企業(yè)投融資法律風險及對策課件

企業(yè)投融資法律風險及對策主講人：于奇律師

哈爾濱仲裁委員會仲裁員

黑龍江省政府法律專家

北京大成（哈爾濱）律師事務所合伙人北京大成（哈爾濱）律師事務所2017年7月13日1企業(yè)投融資法律風險及對策目錄二.投融資基本類型四.常見法律風險分析三.投融資風險防范基本路徑一.投融資基本概念2企業(yè)投融資法律風險及對策

在企業(yè)初創(chuàng)、發(fā)展過程中，資本扮演了最重要的角色。從民間借貸、抵押貸款、天使投資、互聯(lián)網(wǎng)金融、私募基金、新三板掛牌、IPO上市，企業(yè)無時無刻不在與資本打交道，

對企業(yè)而言，了解資本市場、了解投資與融資的風險是非常重要的！3企業(yè)投融資法律風險及對策

投資（investment）指投資者當期投入一定數(shù)額的資金，并期望在未來獲得回報。企業(yè)的投資活動分為兩類：（1）為對內擴大再生產，即支付現(xiàn)金購建固定資產、無形資產和其他長期資產；（2）對外擴張，即對外購買股權、借出現(xiàn)金。一.投融資基本概念30/10/20154企業(yè)投融資法律風險及對策

融資（financing）是指：

狹義上融資是企業(yè)的資金籌集行為與過程，

是企業(yè)根據(jù)自身生產經營狀況、資金擁有狀況，以及企業(yè)未來經營發(fā)展需要，采用一定的方式，從一定的渠道向

投資者和債權人去籌集資金的行為。

廣義上融資也叫金融，就是貨幣資金的融通，當事人通過各種方式到金融市場上籌措或貸放資金的行為。

一.投融資基本概念30/10/20155企業(yè)投融資法律風險及對策

一.投融資基本概念30/10/20156企業(yè)投融資法律風險及對策

一.投融資基本概念30/10/20157企業(yè)投融資法律風險及對策二.投融資基本類型30/10/20158企業(yè)投融資法律風險及對策二.投融資基本類型30/10/20159企業(yè)投融資法律風險及對策

1銀行抵押貸款

抵押貸款指借款人以一定財產作為擔保向銀行取得貸款，但銀行并不占有財產，以財產擔保的債務一經償還，財產擔保行為即告結束。

2民間借貸

是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。10企業(yè)投融資法律風險及對策

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十一條：法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產、經營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。

2民間借貸11企業(yè)投融資法律風險及對策

第十四條具有下列情形之一，人民法院應當認定民間借貸合同無效：（一）套取金融機構信貸資金又高利轉貸給借款人，且借款人事先知道或者應當知道的；（二）以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應當知道的；（三）出借人事先知道或者應當知道借款人借款用于違法犯罪活動仍然提供借款的；（四）違背社會公序良俗的；（五）其他違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定的。2民間借貸12企業(yè)投融資法律風險及對策

2民間借貸

借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應予支持。13企業(yè)投融資法律風險及對策

3銀行委托貸款

銀行委托貸款：是指由委托人提供合法來源的資金轉入委托銀行一般委存賬戶，委托銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款業(yè)務。

14企業(yè)投融資法律風險及對策

（二）

股權類

15企業(yè)投融資法律風險及對策二.投融資基本類型30/10/201516企業(yè)投融資法律風險及對策

（一）外部融資

資金來源于企業(yè)外部，VC、PE、銀行貸款都是外部融資。（二）內部融資1股權類——職工內部集資入股2債權類——職工內部借款17企業(yè)投融資法律風險及對策職工內部集資入股，是指企業(yè)員工購買企業(yè)股權，從而使企業(yè)獲得現(xiàn)金流的融資模式。比如：員工持股計劃，職工持股會、工會持股等。

股權類30/10/201518企業(yè)投融資法律風險及對策

企業(yè)內部籌措資金：綠城、萬科、小額貸款公司。

《關于民間借貸司法解釋》第十二條：法人或者其他組織在本單位內部通過借款形式向職工籌集資金，用于本單位生產、經營，且不存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。

債權類30/10/201519企業(yè)投融資法律風險及對策

向用戶和供應商融資，實際上是一種商業(yè)模式。比如會員制、預付款制等。

準內部融資30/10/201520企業(yè)投融資法律風險及對策三.投融資風險防范基本路徑30/10/201521企業(yè)投融資法律風險及對策

判明目標企業(yè)潛在的致命缺陷，以及致命缺陷對收購及預期投資收益可能的影響。

確定目標公司所提供的財務報表、財務數(shù)據(jù)是否準確地反映了該公司的真實狀況。

盡職調查財務盡職調查30/10/201522企業(yè)投融資法律風險及對策

1）企業(yè)的依法設立與合法存續(xù)

