāo)準(zhǔn)：客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性方法：證據(jù)是否原件、原物，復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符證據(jù)與本案件事實(shí)是否相關(guān)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)證人或者提供證據(jù)的人，與當(dāng)事人有無利害關(guān)系對事實(shí)的認(rèn)定對事實(shí)的認(rèn)定是指審判人員在法庭評議階段，綜合本案全部證據(jù)的證明力，對當(dāng)事人爭議的實(shí)體法上的事實(shí)存在與否作出判斷。包括認(rèn)定爭議事實(shí)的真實(shí)或?qū)幾h事實(shí)不予認(rèn)定兩種情形。第十章法院調(diào)解與當(dāng)事人和解 第一節(jié)法院調(diào)解概述法院調(diào)解的概念和性質(zhì)法院調(diào)解，是指在法院審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等地進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結(jié)案手段。性質(zhì)是審判權(quán)與處分權(quán)相結(jié)合。調(diào)解有訴訟外的調(diào)解和訴訟上調(diào)解（即民事訴訟中的法院調(diào)解）。與訴訟外的調(diào)解相比，法院調(diào)解有以下特征：法院調(diào)解是在法院審判人員的主持下依法進(jìn)行的法院調(diào)解貫穿于民事審判程序的全過程法院調(diào)解是人民法院刑事審判權(quán)的方式之一其他國家和地區(qū)的法院調(diào)解日本的民事調(diào)解我國臺灣地區(qū)的訴前調(diào)解美國的“附設(shè)在法院的調(diào)?！钡诙?jié)法院調(diào)解的原則雙方當(dāng)事人自愿的原則事實(shí)清楚、是非分明的原則合法原則第三節(jié)法院調(diào)解的程序調(diào)解的開始法院調(diào)解既可以依當(dāng)事人申請調(diào)解而開始，也可以由人民法院依職權(quán)主動開始。答辯期滿前的調(diào)解有兩種啟動方式：1、當(dāng)事人申請調(diào)解的可以立即進(jìn)入調(diào)解程序2、由法院主動征得各方當(dāng)事人同意進(jìn)行調(diào)解調(diào)解的進(jìn)行調(diào)解組織適度社會化調(diào)解協(xié)議內(nèi)容可以超出訴訟請求范圍建立調(diào)解協(xié)議執(zhí)行的保障機(jī)制調(diào)解的結(jié)束因調(diào)解無效而結(jié)束因調(diào)解成立而結(jié)束法院調(diào)解書的制作調(diào)解書是人民法院根據(jù)雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議制作的法律文書。調(diào)解協(xié)議是當(dāng)事人雙方的意思的表示，是訴訟文書的一種。調(diào)解書則是以調(diào)解協(xié)議為根據(jù)，并對其進(jìn)行確認(rèn)的法律文書。調(diào)解書既是對雙方當(dāng)事人協(xié)商結(jié)果的記載，又是人民法院批準(zhǔn)當(dāng)事人調(diào)解協(xié)議的證明。第四節(jié)法院調(diào)解的效力法院調(diào)解發(fā)生效力的時間送達(dá)調(diào)解書應(yīng)采用直接送達(dá)的方式，如果當(dāng)事人拒絕簽收，應(yīng)視為調(diào)解不成立，調(diào)解書不發(fā)生法律效力。可以不制作調(diào)解書的案件：調(diào)解和好的離婚案件調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件能夠及時履行的案件其他不需要制作調(diào)解書的案件對不需要制作調(diào)解書的案件，書記員應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人協(xié)議的條框記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或蓋章后，即產(chǎn)生法律效力。法院調(diào)解的效力主要表現(xiàn)在：結(jié)束訴訟程序確認(rèn)當(dāng)事人之間的權(quán)力關(guān)系不得提起上訴具有強(qiáng)制執(zhí)行效力第五節(jié)當(dāng)事人和解我國的當(dāng)事人和解當(dāng)事人和解是指當(dāng)事人雙方在訴訟中達(dá)成一終結(jié)訴訟為目的的協(xié)議。我國當(dāng)事人和解包括審判程序中的和解和執(zhí)行程序中的和解。其他國家和地區(qū)的訴訟和解按獲得效力方式的不同，分為：美國和英國的訴訟和解。在這兩個國家，訴訟和解被視為私法行為，其性質(zhì)等同于訴訟外的和解契約，并不具備執(zhí)行力。但是，當(dāng)事人可申請法院以和解協(xié)議為基礎(chǔ)作成“合意判決”。