【公司法對中小股東的保護(hù)研究11000字】

《公司法》對中小股東的保護(hù)研究目錄TOC\o"1-3"\h\u前言 1一、中小股東權(quán)益保護(hù)概述 2（一）中小股東概念及界定 2（二）中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性分析 21.出于股東平等原則的需要 22.彌補(bǔ)資本多數(shù)決原則不足的需要 23.優(yōu)化公司治理與營商環(huán)境的現(xiàn)實(shí)需求 3二、中小股東權(quán)益被侵害的現(xiàn)狀及原因分析 3（一）我國中小股東利益受到侵害的表現(xiàn)形式及特點(diǎn) 31.中小股東權(quán)益受到侵害的主要形式 32.我國中小股東權(quán)益受到侵害的特點(diǎn) 4（二）我國中小股東權(quán)益受侵害的原因分析 51.資本多數(shù)決制度與公司治理的缺陷 52.公司法律制度的不完善 53.中小股東自身實(shí)力不強(qiáng) 5三、對中小股東權(quán)益保護(hù)的相關(guān)建議 6（一）調(diào)整股東、董事、監(jiān)事權(quán)利與責(zé)任 61.強(qiáng)化控股股東誠信義務(wù) 62.增加董事義務(wù) 63.限制控股股東與董事的不正當(dāng)行為 74.完善監(jiān)事制度 7（二）保障中小股東的股東權(quán) 81.完善中小股東參與權(quán) 82.完善中小股東知情權(quán) 83.保障中小股東的利潤分配請求權(quán) 9（三）完善股東代表訴訟制度 91.可以設(shè)立股東代表訴訟的特別情形 92.可以引入雙重代表訴訟制度 103.分享訴訟利益來激勵股東訴訟 10（四）完善中小股東退出機(jī)制 101.加強(qiáng)公司治理，完善股東退出機(jī)制 102.完善異議股東股權(quán)回購制度 103.完善公司司法解散制度 11結(jié)論 11參考文獻(xiàn) 13前言隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公司在日益發(fā)展壯大的同時也產(chǎn)生了大股東即控股股東利用資本優(yōu)勢侵犯中小股東權(quán)益的問題。比如西水股份維權(quán)事件中，大股東即控股股東濫用股東權(quán)利進(jìn)行關(guān)聯(lián)方交易，違規(guī)擔(dān)保以及套現(xiàn)資金用途不明等行為侵犯中小股東權(quán)益，使中小股東利潤分配請求權(quán)無法行使，而根據(jù)《公司法》和司法解釋的規(guī)定，中小股東利用正當(dāng)?shù)睦碛珊头绞?，迫使控股股東作出讓步有效地維護(hù)了自身合法權(quán)益，值得一提的是該案件為國內(nèi)上市公司中小股東向?qū)嶋H控制股東維權(quán)成功的第一案，更是中小股東爭取利潤分配權(quán)的典型案例。而在五糧液事件中，五糧液公司存在未按規(guī)定披露重大證券投資行為及較大投資損失、未如實(shí)披露重大證券投資損失，以及披露的主營業(yè)務(wù)收入數(shù)據(jù)存在差距等違法違規(guī)行為。這些行為顯然是大股東濫用股東權(quán)利的后果，而且嚴(yán)重侵犯了中小股東的知情權(quán)，可導(dǎo)致中小股東遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，這將重挫中小股東對投資市場的信心。為了限制大股東的權(quán)利，加強(qiáng)中小股東權(quán)益保護(hù)，實(shí)現(xiàn)公平公正原則，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，本文在現(xiàn)行《公司法》和司法解釋的基礎(chǔ)上，通過三個部分進(jìn)行研究：第一部分主要介紹了中小股東的概念和界定，以及中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性；第二部分主要介紹了中小股東權(quán)益被侵害的主要形式和特點(diǎn)，以及被侵害的原因；第三部主要介紹了對如何切實(shí)保護(hù)中小股東權(quán)益的一些建議。加強(qiáng)中小股東權(quán)益的研究，不但可以體現(xiàn)出保護(hù)中小股東權(quán)益的重要性，還可以根據(jù)現(xiàn)行《公司法》和司法解釋的不足之處，提出完善該制度的意見和建議。更重要的是彌補(bǔ)學(xué)界對于《公司法》對中小股東權(quán)益保護(hù)研究的不足，加強(qiáng)相關(guān)聯(lián)的新公司法的研究。一、公司中小股東權(quán)益保護(hù)概述（一）中小股東概念及界定“股東是指組成股份有限公司或有限責(zé)任公司并在其中享有股東權(quán)利的人。”