公司獨立性出資公司設立

2）企業(yè)的業(yè)務經營

業(yè)務明確具有持續(xù)經營能力

3）企業(yè)的治理結構

三會一層合法合規(guī)經營重大違法違規(guī)行為

4）企業(yè)的股本及演變

代持增資減資

1法律盡職調查30/10/201523企業(yè)投融資法律風險及對策

2完善投融資協(xié)議、建立投后監(jiān)管措施

24企業(yè)投融資法律風險及對策

標準仲裁條款如下：

因本合同發(fā)生的爭議，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，提交哈爾濱仲裁委員會仲裁。

補充仲裁協(xié)議示范文本：

雙方因XX合同產生糾紛，現(xiàn)協(xié)商不成，雙方自愿將該爭議提交哈爾濱仲裁委員會仲裁解決，仲裁裁決結果對雙方均有約束力。

3約定爭議解決的方式

30/10/201525企業(yè)投融資法律風險及對策

四.常見法律風險分析——投資方30/10/201526企業(yè)投融資法律風險及對策

對賭協(xié)議是典型的舶來品，其英文名稱為ValuationAdjustmnentMechanism,簡稱‘VAM’,直接翻譯為“估值調整機制”，國內常稱之為“對賭協(xié)議”。在實踐中當投資一方，主要是私募（最開始是海外私募股權投資基金），與融資一方，一般是具有高速增長潛力的民營企業(yè)，在簽訂融資協(xié)議時，由于對未來的業(yè)績無法確定，雙方就在融資協(xié)議中約定一定的條件，當企業(yè)業(yè)績出色時，投資者支付更多的對價，當企業(yè)經營狀況不理想時，投資者要求股權轉換、回購或者補償。對賭協(xié)議一般包括業(yè)績評估、估值調整、投資補償、回購、反稀釋條款、反攤薄條款、優(yōu)先分紅權、優(yōu)先清償權等。

對賭協(xié)議的法律效力資30/10/201527企業(yè)投融資法律風險及對策

所謂股權回購是指兩種情形，一是目標公司利用盈余所得后積累資金（自有資金）以一定的價格回購投資方股東手里的股票，用以減資或者調整庫存股。二是企業(yè)原股東向投資方回購其持有的公司股票，投資方退出目標公司。根據(jù)最高人民法院的裁判觀點，股權轉讓協(xié)議、股權回購等作為企業(yè)之間資本運作的形式，已經成為企業(yè)常見的形式，如果并非以長期牟利為目的，而是出于短期融資的需要產生的股權回購，其合法性應當予以承認?！豆痉ā芬?guī)定股東不得抽逃出資，但并不禁止股東在公司成立以后以合法的方式退出公司，包括以公司回購股權形式退出公司?！豆痉ㄋ痉ń忉尪返谖鍡l規(guī)定，當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應以支持。

股權回購的法律效力資30/10/201528企業(yè)投融資法律風險及對策

目標企業(yè)出現(xiàn)貨物滅失、貨物價格下跌、貨物銷售量顯著下降等情形。

1）設置風險點，及時進行止損；

2）公司股東追加擔保。

目標企業(yè)經營狀況惡化30/10/201529企業(yè)投融資法律風險及對策

經營范圍是市場監(jiān)督（工商管理）范疇，資質是企業(yè)在行業(yè)中的專業(yè)程度的認定，由所在行業(yè)的政府主管部門或者其他機構頒發(fā)認定，我國目前需要前置許可的行業(yè)種類尚有很多，一般從行業(yè)和產品兩個角度加以認定。

非法經營罪，是指違反國家規(guī)定，有下列非法經營行為之一的犯罪。(一)未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品的；（二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件；(三)未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務的，或者非法從事資金結算業(yè)務的；(四)從事其他非法經營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。

經營范圍和經營資質發(fā)生變化資30/10/201530企業(yè)投融資法律風險及對策

風險企業(yè)在對核心技術的所有權上存有瑕疵（如該技術系創(chuàng)業(yè)人員原所在單位的職務發(fā)明）顯然會影響風險資本的進入，因為在很大程度上，風險資本看重的可能就是該項技術。此外，創(chuàng)業(yè)者與原單位的勞動關系問題、原單位的專有技術和商業(yè)秘密的保密問題以及遵守同業(yè)競爭禁止的約定等，都有可能引發(fā)糾紛，不利于風險資本的引進?；痉婪恫呗裕浩湟唬瑢彶閯?chuàng)業(yè)人員或主要技術人員與原單位的勞動合同；其二，審查核心技術權利的法律歸屬，確認相關知識產權的合法性；其三，妥善解決創(chuàng)業(yè)人員與原單位的勞動糾紛與同業(yè)競爭禁止的矛盾。