德國、日本和我國臺灣地區(qū)的訴訟和解法院調(diào)解與訴訟和解的比較有以下共同點(diǎn)：二者都可在訴訟的任何階段（或主要階段）發(fā)生二者都可通過某種途徑獲得類似判決的效力區(qū)別主要表現(xiàn)在調(diào)解人員（或主持和解人員）與本案審判法院的關(guān)系上。第六節(jié)調(diào)解、和解與審判的關(guān)系我國法院調(diào)解與審判的關(guān)系調(diào)解程序與審判程序是合二為一的調(diào)解時法院民事審判權(quán)的主導(dǎo)性運(yùn)作方式偏重調(diào)解構(gòu)成了我國民事審判程序的主要特征，使我國的民事審判程序方式成為“調(diào)解型”的訴訟和解與審判的關(guān)系相對審判程序來說，和解程序是輔助的。我國調(diào)解、和解與審判關(guān)系的調(diào)整第十一章訴訟保障制度與程序 第一節(jié)期間期間的概念和意義期間是指人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參與人各自獨(dú)立進(jìn)行或者完成某種訴訟行為的程序。對當(dāng)事人和其他訴訟參與人而言，在于為他們實(shí)施訴訟行為提供時間上的保障，同時也有監(jiān)督他們及時行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)的功能預(yù)設(shè)；對于人民法院而言，則在于保證并監(jiān)督其及時審結(jié)和執(zhí)結(jié)民事案件，提高審判與執(zhí)行的效率，以切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。期間的種類法定期間，是指有法律明確規(guī)定的訴訟期間。指定期間，是指法律明確授權(quán)人民法院根據(jù)審理和執(zhí)行案件的具體情況和實(shí)際需要，依職權(quán)決定當(dāng)事人或者其他訴訟參與人實(shí)施或完成某種訴訟行為的期間。商定期間，是指根據(jù)相關(guān)法律或司法解釋所確立的合意機(jī)制，由各方當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可的訴訟期間。期間的計算與剔除期間以年、月、日、時計算。應(yīng)遵守以下規(guī)則：期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期期間的剔除，是指人民法院按照規(guī)定，不將期間進(jìn)行中雖然用于某些必要事項(xiàng)或活動但卻難以精確控制的時間計入該項(xiàng)期間。期間的耽誤以及補(bǔ)救期間的耽誤，是指當(dāng)事人或者其他訴訟參與人沒有能夠在要求的期間內(nèi)實(shí)施或者完成某項(xiàng)訴訟行為的狀態(tài)。當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請順延期限，是否允許，由人民法院決定。期日期日，是指人民法院和當(dāng)事人等會和一起進(jìn)行訴訟活動的特定的某一日。 期日總是表現(xiàn)為期間（尤其是案件的審結(jié)期限）中的某一日，而不可能脫離期間（尤其是案件的審結(jié)期限）而存在。二者區(qū)別：期間表現(xiàn)為有開始日和屆滿日的持續(xù)的一段時間；而期日則僅為特定的一日期間有法定期間、指定期間和商定期間之分；期日只有指定期日和商定期日之分期間是人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參與人各自單獨(dú)進(jìn)行或者完成某種訴訟行為的期限；期日則是會合一起進(jìn)行訴訟活動的特定的某一日期間開始后，人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參與人并非必須立即實(shí)施或者完成某種訴訟行為，只要是在該期間內(nèi)所實(shí)施或者完成的訴訟行為，均為有效的訴訟行為；而期日到來后，上述主體必須會合一起著手實(shí)施或者完成某種訴訟第二節(jié)送達(dá)送達(dá)的概念和意義送達(dá)是指人民法院依照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的行為。特點(diǎn)：送達(dá)是人民法院向當(dāng)事人和其他訴訟參與人實(shí)施的一項(xiàng)訴訟行為，既是人民法院的職權(quán)，又是職責(zé)。送達(dá)必須按照法律和司法解釋規(guī)定的方式與程序來進(jìn)行送達(dá)的文書是所有需要交給當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟文書送達(dá)的方式直接送達(dá)，是指人民法院指派專人將訴訟文書直接面交受送達(dá)人本人或法律明確規(guī)定的相關(guān)人等的送達(dá)方式留置送達(dá)，是指受送達(dá)人拒絕簽收向其送達(dá)的訴訟文書，送達(dá)人依法將訴訟文書放置在受送達(dá)人的住所并履行相應(yīng)的手續(xù)即使未完成送達(dá)的方式委托送達(dá)，是指受法院直接送達(dá)訴訟文書確有困難時，委托其他人民法院代為送達(dá)的送達(dá)方式郵寄送達(dá)，指人民法院將需要送達(dá)的訴訟文書通過郵局郵寄給受送達(dá)人的送達(dá)方式轉(zhuǎn)交送達(dá)，是指人民法院將訴訟文書交受送達(dá)人所在部隊(duì)或有關(guān)單位代收后轉(zhuǎn)交受送達(dá)人的送達(dá)方式公告送達(dá)，是指在受送達(dá)人下落不明或者用上述方式無法送達(dá)的情況下所采缺德一種特殊送達(dá)方式送達(dá)的效力和送達(dá)回證送達(dá)的效力是指人民法院一發(fā)將訴訟文書送達(dá)給受送達(dá)人后所產(chǎn)生的相應(yīng)法律效果。