民法總論課件

民法總論

第一章民法概述第一節(jié)民法的概念第二節(jié)民法的性質(zhì)第三節(jié)民法的調(diào)整對象第四節(jié)民法與商法第五節(jié)民法和其他法律部門的區(qū)別第六節(jié)民法的淵源第七節(jié)民法典的體系第一節(jié)民法的概念一、民法的語源二、民法的兩種含義三、我國民法的概念一、民法的語源民法作為調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係與人身關(guān)係的法律，在各國法律體系中都佔據(jù)著重要地位。據(jù)許多學(xué)者考證，私法意義上的“民法”一詞出現(xiàn)於明治時代的日本，中文“民法”一詞是由日文轉(zhuǎn)譯而來，而日文中“民法”一詞究竟是譯自法語還是荷蘭語，目前仍有爭議。一、民法的語源近代一些大陸法系的國家所使用的“民法”一詞(在法語為droitcivil，英語中為civillaw，德語中為BürgerlichesRecht，在荷蘭語中則為BurgerlykRegt)皆由市民法(iuscivile)轉(zhuǎn)譯而來。自中世紀(jì)以來，“市民法（iuscivile）”一詞成為羅馬法的總稱，西方學(xué)者稱之為私法。中世紀(jì)的時候，市民法又與教會法相對應(yīng)。法國大革命之後，市民被理解為公民，因而民法被認(rèn)為是適用於全體人民的法律。二、民法的兩種含義本書認(rèn)為，對於民法的概念應(yīng)從形式意義與實質(zhì)意義兩方面加以理解。（一）形式意義上的民法

形式意義上的民法就是指民法典。而民法典就是指按照一定的體系結(jié)構(gòu)將各項基本的民事法律制度加以系統(tǒng)編纂而形成的規(guī)範(fàn)性檔。當(dāng)前制定民法典，其重要目的在於實現(xiàn)民事立法的體系化。體系化的主要意義在於：第一，體系化是民法典的內(nèi)在要求。第二，體系化有助於在整個民法典的體系制度中充分貫徹民法的基本價值觀念，同時有助於消除整個法典價值觀念之間的衝突和矛盾。第三，體系化有助於消除現(xiàn)行民事法律制度的混亂與衝突，將各項法律制度整合為一個有機的整體，從而建立起內(nèi)在和諧一致的民事規(guī)範(fàn)體系。第四，依照科學(xué)的、完備的體系所構(gòu)建的民法典有助於民法規(guī)範(fàn)的遵守與適用。第五，體系化有助於通過保證民事法律規(guī)範(fàn)的穩(wěn)定性，最終實現(xiàn)社會生活關(guān)係的穩(wěn)定性及人們在社會生活中的可預(yù)期性。二、民法的兩種含義（二）實質(zhì)意義上的民法實質(zhì)意義上的民法是指所有調(diào)整民事關(guān)係的法律規(guī)範(fàn)的總稱，它包括民法典和其他民事法律、法規(guī)。實質(zhì)意義上的民法的特點在於：一方面，注重調(diào)整平等主體關(guān)係的法律規(guī)範(fàn)的性質(zhì)和內(nèi)容本身，而並不注重其外在的形式。另一方面，實質(zhì)意義上的民法不僅僅限於法律、法規(guī)，而且包括了大量的其他規(guī)範(fàn)性檔和司法解釋，所以實質(zhì)意義上的民法在法源上意義更為寬泛。三、我國民法的概念民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)係和人身關(guān)係的法律規(guī)範(fàn)的總和。民法在大陸法系的法律體系中具有舉足輕重的地位。在大陸法系國家的法律體系中，民法作為規(guī)範(fàn)市民社會的基本法，具有僅次於憲法的地位，它確立了各類主體的基本行為規(guī)則，確定了市場經(jīng)濟運行的基本條件，所以也有“小憲法”之稱。第二節(jié)民法的性質(zhì)一、民法是私法二、民法是市場經(jīng)濟的基本法三、民法是市民社會的基本法四、民法是權(quán)利法五、民法主要是實體法一、民法是私法公法和私法的區(qū)分最初由羅馬法學(xué)家烏爾比安提出。公法和私法的分類標(biāo)準(zhǔn)極不統(tǒng)一，學(xué)界主要形成了三種不同的觀點：一是利益說，二是隸屬說，也稱為“意思說”，三是主體說。