王月萍：《中小股東權(quán)益保護(hù)的制度影響研究》，華南理工大學(xué)2011年博士學(xué)位論文，第9頁。根據(jù)我國“《公司法》的第二百一十六條”《公司法》的第二百一十六條：控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。的規(guī)定，可以明確的了解大股東、控股股東的定義，同時我們可以得出中小股東的概念，王月萍：《中小股東權(quán)益保護(hù)的制度影響研究》，華南理工大學(xué)2011年博士學(xué)位論文，第9頁?！豆痉ā返牡诙僖皇鶙l：控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。蘆峰主編：《基于公司內(nèi)外部治理結(jié)合的中小股東權(quán)益保護(hù)研究》，合肥工業(yè)大學(xué)出版社2015年版，第7頁。（二）中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性分析“中小股東從名稱來看意味著他們在公司投資中占據(jù)著較小的投資份額，但是這并不代表中小股東的地位和作用被忽視，在正常運(yùn)營的公司中，中小股東同樣起著重要的作用，同時中小股東的權(quán)益也應(yīng)當(dāng)被合理的維護(hù)?！笔瞵B：《論新<公司法>對企業(yè)中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制的完善》，載《中國集體經(jīng)濟(jì)》，石宇珺：《論新<公司法>對企業(yè)中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制的完善》，載《中國集體經(jīng)濟(jì)》，2018年第6期。1.出于股東平等原則的需要股東平等原則一直是公司進(jìn)行經(jīng)營管理時股東們普遍要求遵循的原則之一，股東平等原則是指股東根據(jù)股份的性質(zhì)和數(shù)額擁有平等的待遇，行使應(yīng)有的股東權(quán)利，履行相應(yīng)的義務(wù)。我國的《公司法》已經(jīng)在形式上將股東平等及股權(quán)平等進(jìn)行了解釋，并對此有了相對應(yīng)的規(guī)定，但在本質(zhì)上并沒有深入股權(quán)平等的原則中，也就無法發(fā)揮其應(yīng)有的作用。對與股東們來說，公平正義不應(yīng)該只是形式上的，實(shí)質(zhì)的股東平等才是他們更想要的。如果只是單純地一直堅持形式上的公平公正反而會讓他們感受不到公平正義，從而引發(fā)社會的混亂，產(chǎn)生不必要的沖突。所以，在保證形式上股權(quán)平等的同時，還必須在對實(shí)質(zhì)上保障各個股東權(quán)利的平等，這樣才能使公司健康有效的發(fā)展。2.彌補(bǔ)資本多數(shù)決原則不足的需要資本多數(shù)決原則體現(xiàn)了“少數(shù)服從多數(shù)”的民主原則，其擁有的合理性得到大多數(shù)人的認(rèn)可和支持。然而隨著時間推移，其自身的不足和弊端也漸漸展現(xiàn)出來。特別是我國公司監(jiān)管體系不完善，難以對公司進(jìn)行有效的監(jiān)管，不可避免的出現(xiàn)了大股東利用其資本的優(yōu)勢濫用股東權(quán)利，從而控制著股東會和董事會的情況。大股東對股東會和董事會的控制使他們不必聽取中小股東的意見和建議，在公司進(jìn)行經(jīng)營管理時只從個人私利出發(fā)，肆意行使股東的權(quán)利。這樣的行為不但嚴(yán)重侵犯中小股東的合法權(quán)益，也讓公平正義原則成為空談，而公司就變成了大股東獲取個人私利的道具。這絕不是我們想看到的，所以為了更好地保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對大股東濫用股東權(quán)利的監(jiān)管。3.優(yōu)化公司治理與營商環(huán)境的現(xiàn)實(shí)需求和大股東一樣，中小股東也是公司管理的重要組成部分，維護(hù)好中小股東的合法權(quán)益避免其受到侵害，這才是公司管理的公平公正的體現(xiàn)。換言之，保護(hù)了中小股東的合法權(quán)益，就是提升了公司整體治理水平。“控股股東濫用控制權(quán)、惡意掏空公司資產(chǎn)、攫取不法利益的行為既損害公司利益，也損害小股東利益?！眲⒖『＃骸锻苿庸痉ìF(xiàn)代化，優(yōu)化營商法律環(huán)境》，載《法律適用》，2020第1期。顯然這會導(dǎo)致中小股東的合法權(quán)益受到嚴(yán)重的侵犯，大股東卻是盆滿缽滿，劉俊海：《推動公司法現(xiàn)代化，優(yōu)化營商法律環(huán)境》，載《法律適用》，2020第1期。