受送達(dá)人實(shí)施有關(guān)訴訟行為、行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)的起始日期的以確定受送達(dá)人接受送達(dá)的訴訟文書后，若未依法律規(guī)定或訴訟文書的要求實(shí)施一定的訴訟行為，將承擔(dān)程序法上的相應(yīng)后果引起某些訴訟法律關(guān)系的發(fā)生或消滅送達(dá)時某些訴訟文書發(fā)生法律效力的條件之一送達(dá)回證是指人民法院統(tǒng)一制作并用于證明受送達(dá)人已收到人民法院所送達(dá)的訴訟文書的書面憑證。第三節(jié)保全程序保全程序的概念和意義保全程序，廣義上講應(yīng)當(dāng)包括財產(chǎn)保全、先于執(zhí)行和證據(jù)保全。狹義上專指財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全，是指人民法院在訴訟開始后，或者訴訟開始前，為保證日后給付判決的順利執(zhí)行，而對當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)所依法采取的各種強(qiáng)制性保護(hù)措施的總稱。保全程序的適用范圍和使用前提財產(chǎn)保全可以適用于具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的所有案件。適用前提是可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。保全的對象和方法財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)。 方式：查封扣押凍結(jié)法律規(guī)定的其他方法保全程序的操作人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不能提供擔(dān)保的，駁回申請財產(chǎn)保全，貴在及時，稍有延誤，便有可能造成難以彌補(bǔ)的損失在財產(chǎn)保全開始執(zhí)行后，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全當(dāng)事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行訴前保全及其特別規(guī)定訴前保全。是相對于訴訟保全或曰訴中保全而言的，具體是指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經(jīng)利害關(guān)系人的申請，并以其提供擔(dān)保為必備之前提，由人民法院依法實(shí)施的財產(chǎn)保全。訴前保全的特別規(guī)定：訴前保全完全適用于訴訟程序開始以前必須存在緊急情況，如果不立即申請并有人民法院采取財產(chǎn)保全措施將會是利害關(guān)系人的合法利益受到難以彌補(bǔ)的損失人民法院只能依利害關(guān)系人申請而不得依職權(quán)主動采取訴前財產(chǎn)保全措施應(yīng)有利害關(guān)系人想財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請申請人一律應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，且提供擔(dān)保的數(shù)額亦應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額人民法院接受申請后，均需在48小時內(nèi)作出裁定，裁定采取措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行申請人應(yīng)當(dāng)在人民法院采取措施后15日內(nèi)起訴，否則人民法院應(yīng)當(dāng)解除訴前財產(chǎn)保全保全措施的救濟(jì)程序就嚴(yán)格意義上的救濟(jì)程序的“事后性”特征而言，指審判監(jiān)督程序和損失賠償程序。第四節(jié)先于執(zhí)行程序 一、先于執(zhí)行程序的概念和意義先于執(zhí)行，是指人民法院在受理案件后、終審判決作出之前，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請，裁定對方當(dāng)事人向申請一方當(dāng)事人給付一定數(shù)額的金錢或其他財物，或者實(shí)施或停止某種行為，并立即付諸執(zhí)行的一種程序， 二、先于執(zhí)行程序的適用范圍和使用條件 適用范圍： 1、追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用等2、追索勞動報酬3、因情況緊急需要先于執(zhí)行的使用條件：1、當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先于執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的2、被申請人有履行能力 