一、民法是私法區(qū)分公法私法的意義主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，私法領(lǐng)域中奉行的基本原理是私法自治，民事主體有權(quán)在法定的範(fàn)圍內(nèi)根據(jù)自己的意志從事民事活動，通過法律行為構(gòu)建其法律關(guān)係。第二，在公法領(lǐng)域中，公共權(quán)力法定。而在私法領(lǐng)域，奉行私法自治的理念，法不明文禁止則為允許，其賦予了當(dāng)事人廣泛的自由。第三，區(qū)分公、私法有助於正確認(rèn)定法律責(zé)任的性質(zhì)。第四，保障公民的基本人權(quán)不受侵犯。二、民法是市場經(jīng)濟的基本法從歷史沿革上看，民法始終是與商品經(jīng)濟或市場經(jīng)濟的發(fā)展緊密聯(lián)繫在一起的。從民法的內(nèi)容來看，民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)係實際上主要就是財產(chǎn)歸屬關(guān)係和財產(chǎn)流通關(guān)係。商品關(guān)係的形成必須具備三個條件：一是必須要有獨立的商品“監(jiān)護人”（所有者），二是商品交換者必須對商品享有所有權(quán)，三是必須要商品交換者意思表示一致。三、民法是市民社會的基本法由於市民社會從政治國家中分離，民法作為市民社會的基本法也相應(yīng)地產(chǎn)生、發(fā)展。現(xiàn)代社會中的每個社會成員，既是市民社會的成員，也是國家的公民，其以市民社會成員的身份與他人達成各種民事關(guān)係以實現(xiàn)自己的權(quán)利，必然要求獲得民法上的保護。正是從這個意義上說，民法是市民社會的權(quán)利典章，是市民社會中民事權(quán)利的保護神。四、民法是權(quán)利法民法最基本的職能在於對民事權(quán)利的確認(rèn)和保護，這就使得民法具有權(quán)利法的特點。第一，從歷史上看，民法就是為了對抗公權(quán)力的干預(yù)、保障公民權(quán)利不受侵犯而產(chǎn)生的。第二，民法體系的構(gòu)建以權(quán)利為基本的邏輯起點。第三，民法通過權(quán)利確認(rèn)當(dāng)事人的行為規(guī)則。第四，從權(quán)利救濟的角度來看，無救濟則無權(quán)利，通過民法的方法提供司法救濟，是確認(rèn)權(quán)利的重要手段。五、民法主要是實體法按照法律規(guī)定的內(nèi)容不同，可將法律分為實體法與程式法。實體法一般是指規(guī)定主要權(quán)利和義務(wù)（或職權(quán)和職責(zé)）的法律，程式法一般是指保證權(quán)利和義務(wù)得以實施的程式的法律。五、民法主要是實體法一般認(rèn)為，民法是實體法，民事訴訟法是程式法。民法作為實體法，既是行為規(guī)範(fàn)，又是裁判規(guī)則。第三節(jié)民法的調(diào)整對象一、民法調(diào)整平等主體之間的人身和財產(chǎn)關(guān)係二、民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)係三、民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係一、民法調(diào)整平等主體之間的人身和財產(chǎn)關(guān)係民法的調(diào)整對象就是民法規(guī)範(fàn)所調(diào)整的各種社會關(guān)係。根據(jù)我國《民法通則》第2條的規(guī)定，我國民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)係和財產(chǎn)關(guān)係?？梢?，民法調(diào)整的社會關(guān)係的本質(zhì)特點在於其平等性，這是民法區(qū)別於其他法律部門的根本特點。一、民法調(diào)整平等主體之間的人身和財產(chǎn)關(guān)係