因此維護(hù)好中小股東的合法權(quán)益，不但是公司健康發(fā)展，優(yōu)化公司治理的需要，同時也是優(yōu)化社會營商環(huán)境的現(xiàn)實(shí)需求。中小股東權(quán)益能否得到有效保護(hù)，是一個公司是否進(jìn)行公平公正管理的體現(xiàn)，更是公司運(yùn)營能否健康快速發(fā)展的保證。只有這樣才能激發(fā)公司創(chuàng)造力和競爭力，提供更多的就業(yè)機(jī)會?！霸谕晟茽I商環(huán)境的改革背景之下，適當(dāng)修訂《公司法》以增強(qiáng)其適應(yīng)性，實(shí)為一舉兩得，不僅有利于提升我國營商環(huán)境的全球排名，也有利于提升我國《公司法》在公司治理領(lǐng)域的國際影響力?！笔娣f超：《<公司法>對中小股東權(quán)益保護(hù)的完善——以優(yōu)化營商環(huán)境為視角》，載《廈門廣播電視大學(xué)學(xué)報》，2020年第4期。二、中小股東權(quán)益被侵害的現(xiàn)狀及原因分析（一）我國中小股東利益受到侵害的表現(xiàn)形式及特點(diǎn)在公司治理法律體系中我們應(yīng)當(dāng)堅持公平正義的原則，但在實(shí)際情況中卻難以實(shí)現(xiàn)，由于中小股東持有公司股份占比較少，力量也相對薄弱，在公司經(jīng)營過程中造成的影響也較小，所以大股東侵犯中小股東合法權(quán)益的現(xiàn)象才屢見不鮮。1.中小股東權(quán)益受到侵害的主要形式在我國中小股東合法權(quán)益受侵犯的案件數(shù)量較多，大致可分為以下幾種情形：（1）侵犯了中小股東的知情權(quán)。知情權(quán)是公司股東的一項(xiàng)的基本權(quán)利，它對于大股東和中小股東來說是同樣重要的。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)股東只有在某些特殊情況下才能查閱公司會計賬簿。“比如，當(dāng)中小股東想要查閱公司的財務(wù)報告或財務(wù)明細(xì)賬等文件時，大股東設(shè)置了相關(guān)的門檻來限制中小股東查閱，嚴(yán)重影響中小股東合法權(quán)益的發(fā)揮?！敝茉鼋埽骸缎鹿痉▽χ行」蓶|合法權(quán)益的保護(hù)探討》，載《全國流通經(jīng)濟(jì)》，2018年第36期。當(dāng)大股東的利益和中小股東的利益發(fā)生沖突的時候周增杰：《新公司法對中小股東合法權(quán)益的保護(hù)探討》，載《全國流通經(jīng)濟(jì)》，2018年第36期。（2）侵犯了中小股東參與權(quán)。股東參與決策權(quán)也叫股東議事權(quán)，作為股東對公司享有的另一項(xiàng)重要權(quán)利之一。大股東有絕對的資本優(yōu)勢，對股東會也有絕對的控制，所以董事會成員的選任自然也由大股東控制。大股東自然會選擇自己信任的人，而不是中小股東來擔(dān)任董事會成員，中小股東幾乎沒什么機(jī)會進(jìn)入董事會或者擔(dān)任董事會的重要成員。那么在選任公司經(jīng)營管理人員時，中小股東也沒有選擇的機(jī)會，他們不能有效地參與公司的日常經(jīng)營。換言之，這樣會影響中小股東的參與權(quán)的有效行使，中小股東自身的合法權(quán)益就無法得到應(yīng)有的保障。（3）侵犯了中小股東利潤分配權(quán)。根據(jù)“《公司法》的第三十七條”《公司法》的第三十七條：股東會行使下列職權(quán)，審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。的規(guī)定，公司利潤分配方案需要通過股東會或者股東大會的決定，而股東會是由大股東即控股股東控制的。控股股東往往會只選擇有利于自身的利潤分配方案，將本該屬于公司的部分想辦法分給自己，這樣一來，屬于公司的利潤將減少，中小股東的應(yīng)當(dāng)取得的利潤也隨之減少。中小股東的利潤分配權(quán)受到了侵害《公司法》的第三十七條：股東會行使下列職權(quán)，審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（4）中小股東退出機(jī)制不完善，退出程序復(fù)雜?！肮痉ㄒ?guī)定，公司不得收購本公司股份(公司法第142條)。這一規(guī)定屬于強(qiáng)行性法律規(guī)范，公司和被回購股份的股東均不得變通執(zhí)行，除非法律另有例外的規(guī)定?！蓖醣渲骶帲骸吨袊谭ā?，人民法院出版社2010年版，第238頁。這樣使得中小股東很難快速抽回資金王保樹主編：《中國商法》，人民法院出版社2010年版，第238頁。2.我國中小股東權(quán)益受到侵害的特點(diǎn)我國中小股東權(quán)益受到侵害的主要特點(diǎn)是：（1）我國中小股東權(quán)益被侵害的情況較嚴(yán)重。