三、先于執(zhí)行程序的基本要求人民法院先于執(zhí)行的裁定，應(yīng)由當(dāng)事人提出書面申請，并經(jīng)過開庭審理后作出當(dāng)事人先于執(zhí)行的申請范圍應(yīng)當(dāng)限于其訴訟請求的范圍，并以其生活、生產(chǎn)經(jīng)營的急需為限《民事訴訟法》規(guī)定的先于執(zhí)行，人民法院應(yīng)當(dāng)在受理案件后終審判決作出前采取人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請人民法院采取先于執(zhí)行措施后，申請先于執(zhí)行的當(dāng)事人申請撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人、第三人或有關(guān)的案外人，在接到通知至準(zhǔn)予撤訴的裁定送達(dá)前，對方當(dāng)事人、第三人及有關(guān)的案外人，對撤訴提出異議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回撤訴申請當(dāng)事人對先于執(zhí)行的裁定不服，可以申請復(fù)議一次先于執(zhí)行措施的救濟(jì)程序?qū)徟斜O(jiān)督程序、損失賠償程序和執(zhí)行和回轉(zhuǎn)程序第五節(jié)對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施的概念和意義對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指人民法院在民事訴訟中，為制止和排除訴訟參與人或案外人對民事訴訟的妨害，維護(hù)正常的訴訟秩序，保證審判和執(zhí)行活動的順利進(jìn)行，而依法對妨害人所采取的各種強(qiáng)制手段的總稱。意義：維護(hù)正常的訴訟秩序和社會主義法制的尊嚴(yán)保障當(dāng)事人和其他訴訟參與人充分行使訴訟權(quán)利，并使他們的合法權(quán)益免受侵害保證人名法院順利完成審判和執(zhí)行任務(wù)教育公民自覺遵守法律對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施的性質(zhì)從法律性質(zhì)上來講：對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，雖然也是民事訴訟法律規(guī)范的重要組成部分，但其本身并非屬于民事訴訟程序，而是對民事訴訟程序的必要保障。對于妨害民事訴訟的行為人而言，它是一種直接帶有強(qiáng)制性的約束、教育手段。對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，于不同于刑事訴訟中的強(qiáng)制措施：適用主體不同適用的對象不同適用的訴訟階段不同適用的效能不同與判決結(jié)果的關(guān)系不同妨害民事訴訟的行為構(gòu)成和行為種類妨害民事訴訟的行為，是指當(dāng)事人、其他訴訟參與人或案外人在訴訟過程中故意實(shí)施的擾亂民事訴訟秩序、阻撓民事訴訟進(jìn)程的行為。行為構(gòu)成要件：行為必須已經(jīng)實(shí)際發(fā)生，并在客觀上妨害了訴訟活動的正常進(jìn)行必須是在訴訟期間實(shí)施的行為行為人在主觀上必須是出于故意行為種類：必須到聽得被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭訴訟參與人和其他人違反法庭規(guī)則的行為訴訟參與人或者其他人偽造、毀滅重要證據(jù)，妨害人民法院審理案件，但情節(jié)較輕而尚未構(gòu)成犯罪的行為訴訟參與人或者其他人以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證，但情節(jié)較輕的而尚未構(gòu)成犯罪的行為訴訟參與人或者其他人匿藏、轉(zhuǎn)移、變賣、損毀已被查封、扣押的財產(chǎn)，或者已被清點(diǎn)并責(zé)令其保管的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn)，但情節(jié)較輕而尚未構(gòu)成犯罪的行為訴訟參與人或者其他人對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行的人，進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復(fù)，但情節(jié)較輕而尚未構(gòu)成犯罪的行為訴訟參與人或者其他人以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法人員執(zhí)行職務(wù)，但情節(jié)較輕而尚未構(gòu)成犯罪的行為當(dāng)事人拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定等法律文書，但情節(jié)較輕而尚未構(gòu)成犯罪的行為負(fù)有協(xié)助義務(wù)的有關(guān)單位拒絕或者妨礙人民法院調(diào)查取證的行為富有協(xié)助義務(wù)的銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位接到人民法院的協(xié)助通知后，拒不協(xié)助調(diào)查、凍結(jié)或者劃撥存款的行為負(fù)有協(xié)助義務(wù)的單位接到人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入、辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)、轉(zhuǎn)交有關(guān)票證、證照或者其他財產(chǎn)的行為除10和11外，負(fù)有協(xié)助義務(wù)的有關(guān)單位的其他拒絕協(xié)助的行為強(qiáng)制措施的種類及其適用種類：拘傳訓(xùn)誡責(zé)令退出法庭罰款拘留第十二章訴訟費(fèi)用與司法救助 第一節(jié)訴訟費(fèi)用訴訟費(fèi)用的概念與征收訴訟費(fèi)用的意義訴訟費(fèi)用是指當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟，依法應(yīng)向受訴法院交納和支付的費(fèi)用。