平等性主要表現(xiàn)在：第一，當(dāng)事人參與法律關(guān)係時，其地位是平等的，任何一方都不具有淩駕或優(yōu)越於另一方的法律地位。第二，適用規(guī)則的平等。第三，權(quán)利保護的平等。一、民法調(diào)整平等主體之間的人身和財產(chǎn)關(guān)係民法主要調(diào)整平等主體間的關(guān)係，但這種關(guān)係也存在例外。一方面，在身份法領(lǐng)域，當(dāng)事人之間的關(guān)係可能不是平等的。另一方面，隨著現(xiàn)代民法對實質(zhì)正義的強化，在形式的平等之外，民法已開始強調(diào)對消費者、勞動者等弱勢群體的保護，以實現(xiàn)形式平等與實質(zhì)平等、機會平等與結(jié)果平等之間的協(xié)調(diào)。還應(yīng)當(dāng)看到，儘管在徵收關(guān)係中，國家行使徵收權(quán)本身不是平等主體之間的關(guān)係，但基於徵收所產(chǎn)生的補償關(guān)係可以理解為平等主體之間的關(guān)係，因此，我國《物權(quán)法》第42條也規(guī)定了徵收制度。二、民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)係（一）民法調(diào)整的人身關(guān)係的內(nèi)容人身關(guān)係，是指沒有直接的財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會關(guān)係。人身關(guān)係是基於一定的人格和身份產(chǎn)生的，因此人身關(guān)係包括兩類：1.基於自然人和法人的人格產(chǎn)生的人身關(guān)係。2.基於自然人和法人的一定身份產(chǎn)生的人身關(guān)係。二、民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)係（二）民法調(diào)整的人身關(guān)係的特點第一，非財產(chǎn)性。第二，專屬性。第三，人格關(guān)係的固有性。民法對人身關(guān)係的調(diào)整，在價值上具有優(yōu)先性，貫徹的是人本主義，其基本理念就是對人的尊重。因此，在有關(guān)人格權(quán)與身份權(quán)的法律中將人格權(quán)的保護置於更為優(yōu)越的地位，並確認(rèn)了個人享有的各種人格權(quán)與身份權(quán)。二、民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)係（三）民法調(diào)整的人身關(guān)係的必要性我國民法應(yīng)當(dāng)調(diào)整人身關(guān)係，理由在於：第一，民法以人為本位，法律關(guān)係本質(zhì)上不過是人與人之間的關(guān)係。第二，民法是市民社會的法，市民社會中基本的社會關(guān)係包括財產(chǎn)關(guān)係和人身關(guān)係。第三，民法對人格利益和身份利益的保護，是其他法律手段無法替代的。第四，就身份關(guān)係而言，其主要是親屬關(guān)係，而親屬關(guān)係從根本上講是私人的私生活關(guān)係。第五，對人權(quán)的保護已成為現(xiàn)代法治的基本特徵。第六，在市民社會關(guān)係中，很多關(guān)係的人身性質(zhì)與財產(chǎn)性質(zhì)是很難分開的。三、民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係（一）平等主體之間財產(chǎn)關(guān)係的概念和內(nèi)容財產(chǎn)關(guān)係，是指人們在產(chǎn)品的生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的具有經(jīng)濟內(nèi)容的關(guān)係。其特點在於：第一，主體平等。第二，平等主體間的財產(chǎn)關(guān)係，包括財產(chǎn)歸屬關(guān)係和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)係。