（2）我國中小股東受到壓迫的程度較深，可惜的是他們法制意識相對淡薄，不會使用相應(yīng)的法律手段來保護(hù)自己的權(quán)益。（3）就目前中國公司法體系中保護(hù)中少股東權(quán)益的方式并不夠深入，只是局限與形式保護(hù)，即所謂形式上的公平正義，還沒有做到實(shí)質(zhì)上的，所以我國還沒有形成行之有效的中小股東權(quán)益法律保護(hù)機(jī)制。上述主要特點(diǎn)首先反映了我國在中小股東權(quán)益保護(hù)領(lǐng)域的還不夠完善，同時也暴露出我國在中小股東權(quán)益保護(hù)領(lǐng)域中存在的一些嚴(yán)重且急需解決的問題。我們都知道經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑的道理，但很多人不知道的是這個理論在公司內(nèi)部也可以得到驗(yàn)證。作為公司的大股東，在公司內(nèi)部有著絕對的資本優(yōu)勢，其依法控制著股東會和董事會，意味著大股東實(shí)際控制著公司的經(jīng)營發(fā)展方向和經(jīng)營管理。那么大股東就可以為了追求個人私利來制定符合自身利益的規(guī)則。還有一點(diǎn)很關(guān)鍵的是，對于很多大股東來說，公平公正原則并不是他們關(guān)注的重點(diǎn)，所以在個人利益與公司利益相沖突的時候，他們往往會選擇謀取自身利益而漠視中小股東的權(quán)益，甚至直接侵犯中小股東的合法權(quán)益。（二）我國中小股東權(quán)益受侵害的原因分析中小股東的權(quán)益受侵害的情況日益嚴(yán)重，為此必須對公司法治理體系進(jìn)行完善，但先需要找出中小股東權(quán)益受侵害的原因并加以分析?！半S著社會主義經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)的多元化發(fā)展，中小股東權(quán)益的侵害不再是由單一問題引起的，而是多因素共同作用的結(jié)果。”劉濤：《論我國公司法對中小股東權(quán)益的保護(hù)》，吉林財經(jīng)大學(xué)2019劉濤：《論我國公司法對中小股東權(quán)益的保護(hù)》，吉林財經(jīng)大學(xué)2019年碩士學(xué)位論文，第8頁。1.資本多數(shù)決制度與公司治理的缺陷大股東有著不可改變的資本優(yōu)勢，所以在資本多數(shù)決制度的影響下，股東大會通常是由大股東掌控。與大股東對比，中小股東股權(quán)較為分散，也就做不到團(tuán)結(jié)一致去對抗大股東的決定，所以大股東將憑借自身優(yōu)勢先控制股東會，然后控制董事會，最后達(dá)到對整個公司的控制。那么大股東的個人意愿將主導(dǎo)整個公司的決策，極有可能導(dǎo)致大股東做出滿足于個人目的，不顧其他中小股東的反對，濫用股東權(quán)利侵犯整體公司以及其他中小股東權(quán)益的行為。這樣的公司治理手段將會產(chǎn)生嚴(yán)重并且無法挽回的后果，在某種程度上只能危害公司發(fā)展。2.公司法律制度的不完善我國第一部《公司法》早在1993年12月29日就已通過，并在1994年7月1日正式實(shí)施。從此，我國《公司法》便不斷發(fā)展，于1999年12月25日和2004年8月28日分別進(jìn)行第一次修正和第二次修正。但我國公司治理中兩項(xiàng)重要的制度：累積投票制度和股東代表訴訟制度，卻要到2005年10月27日國家再次對《公司法》進(jìn)行修訂時才產(chǎn)生。這兩項(xiàng)制度的產(chǎn)生進(jìn)一步有效保護(hù)了中小股東的權(quán)益，雖然《公司法》分別在2013年12月28日和2018年10月26日進(jìn)行了第三次修正和第四次修正，但其仍有很多不足的地方。比如一部分法律條文制定的過于簡單，沒有相應(yīng)的執(zhí)行的規(guī)則，也沒有補(bǔ)充的司法解釋，這就導(dǎo)致該制度不能有效對中小股東權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。3.中小股東自身實(shí)力不強(qiáng)其實(shí)中小股東權(quán)益屢受侵害和中小股東自身也有著密不可分的關(guān)系，之所以稱其為中小股東，就是因?yàn)樗麄冊诠局袥]有像大股東那樣的資本優(yōu)勢，以中小股東微弱的力量根本無法去和大股東進(jìn)行對抗。還有基于投資關(guān)系產(chǎn)生的中小股東中，他們之間聯(lián)系較少，就做不到團(tuán)結(jié)一致，力量薄弱的他們即使相加起來也難以去于大股東形成對等的關(guān)系。