意義：制裁民事違法行為減少納稅人的負(fù)擔(dān)和構(gòu)架的財政支出防止當(dāng)事人濫用訴權(quán)，促進(jìn)民事糾紛在各種解決機(jī)制上的合理分流，減輕人民法院的審判負(fù)擔(dān)有利于維護(hù)國家的司法主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益征收訴訟費(fèi)用的基本原則依法收費(fèi)原則司法救助原則國民待遇和對等原則訴訟費(fèi)用的交納范圍案件受理費(fèi)申請費(fèi)證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭所發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、生活費(fèi)和誤工補(bǔ)貼訴訟費(fèi)用的交納標(biāo)準(zhǔn)（一）案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)：財產(chǎn)案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)非財產(chǎn)案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)知識產(chǎn)權(quán)民事案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)勞動爭議案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)管轄權(quán)異議案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)（二）申請費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)訴訟費(fèi)用的交納和退還訴訟費(fèi)用的交納，主要是指訴訟費(fèi)用的預(yù)交。訴訟費(fèi)用的退還，則指因?yàn)樘囟ㄇ樾蔚陌l(fā)生，人民法院將已經(jīng)預(yù)售的訴訟費(fèi)用退還給預(yù)交該項(xiàng)費(fèi)用的當(dāng)事人。訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，是指在案件審判終了和執(zhí)行完畢后，當(dāng)事人對訴訟費(fèi)用的實(shí)際承擔(dān)。我國的民事訴訟中，實(shí)行的是“敗訴人負(fù)擔(dān)”的一般原則，同時輔之以“當(dāng)事人協(xié)商負(fù)擔(dān)”，“法院直接決定負(fù)擔(dān)”和“自行負(fù)擔(dān)”等其他訟費(fèi)負(fù)擔(dān)規(guī)則。敗訴人負(fù)擔(dān)：訴訟費(fèi)用由敗訴人負(fù)擔(dān)，但勝訴人自愿負(fù)擔(dān)的除外當(dāng)事人部分勝訴部分?jǐn)≡V的，人民法院根據(jù)案件的具體情況據(jù)定他們各自負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)用數(shù)額共同訴訟當(dāng)事人敗訴的，人民法院應(yīng)根據(jù)他們對訴訟標(biāo)的的利害關(guān)系，決定當(dāng)事人各自負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)用數(shù)額當(dāng)事人協(xié)商負(fù)擔(dān)：經(jīng)人民法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議的案件，訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民法院決定離婚案件訴訟費(fèi)用由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決執(zhí)行中當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，申請費(fèi)的負(fù)擔(dān)由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決法院直接決定負(fù)擔(dān)，第二審人民法院改變第一審人民法院作出的判決、才定的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)的變更第一審人民法院對訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