目標企業(yè)核心知識產權存在瑕疵30/10/201531企業(yè)投融資法律風險及對策

目標企業(yè)（控股股東、實際控制人、董監(jiān)高）是否存在刑事處罰（含是否存在涉嫌犯罪被司法機關立案偵查、尚未有明確結論意見的情形），民事訴訟（任何有關或者涉及公司的已經發(fā)生的，正在進行的或者已經有明顯跡象表明可能要發(fā)生的重大訴訟），仲裁（任何有關或者涉及公司的已經發(fā)生的，正在進行的或者已經有明顯跡象表明可能要發(fā)生的全部仲裁），行政處罰（沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照）。

存在重大涉訴案件資30/10/201532企業(yè)投融資法律風險及對策

四.常見法律風險分析——融資方30/10/201533企業(yè)投融資法律風險及對策第一百七十六條

非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第一百九十二條

以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。

投資方資金來源違法資30/10/201534企業(yè)投融資法律風險及對策

詐騙貸款罪是指以非法占有為目的,編造引進資金,項目等虛假理由.使用虛偽的經濟合同,證明文件或者使用虛假的產權證明擔保以及以其它虛構事實隱瞞真相的方法,詐騙銀行或其它金融機構的貸霴。根據(jù)刑法的規(guī)定，詐騙貸款數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。

投資方資金來源違法30/10/201535企業(yè)投融資法律風險及對策

洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，而提供資金賬戶的，或者協(xié)助將財產轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的，或者通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的，或者協(xié)助將資金匯往境外的，或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的行為。

投資方資金來源違法資30/10/201536企業(yè)投融資法律風險及對策

目標企業(yè)（控股股東、實際控制人、董監(jiān)高）是否存在刑事處罰（含是否存在涉嫌犯罪被司法機關立案偵查、尚未有明確結論意見的情形），民事訴訟（任何有關或者涉及公司的已經發(fā)生的、正在進行的或者已經有明顯跡象表明可能要發(fā)生的重大訴訟），仲裁（任何有關或者涉及公司的已經發(fā)生的、正在進行的或者已經有明顯跡象表明可能要發(fā)生的全部仲裁），行政處罰（沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照）。目標企業(yè)股權被查封，無法實現(xiàn)回購，影響企業(yè)正常經營。投資方出現(xiàn)重大訴訟案件資30/10/201537企業(yè)投融資法律風險及對策

在太子奶遭遇逼債的同時，身為股東的三家投行也開始逼宮。尤其目標企業(yè)遭遇困境，或者投資方發(fā)生人身變動，都容易出現(xiàn)行使一票否決權的情形，其中一家投行的負責人又沒有太子奶的股份，不希望太子奶上市，希望太子奶賣給雀巢或者達能以換取現(xiàn)金。雙方產生矛盾后，3家投行因為擁有一票否決權，而不準太子奶上市、不準太子奶貸款、不準太子奶再融資。

投資方股東無正當理由行使一票否決權資30/10/201538企業(yè)投融資法律風險及對策

2014年3月27日，皇冠幕墻發(fā)布定向發(fā)行公告，公司定向發(fā)行200萬股，融資1000萬元。同時披露與武清國投的對賭條款，條款要求皇冠幕墻自2014年起，連續(xù)三年，每年經審計的營業(yè)收入保持15%的增幅，如果觸發(fā)條款，武清國投有權要求歐洪榮、黃海龍以其實際出資額1000萬+5%的年收益水平的價格出讓其持有的部分或者全部股份。

看似一種激勵機制，實際存在“賤賣”企業(yè)的風險。投資方介入管理，融資方喪失企業(yè)控制權資30/10/201539企業(yè)投融資法律風險及對策

結語40企業(yè)投融資法律風險及對策Thankyou謝謝大成作為全球最大的律師事務所，為世界各地客戶提供高品質與高價值的法律服務。大成在Acritas全球精英律所品牌指數(shù)榜上名列前茅，榮膺BTI客戶服務30強獎項；其在客戶服務方面的系列創(chuàng)新舉措，包括創(chuàng)立下一代法律實驗室及下一代法律全球轉介網(wǎng)絡等，贏得知名商業(yè)及法律媒體的廣泛贊譽。大成挑戰(zhàn)現(xiàn)狀，倡導多中心文化，匯聚全球優(yōu)秀人才，服務客戶，回饋社會。

?2015年大成

。大成是一家全球性律師事務所，通過其成員律所及關聯(lián)機構服務全球客戶。本文件并非意在提供法律或其他意見，閣下不得基于本文件內容采取或不采取任何行動。我們基于閣下愿意保守保密協(xié)議而發(fā)送此文件給您，如果您給我們發(fā)送機密文件但未做申明，我們有可能會作為他用。法律聲明請瀏覽.?2015Dentons.Dentons

isagloballegalpracticeprovidingclientservicesworldwidethroughitsmemberfirmsandaffiliates.Thisdocumentisnotdesignedtoprovidelegalorotheradviceandyoushouldnottake,orrefrainfromtaking,actionbasedonitscontent.Weareprovidinginformationtoyouonthebasisyouagreetokeepitconfidential.Ifyougiveusconfidentialinformationbutdonotinstructorretainus,wemayactforanotherclientona