第三，民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)係的重心是交易關(guān)係。三、民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係（二）平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係的特徵第一，財產(chǎn)關(guān)係是一種以經(jīng)濟利益的計算為核心的關(guān)係。第二，財產(chǎn)關(guān)係充分體現(xiàn)了主體的自由意志。第三，財產(chǎn)關(guān)係具有很強的變動性。第四，就救濟方式而言，財產(chǎn)關(guān)係遭受侵害時是用損害賠償?shù)蓉敭a(chǎn)性的救濟方法來解決的；而在親屬、婚姻等身份關(guān)係中，受侵害時較多使用非財產(chǎn)救濟手段。第四節(jié)民法與商法一、商法的概念及歷史發(fā)展二、民商合一與民商分立一、商法的概念及歷史發(fā)展商法，又稱商事法，可分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。形式意義上的商法，專指在民法典之外的商法典以及公司法、保險法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、海商法、證券法、信託法等單行法；實質(zhì)意義上的商法，指一切有關(guān)商事的規(guī)則。一、商法的概念及歷史發(fā)展近代的商法是在11世紀(jì)前後，隨著歐洲商業(yè)的興起而發(fā)展起來的。從19世紀(jì)開始，商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn)，並已開始法典化。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商業(yè)職能與生產(chǎn)職能密切結(jié)合，近代和當(dāng)代許多國家與地區(qū)開始推行民商法的統(tǒng)一。我國法律體系中不存在商法部門。二、民商合一與民商分立民商合一，就是指制定一部民法典並將其統(tǒng)一適用於各種民商事活動，不再單獨制定一部商法典；而民商分立則意味著嚴(yán)格區(qū)分民法與商法，在民法典之外還要制定一部單獨的商法典。二、民商合一與民商分立本書認(rèn)為，在我國制定民法典時應(yīng)當(dāng)採納民商合一的立法體例。其主要原因有以下幾點：第一，商法獨立於民法主要是歷史形成的，並非科學(xué)的理論研究的結(jié)果。第二，商法獨立於民法的經(jīng)濟原因是中世紀(jì)的時候存在商人這樣一個獨特的社會階層，以及商人協(xié)會組織對商事糾紛的管轄權(quán)力。第三，民商合一適應(yīng)了市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，反映了社會化大生產(chǎn)的要求，因而具有一定的進步意義。二、民商合一與民商分立第四，民商合一的實質(zhì)是將民事生活和整個市場所適用的共同規(guī)則與共同制度集中規(guī)定於民法典，而將適用於局部市場或個別市場的規(guī)則規(guī)定於各個民事特別法。第五，從我國的立法情況來看，我國實際上也採納了民商合一的體例。第五節(jié)民法和其他法律部門的區(qū)別一、民法和行政法二、民法和經(jīng)濟法三、民法和勞動法四、民法和社會法一、民法和行政法行政法就是國家通過各級行政機關(guān)管理國家政治、文化、教育、勞動人事、衛(wèi)生等事務(wù)的法律規(guī)範(fàn)的總和，是國家發(fā)揮其組織、指揮、監(jiān)督和管理職能的法律形式。在采公、私法劃分的國家中，行政法屬於典型的公法，與作為私法的民法在理論上是完全不同的。