)的決定自行負(fù)擔(dān)，是指不論訴訟結(jié)果如何，也不考慮其他因素，在訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)問題上，既不適用敗訴人負(fù)擔(dān)原則，也不適用當(dāng)事人負(fù)擔(dān)原則和法院直接決定原則的輔助性規(guī)則，而一律由特定的當(dāng)事人自己負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用的管理和監(jiān)督第二節(jié)司法救助司法救助的概念和意義司法救助，亦稱訴訟救助，是指人民法院對于交納訴訟費(fèi)用確有困難的當(dāng)事人，根據(jù)其申請，予以緩交、減交或者免交訴訟費(fèi)用的制度。 司法救助與法律援助的區(qū)別：法律援助是政府的責(zé)任，具體表現(xiàn)為各級司法行政部門的監(jiān)督與管理責(zé)任和法律援助機(jī)構(gòu)本身的組織實(shí)施責(zé)任。而司法救助是人民法院的責(zé)任對象不同事項(xiàng)范圍不同法律援助是無償?shù)?，而司法救助中出免交訴訟費(fèi)用外，就訴訟費(fèi)用的緩交和減交而言，當(dāng)事人仍須交納相應(yīng)的訴訟費(fèi)用司法救助的意義：可以借此確保當(dāng)事人不至于因?yàn)榻?jīng)濟(jì)上的困難而失去利用訴訟機(jī)制，行使訴訟權(quán)利，維護(hù)自身合法權(quán)利的機(jī)會確保司法公正的切實(shí)愿望司法救助的適用對象和具體適用情況適用對象即是指民事訴訟中有權(quán)接受司法救助的當(dāng)事人。適用情形：免交訴訟費(fèi)用的具體適用情形減交訴訟費(fèi)用的具體適用情形緩交訴訟費(fèi)用的具體適用情形司法救助的申請和審批人民法院提供司法救助，須以當(dāng)事人提出申請為前提。第十三章第一審普通程序 第一節(jié)普通程序概述普通程序的概述普通程序是指人民法院審判第一審民事案件所適用的基本程序。普通程序的特征在內(nèi)容安排上，普通程序具有明顯的系統(tǒng)性和完整性在適用范圍上，普通程序具有廣泛性和通用性第二節(jié)起訴和受理 一、起訴起訴，是指公民、法人或者其他組織，認(rèn)為自己所享有的后者依法由自己支配、管理的民事權(quán)利受到侵害，或者與他人發(fā)生民事權(quán)利的爭議。以自己的名義請求法院通過審判給予司法保護(hù)的訴訟行為。從嚴(yán)格意義上講，在我國的民事訴訟范疇內(nèi)，當(dāng)事人的起訴尚不能夠被籠統(tǒng)地看成是訴訟的起點(diǎn)。起訴須同時符合下列4點(diǎn)：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織有明確的被告有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄在普通程序中，起訴的方式應(yīng)以書面起訴為原則，以口頭起訴為例外。起訴狀是原告向受訴人民法院提出訴訟請求的書面依據(jù)，于是原告為了通過訴訟程序?qū)で笏痉ūＷo(hù)而享受訴人民法院提出的首要訴訟材料。起訴狀應(yīng)包括：當(dāng)事人的基本情況訴訟的請求和所根據(jù)的事實(shí)與理由證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所受理受理是指人民法院通過對原告起訴的審查，認(rèn)為符合法定條件，決定立案審理，從而引起訴訟程序開始進(jìn)行的職權(quán)行為。 受理程序具體包括兩個基本環(huán)節(jié)：審查起訴和立案 法院受理原告的起訴后，同時產(chǎn)生如下法律效果：就受訴人民法院而言，在依法受理了原告的起訴后，既實(shí)現(xiàn)了對該案件的管轄權(quán)，取得了對該案件的專有審判權(quán)，同時也負(fù)擔(dān)起了對該案件進(jìn)行審理并依法作出裁決的職責(zé)，且非有法定原因，不得中途停止對該案件的審判就雙方當(dāng)事人而言，取得了原告和被告的地位，分別享有了法定的訴訟權(quán)利并依法承擔(dān)相應(yīng)的訴訟義務(wù)，他們分別與受訴法院之間的民事訴訟法律關(guān)系亦自此發(fā)生。訴訟時效因提起訴訟而就此中斷第三節(jié)審理前準(zhǔn)備審理前準(zhǔn)備的概念和意義審理前的準(zhǔn)備，是指人民法院受理原告的起訴以后到開庭審理前，由案件承辦人員依法進(jìn)行的一系列準(zhǔn)備工作的總稱。審理前準(zhǔn)備階段的工作內(nèi)容在法定期限內(nèi)將其訴狀副本發(fā)送被告，要求被告提出答辯狀，并在法定期限內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)與合議庭的具體組成人員認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)追加當(dāng)事人第四節(jié)開庭審理開庭審理的概念和形式開庭審理是指受訴人民法院在完成審理前的各項(xiàng)準(zhǔn)備后，于確定的期日，在雙方當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依據(jù)法定的形式和程序，在法庭上對民事案件進(jìn)行實(shí)體審理的訴訟活動。 