所以最后的結(jié)果大股東并不需要聽取中小股東的意見和建議，當(dāng)大股東濫用權(quán)利的時候，中小股東也無法有效地去約束大股東的行為，這會讓中小難以忍受以至于選擇撤資離去。還有一關(guān)鍵點(diǎn)就是，通過研究分析可以發(fā)現(xiàn)大多數(shù)中小股東都沒有法律維權(quán)的意識和相應(yīng)的實(shí)力。首先他們沒有豐富的公司經(jīng)營管理知識，也沒有相應(yīng)的公司經(jīng)營管理能力，更沒有相關(guān)的法律知識，不懂得依法維護(hù)自身的權(quán)益。還有他們的實(shí)力遠(yuǎn)不如大股東，當(dāng)他們的股東權(quán)利受到侵害后，高昂的維權(quán)支出就使得許多中小股東形成畏懼，選擇退縮，所以他們往往都是去避免與大股東發(fā)生正面沖突，以防止自己處于更不利的處境。三、對中小股東權(quán)益保護(hù)的相關(guān)建議就現(xiàn)在的情況而言，我們應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對中小股東權(quán)益的保護(hù)，因?yàn)檫@首先能夠促使股份公司成功的募集資金，便于其擴(kuò)大生產(chǎn)和發(fā)展，更重要的是可以促使資本市場健康有序發(fā)展。下面對完善現(xiàn)有相關(guān)的制度以及措施提了一些建議。（一）調(diào)整股東、董事、監(jiān)事權(quán)利與責(zé)任結(jié)合現(xiàn)有的資料，通過研究和分析可以得出，中小股東權(quán)益受到侵犯其實(shí)和大股東即控股股東以及董事的不正當(dāng)行為有很大的關(guān)系，可是現(xiàn)有的法律法規(guī)卻沒有做到有效限制他們的不正當(dāng)行為。所以現(xiàn)在需要加強(qiáng)控股股東和董事的義務(wù)與責(zé)任，限制他們的不正當(dāng)行為，讓公司法制定的各項(xiàng)保護(hù)發(fā)揮其應(yīng)有的作用，避免公司法對中小股東權(quán)益的保護(hù)成為空談。1.強(qiáng)化控股股東誠信義務(wù)根據(jù)我國“《公司法》第二十條”《公司法》第二十條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。的規(guī)定，大股東即控股股東應(yīng)遵循誠信義務(wù)，不得利用公司行為來謀求個人私利。但是該規(guī)定不夠完善，缺乏具體的適用準(zhǔn)則，可以增加專門性的規(guī)定來約束和規(guī)范大股東的行為。應(yīng)具體明確其處罰的措施，加大處罰的力度，警醒那些企圖侵犯中小股東合法權(quán)益的控股股東意識到自己不正當(dāng)行為將帶來的后果《公司法》第二十條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。2.增加董事義務(wù)根據(jù)我國“《公司法》的第一百四十七條”《公司法》的第一百四十七條：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。的規(guī)定，董事不得出于謀取個人的私利，而利用自身職務(wù)的便利為去做出損害公司利益的行為。但是令人失望的是，在大股東擁有資本優(yōu)勢的前提下，董事會成員的選任最終由大股東控制，也就意味著大股東和董事的利益是一致的。他們就可以以所謂正當(dāng)?shù)姆绞?，利用職?wù)的便利來謀求個人私利。顯然這樣的做法是錯誤的，在不遵循誠信原則的同時也侵犯了中小股東的合法權(quán)益，必須加以監(jiān)管和限制?！啊豆痉ā吩鲈O(shè)規(guī)定：關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的，《公司法》的第一百四十七條：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。羅培新：《世行營商環(huán)境評估之“保護(hù)少數(shù)投資者”指標(biāo)解析——兼論我國公司法的修訂》，載《清華法學(xué)》，2019年第1期。還可以進(jìn)一步完善法律法規(guī)，根據(jù)“《公司法》第二十一條”《公司法》第二十一條：公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)我國對董事民事賠償責(zé)任的法律規(guī)定還不夠明確，該規(guī)定的責(zé)任的范圍和形式并沒有明確，這將帶來一定的困擾，應(yīng)該限制具體的實(shí)施細(xì)則。只有這樣才能更好地幫助董事履行他們的決策權(quán)，有利于公司的發(fā)展《公司法》第二十一條：公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3.