一、民法和行政法行政法調(diào)整一定的行政關(guān)係，這種關(guān)係與民法調(diào)整的一定範(fàn)圍的財產(chǎn)關(guān)係和人身關(guān)係是不同的，表現(xiàn)在：第一，行政關(guān)係主要是根據(jù)國家意志產(chǎn)生的，國家對各個領(lǐng)域的組織、指揮、監(jiān)督和管理都體現(xiàn)了國家權(quán)力的運用，而民事關(guān)係主要是基於民事主體的自主自願而產(chǎn)生的。第二，在行政關(guān)係中，必有一方是國家行政管理機關(guān)。第三，行政關(guān)係具有隸屬性。第四，行政法和民法的調(diào)整方法是不同的。第五，行政權(quán)和民事權(quán)利的性質(zhì)不一樣。二、民法和經(jīng)濟法我國在1979年開始出現(xiàn)經(jīng)濟法概念，經(jīng)濟法學(xué)也蓬勃興起。迄今為止，我國法學(xué)界對經(jīng)濟法的調(diào)整對象和調(diào)整範(fàn)圍問題存在著不同的見解。本書認(rèn)為，經(jīng)濟法一詞具有雙重含義：一是指調(diào)整經(jīng)濟關(guān)係的所有經(jīng)濟法律規(guī)範(fàn)，通常又稱為經(jīng)濟立法。二是指調(diào)整特定的經(jīng)濟關(guān)係的法律部門，即作為獨立的法律部門的經(jīng)濟法。經(jīng)濟法和民法在調(diào)整對象上的主要區(qū)別有三點。

三、民法和勞動法勞動法是在19世紀(jì)初隨著資本主義各國工廠立法的產(chǎn)生而形成的。在我國，在勞動關(guān)係中主要實行的是按勞分配原則而不是等價交換原則，和民法所調(diào)整的商品交換關(guān)係是不同的。因此，在我國，勞動法歷來是一個獨立的法律部門。三、民法和勞動法勞動法主要調(diào)整勞動者與用人單位之間的關(guān)係，但民法所調(diào)整的關(guān)係主要是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)係和人身關(guān)係。它們的調(diào)整對象不同決定了它們具有如下幾個方面的區(qū)別：1.主體不同。2.法律關(guān)係的性質(zhì)不同。3.從規(guī)範(fàn)的性質(zhì)不同。4.因勞動關(guān)係而發(fā)生的爭議，主要由勞動行政部門以及勞動組織來解決。四、民法和社會法社會法有廣義和狹義的區(qū)分。廣義的社會法就是指為了解決社會性的問題而制定的各種有關(guān)社會法規(guī)的總稱。狹義的社會法，就是指社會保障法。在狹義上理解社會法，社會法與民法的區(qū)別主要表現(xiàn)在四點。第六節(jié)民法的淵源一、憲法二、民事法律三、國務(wù)院發(fā)佈的行政法規(guī)四、最高人民法院的司法解釋五、行政規(guī)章和地方性法規(guī)六、國際條約和國際慣例七、國家認(rèn)可的民事習(xí)慣民法的淵源是指民事法律規(guī)範(fàn)藉以表現(xiàn)的形式，它主要表現(xiàn)在各國家機關(guān)根據(jù)其許可權(quán)範(fàn)圍所制定的各種規(guī)範(fàn)性檔之中。本書認(rèn)為，民法的淵源主要應(yīng)體現(xiàn)在立法、司法裁判和行為規(guī)則方面，它包括了裁判規(guī)則和行為規(guī)則兩個方面。一、憲法憲法是國家的根本法，由全國人民代表大會制定，並具有最高的法律效力。我國學(xué)界對憲法是否為我國民法淵源存在爭議。一是肯定說。二是否定說。二、民事法律民事法律是由全國人民代表大會及其常委會制定和頒佈的民事立法檔，是我國民法的主要表現(xiàn)形式。其中，《民法通則》在民事法律中具有特別重要的意義，它是我國基本的民事法律，其效力僅次於憲法。我國民事立法的基本規(guī)則已經(jīng)建立，但仍然需要制定一部民法典予以統(tǒng)合。三、國務(wù)院發(fā)佈的行政法規(guī)國務(wù)院是最高國家行政機關(guān)，它可以根據(jù)憲法、法律和全國人民代表大會常務(wù)委員會的授權(quán)，制定、批準(zhǔn)和發(fā)佈法規(guī)、決定和命令，其中有關(guān)民事的法規(guī)、決定和命令，是民法的重要表現(xiàn)形式，其效力僅次於憲法和民事法律。四、最高人民法院的司法解釋全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)於加強法律解釋工作的決議》第2條規(guī)定：“凡屬於法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題，由最高人民法院進行解釋。”