形式：開庭審理必須采取法庭審理的形式開庭審理原則上應(yīng)當(dāng)采取公開審理的形式開庭審理必須采取言辭審理的形式開庭審理的基本程序開庭準(zhǔn)備。具體內(nèi)容：查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律核對當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請法庭調(diào)查。順序：當(dāng)事人陳述告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言出示書證、物證和視聽資料宣讀鑒定結(jié)論宣讀勘驗(yàn)筆錄法庭辯論，是指在合議庭的主持下，雙方當(dāng)事人根據(jù)此前法庭調(diào)查已經(jīng)基本查明的案件事實(shí)和證據(jù)材料，各自闡明自己的觀點(diǎn)，論述自己的意見，反駁自己的主張，相互進(jìn)行言詞辯論的訴訟活動。案件評議和宣告判決法庭筆錄在開庭審理過程中，人民法院的書記員對法庭審理的全部活動所做的書面記錄，謂之法庭筆錄。延期審理情形：必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的當(dāng)事人臨時提出回避申請的需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的其他應(yīng)當(dāng)延期的情形審結(jié)期限受訴人民法院半截民事案件的法定時間要求，謂之審結(jié)期限。第五節(jié)撤訴與缺席判決撤訴撤訴，又稱訴之撤回。從狹義上講，僅指法院受理起訴后，原告撤回起訴；廣義上說，泛指當(dāng)事人向法院撤回訴之請求，不再要求法院繼續(xù)對案件進(jìn)行審判的行為。分類：根據(jù)撤訴是否由當(dāng)事人主動提出，可將其劃分為申請撤訴和按撤訴處理根據(jù)撤訴所處審計的不同，分為撤回起訴和撤回上訴根據(jù)撤訴的訴訟主體不同，分為原告撤回起訴、被告撤回反訴、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人撤回參加之訴申請撤訴的條件：原告申請撤回起訴，必須以書面或者口頭方式向受訴人民法院提出內(nèi)容明確的申請?jiān)嫔暾埑吩V，必須基于自己真實(shí)的意思表述原告申請撤訴的目的必須正當(dāng)、合法原告申請撤回起訴最遲應(yīng)在受訴人民法院宣告判決之前提出按撤訴處理是指受訴人民法院一招法律規(guī)定，正對原告等的某些行為，比照申請撤訴的情況來對案件作出處理。以下情形：原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法院許可中途退庭的，可以按撤訴處理原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不預(yù)交或者申請緩、減、免交未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的無訴訟行為能力的原告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的有獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)受訴人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)人民法院許可中途退庭的缺席判決缺席判決，是與對戲判決相對而言的，具體是指某一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法院許可中途退庭的情況下，受訴人民法院經(jīng)過開庭審理后，依法對案件所作出的判決。第六節(jié)訴訟中止和訴訟終結(jié)訴訟中止訴訟中止，也即訴訟程序的中途擱置，具體是指在訴訟進(jìn)行過程中，由于某些法定情形的出現(xiàn)而是本案訴訟活動難以繼續(xù)進(jìn)行是，受訴法院據(jù)此裁定暫停本案訴訟程序的制度。與延期審理的區(qū)別：二者的使用場合不同二者的使用前提不同二者適用的法律文書不同二者的適用效果不同導(dǎo)致訴訟中止的法定情形主要來源于訴訟以外，而延期審理大多產(chǎn)生于訴訟之中是否完全適用訴訟期間的剔除制度不同具體適用：一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案件尚未審結(jié)的其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形訴訟終結(jié)訴訟終結(jié)，并非訴訟在完成預(yù)定活動后的自然結(jié)束，而是指在訴訟進(jìn)行過程中，由于一方當(dāng)事人死亡，致使本案訴訟程序的繼續(xù)進(jìn)行已無可能或已無必要時，由受訴人民法院據(jù)此結(jié)束本案訴訟程序的一種制度。 具體適用：原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利被告死亡，沒有繼承人，也沒有應(yīng)當(dāng)承當(dāng)義務(wù)的人離婚案件一方當(dāng)事人死亡追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的第十四章簡易程序 第一節(jié)簡易程序的概念和分類簡易程序的概念簡單程序的概念理解：傳統(tǒng)意義上的民事簡易程序。包括狹義的民事簡易程序也包括小額訴訟的簡易程序