限制控股股東與董事的不正當(dāng)行為“實(shí)踐中，大股東、實(shí)際控制人往往會為了自身利益的最大化，利用自身優(yōu)勢對股份公司的資源進(jìn)行交易和運(yùn)用，這可能導(dǎo)致股份公司無法盈利，從而嚴(yán)重侵害中小股東的既得利益?！标愋憬埽骸段覈煞莨局行」蓶|權(quán)益保護(hù)的研究》，華東政法大學(xué)2017年碩士學(xué)位論文，第7頁。陳秀杰：《我國股份公司中小股東權(quán)益保護(hù)的研究》，華東政法大學(xué)2017年碩士學(xué)位論文，第7頁。所以為了避免這樣的不利局面，必須對控股股東與董事的不正當(dāng)行為進(jìn)行限制。最好的辦法除了加強(qiáng)監(jiān)督外，還可以對侵犯中小股東合法權(quán)益的控股股東排除其表決權(quán)。雖然現(xiàn)在中國設(shè)立的投票權(quán)排除制度僅適用于對外擔(dān)保，可這根本就不夠，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大其范圍，將控股股東侵犯中小股東權(quán)益的不正當(dāng)行為也納入其中，以便更好地保護(hù)中小股東的權(quán)益。4.完善監(jiān)事制度為了加強(qiáng)對控股股東和董事的監(jiān)管，也為了保障中小股東的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)加強(qiáng)對于董事會的職權(quán)。根據(jù)“《公司法》第一百一十七條”《公司法》第一百一十七條：股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。的規(guī)定，即使是規(guī)模較小的公司也需設(shè)置一至兩名監(jiān)事，對股東、董事等的行為進(jìn)行監(jiān)督《公司法》第一百一十七條：股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。但現(xiàn)實(shí)情況是監(jiān)事會成員選任一般由大股東控制，這就導(dǎo)致監(jiān)事會成員的意見只會和大股東一致，那么監(jiān)事會就失去了保護(hù)中小股東合法權(quán)益的作用。要想改變這一現(xiàn)狀，讓監(jiān)事會起到其應(yīng)有的作用，可以根據(jù)以下幾點(diǎn)作出調(diào)整：（1）提高監(jiān)事會職工的比例，最好到達(dá)二分之一以上，使其減少對大股東的控制，與由大股東選任的監(jiān)事會成員相抗衡，讓監(jiān)事會做到公平公正；（2）在選任監(jiān)事會成員時盡量尋找有法律、會計等專業(yè)水平較高的人員，這是為了提高監(jiān)事會的整體水平，以便更好地行使監(jiān)事會的職權(quán)；（3）使監(jiān)事會成員的工作和人事任命于公司的人事部門獨(dú)立出來，這也是為了減少人事部門對監(jiān)事會成員限制和約束，使其獨(dú)立地行使監(jiān)督權(quán)利。（二）保障中小股東的股東權(quán)1.完善中小股東參與權(quán)中小股東參與權(quán)也叫股東議事權(quán)，是股東對公司享有的重要權(quán)利之一。股東參與權(quán)的具體內(nèi)容是：召集和參與股東會或股東大會的權(quán)利，在股東會上提出公司發(fā)展提案的權(quán)利，還有決定和任命董事、監(jiān)事或高級管理人員的權(quán)利等。可大股東的濫用股東權(quán)利通過一些不正當(dāng)行為卻漠視公平正義的原則，利用自身資本的優(yōu)勢去全面控制公司，并且拒絕中小股東的意見和建議，嚴(yán)重侵犯中小股東的參與權(quán)。為了改善這樣的情況，可以從以下幾個方面入手：（1）通過制定公司章程來保障中小股東參與。在制定公司章程的時候，就可以通過約定好公司、股東、董事等人員的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)，更重要的是可以約定好當(dāng)上述人員做出對違反公司章程行為后，對其進(jìn)行懲罰性賠償，給那些企圖通過不正當(dāng)手段侵犯股東合法權(quán)益的人敲響警鐘。（2）對股東會召集程序進(jìn)行修改。根據(jù)“《公司法》第一百條”《公司法》第一百條:股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：單獨(dú)或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時。的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)在股份有限公司中除了大股東之外，要形成百分之十的法定股東聯(lián)合起來是很困難的。