國務(wù)院是最高國家行政機關(guān)，它可以根據(jù)憲法、法律和全國人民代表大會常務(wù)委員會的授權(quán)，制定、批準(zhǔn)和發(fā)佈法規(guī)、決定和命令，其中有關(guān)民事的法規(guī)、決定和命令，是民法的重要表現(xiàn)形式，其效力僅次於憲法和民事法律五、行政規(guī)章和地方性法規(guī)國務(wù)院各部委依據(jù)法律、行政法規(guī)所制定的規(guī)範(fàn)性檔，稱為行政規(guī)章。地方性法規(guī)是指地方各級人民代表大會、地方各級人民政府、民族自治區(qū)的自治機關(guān)，在憲法、法律規(guī)定的許可權(quán)內(nèi)所制定、發(fā)佈的決議、命令、法規(guī)、自治條例、單行條例等規(guī)範(fàn)性法律檔。六、國際條約和國際慣例國際條約是兩個或兩個以上的國家就政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、軍事、法律、文化等方面的問題確定其相互權(quán)利義務(wù)關(guān)係的協(xié)議。國際慣例也稱為國際習(xí)慣，分為兩類：一類為屬於法律範(fàn)疇的國際慣例，具有法律效力；另一類為屬於非法律範(fàn)疇的國際慣例，不具有法律效力。六、國際條約和國際慣例《民法通則》第142條規(guī)定：“涉外民事關(guān)係的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！?/p>

七、國家認(rèn)可的民事習(xí)慣在我國，習(xí)慣作為民法的淵源是受限制的，只有經(jīng)國家認(rèn)可的習(xí)慣，才具有民法淵源的意義。所謂習(xí)慣，是指當(dāng)事人所知悉或?qū)嵺`的生活和交易習(xí)慣。關(guān)於法理關(guān)於法理能否作為民法淵源的問題，值得探討。法理，指的是民法的學(xué)說、理論及學(xué)者的個人見解。在民事審判中，法官應(yīng)當(dāng)參考法理，因為法理本身就是對社會生活與審判實踐的經(jīng)驗總結(jié)。第七節(jié)民法典的體系大陸法系各國民法典的編纂體系，主要有羅馬式與德國式兩種具有代表性的模式。羅馬式是由羅馬法學(xué)家蓋尤斯（Gaius）在其《法學(xué)階梯》（Institutiones）一書中提出的，優(yōu)帝編制法律時採用了這種形式，將民法分為人法、物法和訴訟法。德國式是羅馬法大全中的《學(xué)說彙編》（Pandeken）所採用的體例，該體系是潘德克頓學(xué)派在注釋羅馬法，特別是在對《學(xué)說匯纂》解釋的基礎(chǔ)上形成的。中國自清末變法以來，基本上被納入了大陸法的體系，近代中國的民事立法以及民法學(xué)說中大量吸收了大陸法尤其是德國法的概念與制度。在民法典制定過程中，我們首先應(yīng)當(dāng)立足於中國實際，認(rèn)真總結(jié)我國立法和司法實踐經(jīng)驗，反映我國社會主義市場經(jīng)濟和社會生活的客觀需要，並在此基礎(chǔ)上借鑒國外的先進立法經(jīng)驗。思考題1.簡述民法的性質(zhì)。2.簡述民法與商法的關(guān)係。3.簡述民法的淵源。4.比較實質(zhì)意義上的民法和形式意義上的民法。第二章民法的歷史演進及發(fā)展

第一節(jié)西方古代民法第二節(jié)西方近代民法第三節(jié)西方現(xiàn)代民法第四節(jié)我國民法的歷史發(fā)展及未來第一節(jié)西方古代民法一、羅馬法二、日耳曼法一、羅馬法民法起源於羅馬法。羅馬法，顧名思義，就是指羅馬奴隸制國家施行的法律。羅馬法通常是指，自羅馬起源起至優(yōu)士丁尼止的羅馬法律。一、羅馬法在羅馬的法典編纂方面，最有成效、影響最深遠的是東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼的《國法大全》，即《優(yōu)士丁尼法典》、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》和《新律》。羅馬法分為公法和私法，其中對後世影響最大的是羅馬私法，現(xiàn)代民法就是在羅馬私法的基礎(chǔ)上發(fā)展、形成的。一、羅馬法羅馬私法的範(fàn)圍包括人法、物法、訴訟法三大類。羅馬法的內(nèi)容包括關(guān)於自然人和法人等權(quán)利主體的法律、物權(quán)法、債權(quán)法、婚姻家庭法、繼承法等，已經(jīng)涵蓋了現(xiàn)代民法的主要內(nèi)容。此外，羅馬法學(xué)家遵循社會經(jīng)濟生活與家庭生活的客觀規(guī)律和共同準(zhǔn)則，從理論上概括了民法及相關(guān)制度的基本原則。二、日耳曼法古代法的另一個代表是日耳曼法，日耳曼法是指西元5世紀(jì)～9世紀(jì)西歐早期封建制時期適用於日耳曼人的法律。日耳曼法大體可以分為三個時期：一是中世紀(jì)初期，當(dāng)時的法律體現(xiàn)了濃厚的民族觀念，此時稱為部族法時代。二是中世紀(jì)以後至13世紀(jì)，稱為封建法時代。三是13世紀(jì)至羅馬法復(fù)興，稱為都市法時代。二、日耳曼法日耳曼法是羅馬法之後西歐法律史上又一個重要的法律體系。與羅馬法一樣，它也重視形式，而且在侵權(quán)法領(lǐng)域?qū)嵭薪Y(jié)果責(zé)任。二、日耳曼法不過，它與羅馬法在許多方面也存在區(qū)別。它保護的中心是團體（指家庭、氏族、公社），而不是作為團體構(gòu)成部分的個人，。日耳曼法主要調(diào)整支配與義務(wù)拘束的關(guān)係。與羅馬法不同，日耳曼法主要以具體的生活關(guān)係為根據(jù)，其法律主要由習(xí)慣彙集而成，極少有成文法。在團體本位的基礎(chǔ)上，日耳曼法產(chǎn)生了一些特殊的規(guī)則，並對後世產(chǎn)生了一定的影響。第二節(jié)西方近代民法近代民法，是指經(jīng)過17、18世紀(jì)的發(fā)展，於19世紀(jì)經(jīng)歐洲各國編纂民法典而獲得定型化的一整套民法概念、原則、制度、理論和思想的體系，在範(fàn)圍上包括德、法、瑞、奧、日本及舊中國的民法等大陸法系民法，也包括英美法系民法。近代民法的主要特點表現(xiàn)在：1.抽象的人格平等。2.無限制私有權(quán)原則。3.契約自由。4.過失責(zé)任原則，也稱為自己責(zé)任原則。5.近代民法注重維護形式正義。第三節(jié)西方現(xiàn)代民法現(xiàn)代民法的演進發(fā)生於19世紀(jì)末期、20世紀(jì)初期。北川善太郎教授認(rèn)為，現(xiàn)代民法，是近代民法在20世紀(jì)的發(fā)展與修正，與近代民法並無本質(zhì)上的差別，是在近代民法的法律結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)之上，對近代民法的原理、原則進行修正、發(fā)展的結(jié)果?，F(xiàn)代民法主要具有以下特徵：現(xiàn)代民法主要具有以下特徵：1.對所有權(quán)的限制。2.對契約自由的限制。3.從單一的過錯責(zé)任向多元歸責(zé)轉(zhuǎn)化。4.更注重對實質(zhì)正義的維護。5.人格權(quán)產(chǎn)生並日益受到重視。6.侵權(quán)法的獨立與擴張。7.民法的商法化趨勢。8.交易規(guī)則的一體化趨勢。第四節(jié)我國民法的歷史發(fā)展及未來一、我國古代和近代民法的發(fā)展二、新中國民事立法的發(fā)展一、我國古代和近代民法的發(fā)展我國法律的起源很早。但由於自給自足的自然經(jīng)濟長期以來在我國佔據(jù)主導(dǎo)地位，加上統(tǒng)治階級一直貫徹“重農(nóng)抑商”的政策，政治上一直實行封建專制主義，社會實行宗法等級制度，這些都導(dǎo)致了我國民事關(guān)係未能得到發(fā)展，因此可以說，我國歷史上真正意義上的私法並不發(fā)達。