也就是說在這樣的條件限制下，中小股東很難去行使召集權(quán)。對中小股東來說，他們的持股比例較少的現(xiàn)狀很難改變，換言之中小股東就很難去影響到公司的經(jīng)營和發(fā)展。所以《公司法》第一百條:股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：單獨(dú)或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時。（3）為了完善中小股東提案權(quán)，可以選擇降低提案主體的要求。根據(jù)我國“《公司法》第一百零二條”《公司法》第一百零二條:單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。的規(guī)定，再結(jié)合實(shí)際情況可以發(fā)現(xiàn)，在一家股份有限公司里會有許多的中小股東，關(guān)鍵的是他們不會有太多的聯(lián)系，也就沒辦法將他們聚集到一起，來形成法定百分之三股份提案資格。所以為了保護(hù)中小股東的提案權(quán)，將法定百分之三股份提案資格修改為百分之一股份提案資格。在這樣的條件下，中小股東們就擁有更多的機(jī)會去向股東大會提案《公司法》第一百零二條:單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。2.完善中小股東知情權(quán)為了更好地保護(hù)中小股東知情權(quán)，可以從以下兩個方面進(jìn)行：（1）擴(kuò)大股東知情權(quán)的范圍。根據(jù)我國“《公司法》第三十三條”《公司法》第三十三條:股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)該條規(guī)定股東獲得復(fù)制權(quán)的權(quán)利還沒有復(fù)制會計賬簿等文件的權(quán)利?？梢詳U(kuò)大股東知情權(quán)的范圍，股東有出于保護(hù)自身知情權(quán)的需要向公司《公司法》第三十三條:股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。（2）對中小股東舉證責(zé)任進(jìn)行傾斜保護(hù)。對中小股東來說，他們與大股東資本實(shí)力的差距過大，另外他們也缺乏對公司經(jīng)營的經(jīng)驗(yàn)，所以在選任董事等高級管理人員時往往排除中小股東。當(dāng)中小股東想要行使查閱復(fù)制權(quán)時，受大股東控制的股東會和董事會就可以通過合理合法的方式，去拒絕中小股東的要求。為了切實(shí)保護(hù)中小股東的知情權(quán)，當(dāng)股東知情權(quán)糾紛發(fā)生時，應(yīng)當(dāng)對中小股東進(jìn)行傾斜保護(hù)，適度放寬中小股東的舉證責(zé)任。3.保障中小股東的利潤分配請求權(quán)根據(jù)我國《公司法》規(guī)定的利潤分配制度，為了更好地保障中小股東的利潤分配請求權(quán)，可以從以下幾個方面進(jìn)行：（1）通過公司章程保障中小股東利潤分配權(quán)。通過制定一個專業(yè)化、個性化的公司章程，為中小股東利潤分配權(quán)起到預(yù)先保護(hù)的作用，但在制定公司章程時需要兼顧各方面的利益，不僅要考慮到股東們的利益，也要為公司的長遠(yuǎn)發(fā)展計劃做打算，還有對中小股東的利潤分配權(quán)進(jìn)行保護(hù)的同時不讓大股東讓權(quán)過多。（2）建立利潤強(qiáng)制分配制度。根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定，只有當(dāng)公司有可分配的利潤并通過股東會或股東大會才能進(jìn)行利潤分配?？墒窃诂F(xiàn)實(shí)情況中，由大股東控制的股東會如果不同意，則中小股東利潤分配請求權(quán)就會受到侵犯，應(yīng)當(dāng)建立一項(xiàng)利潤強(qiáng)制分配的制度。在有證據(jù)證明公司已經(jīng)具備了利潤分配的條件，但是因某種原因又不進(jìn)行分配前提下，股東可向法院提起訴訟，要求公司為他們分配應(yīng)有的利潤。（三）完善股東代表訴訟制度首次將股東代表訴訟制度納入我國的民商事法律體系是在2005年修訂的《公司法》，到2017年出臺的《公司法解釋四》進(jìn)一步完善了股東代表訴訟制度。但就目前情況來說，我國的股東代表訴訟制度還不夠成熟，需要進(jìn)一步的發(fā)展，可以從以下幾個發(fā)面進(jìn)行。1.可以設(shè)立股東代表訴訟的特別情形有的有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少，當(dāng)大股東去侵害公司權(quán)益的時候，如果法院判決其向公司進(jìn)行賠償，在保證公平公正的前提下只依照司法解釋去判決明顯是不足的。為了解決這樣的特殊情況，可以增加不同的處理方式。比如對侵權(quán)股東的利潤分配請求權(quán)進(jìn)行依法剝奪，還可以對侵權(quán)股東進(jìn)行額外的處罰等，這樣將會提升法院在處理該種情況時的整體水平，有利于更好地實(shí)現(xiàn)公平公正的原則。2.可以引入雙重代表訴訟制度“雙重代表訴訟制度在終極目的方面與股東代表訴訟制度也存在根本差異，即雙重代表訴訟的根本目的在于通過維護(hù)母公司利益，進(jìn)而保護(hù)母公司股東權(quán)益，而股東代表訴訟的最終目的則是為了保護(hù)本公司股東權(quán)益?！狈o(jì)偉：《我國雙重代表訴訟制度架構(gòu)研究》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報》，2016年第4期。樊紀(jì)偉：《我國雙重代表訴訟制度架構(gòu)研究》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報》，2016年第4期。3.分享訴訟利益來激勵股東訴訟通過一些資料和研究可以發(fā)現(xiàn)，在我國的司法實(shí)踐中很多股東缺乏提起代表訴訟的積極性，原因是是股東提起代表訴訟的訴訟利益和他們所要承擔(dān)風(fēng)險并不等價。為了改善這一情況，完全可以股東起訴并勝訴后通過勝訴利益進(jìn)行分享，還可以讓公司設(shè)立內(nèi)部的獎勵等方式來提高股東提起代表訴訟的積極性。這樣也是為了維護(hù)公司的利益，為公司的長遠(yuǎn)發(fā)展提供保障。（四）完善中小股東退出機(jī)制不可否認(rèn)的是在我國許多公司中小股東利益受到侵犯的情況普遍存在，所以應(yīng)當(dāng)保障中小股東為減小損失，盡可能地保護(hù)自身權(quán)益，而撤回出資并退出公司的選擇。但就我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中，對于股東退出機(jī)制的有關(guān)規(guī)定還不夠清晰明確，也沒有具體的實(shí)施細(xì)則，而且對股東退出所需條件過高，中小股東難以達(dá)成。因此，可以從以下幾個方面來完善中小股東退出機(jī)制。1.加強(qiáng)公司治理，完善股東退出機(jī)制作為一個合理且優(yōu)秀的公司章程，應(yīng)當(dāng)明確股東退出的條件、方式，股份回購的方式方法，股權(quán)價值認(rèn)定方式及款項(xiàng)支付方式等。除此之外，公司章程中還應(yīng)該對股權(quán)價值、利潤分配、公司解散也作詳細(xì)規(guī)定，這些將幫助中小股東更順利地退出公司。2.完善異議股東股權(quán)回購制度就大股東濫用股東權(quán)利，為謀求個人私利去屢屢侵犯中小股東合法現(xiàn)象屢見不鮮。根據(jù)相關(guān)的資料進(jìn)行研究和分析，可以發(fā)現(xiàn)在我國異議股東回購制度還不夠完善。對此，應(yīng)當(dāng)對該制度的主體范圍進(jìn)行適度擴(kuò)大，對其適用的條件也應(yīng)適當(dāng)放寬。根據(jù)我國“《公司法》第七十四條”《公司法》第七十四條：有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。的規(guī)定，結(jié)合實(shí)際情況可以發(fā)現(xiàn)其規(guī)定的過于簡單，而且該條款有很大執(zhí)行難度。比如該條第一款規(guī)定就存在法律漏洞，大股東即控股股東可以連續(xù)四年不分配利潤，等第五年的時候才分配利潤，如果僅按照法律規(guī)定去看，大股東確實(shí)沒有違反法律規(guī)定，但連續(xù)四年不分配利潤的做法明顯侵害了中小股東的合法權(quán)益。當(dāng)中小股東有充足證據(jù)證明大股東利用上述法律漏洞進(jìn)行分配利潤，而中小股東自身合法權(quán)益受到侵害時就可以依法退出公司。還應(yīng)該對條文進(jìn)行修改，《公司法》第七十四條：有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。3.完善公司司法解散制度根據(jù)我國“《公司法》第一百八十二條”《公司法》第一百八十二條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)其對公司滿足解散的條件規(guī)定過于簡單，也沒有一個規(guī)范的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，比如說是大股東濫用股東權(quán)利導(dǎo)致，又或者是大股東濫用公司資產(chǎn)造成公司資金虧空嚴(yán)重等類似的情形?？梢?/p>