二、新中國民事立法的發(fā)展新中國建立以後，曾幾次進行民法典的制定工作。但由於自給自足的自然經(jīng)濟長期以來在我國佔據(jù)主導(dǎo)地位，加上統(tǒng)治階級一直貫徹“重農(nóng)抑商”的政策，政治上一直實行封建專制主義，社會實行宗法等級制度，這些都導(dǎo)致了我國民事關(guān)係未能得到發(fā)展，因此可以說，我國歷史上真正意義上的私法並不發(fā)達。二、新中國民事立法的發(fā)展1979年11月，全國人大常委會開始第三次民法典的起草工作，經(jīng)過3年努力，至1982年5月先後草擬了4個民法草案，其中第四個草案也就是現(xiàn)在通常所說的“民法典第四稿”，共分為8編、465條，但這一草案並沒有獲得通過。二、新中國民事立法的發(fā)展1978年12月，中共十一屆三中全會作出了把全黨全國的工作重點轉(zhuǎn)移到社會主義現(xiàn)代化建設(shè)上來的戰(zhàn)略決策，確定了加強社會主義法制的基本方針。從1979年以來，立法機關(guān)頒佈大量的重要的民事法律。在大力加強民事立法的同時，民事立法逐漸系統(tǒng)化。二、新中國民事立法的發(fā)展當(dāng)然，《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》等重要法律的頒行只是在制定我國民法典的道路上邁出了重要步伐，我國畢竟還沒有制定出一部民法典。為了建成一個與發(fā)展市場經(jīng)濟和建設(shè)法治國家相適應(yīng)的完善的法律體系，我們必須儘快完成民法典的編纂工作。民法典的最終頒行將成為我國社會主義市場經(jīng)濟法律體系最終建立和完善的標(biāo)誌。思考題1.簡述民法的歷史演進。2.列舉西方主要民法典。3.簡述現(xiàn)代民法的主要特徵。第三章民法的基本原則第一節(jié)平等原則第二節(jié)意思自治原則第三節(jié)公平原則第四節(jié)誠實信用原則第五節(jié)公序良俗原則民法的基本原則是民法的主旨和基本準(zhǔn)則，是制定、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點，它貫穿在整個民法制度和規(guī)範(fàn)之中，是民法的本質(zhì)和特徵的集中體現(xiàn)，也是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)範(fàn)和價值判斷標(biāo)準(zhǔn)。民法的基本原則不直接涉及當(dāng)事人的具體權(quán)利、義務(wù)。從規(guī)範(fàn)的性質(zhì)來看，民法上關(guān)於基本原則的規(guī)範(fàn)是強行性規(guī)範(fàn)，不允許當(dāng)事人排除其適用。第一節(jié)平等原則一、平等原則的概念和意義二、平等原則的內(nèi)容一、平等原則的概念和意義平等原則，就是指民事主體在法律地位上是平等的，其合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律平等保護。民法的平等原則集中反映了民法所調(diào)整的社會關(guān)係的本質(zhì)特徵，也是全部民事法律制度的基礎(chǔ)。一、平等原則的概念和意義在民法上，採納該原則的主要意義在於：第一，集中體現(xiàn)了民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法的特點，表現(xiàn)了民法的基本價值理念。第二，充分反映了市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求，也是構(gòu)建市場經(jīng)濟秩序的基礎(chǔ)。第三，體現(xiàn)了現(xiàn)代法治的基本精神，也有助於建設(shè)社會主義的政治文明。第四，有利於強化對財產(chǎn)的平等保護，促進社會財富的增長。二、平等原則的內(nèi)容平等原則主要包括如下內(nèi)容：第一，人格的平等。第二，在具體的法律關(guān)係中當(dāng)事人的法律地位平等。第三，對各類民事主體的平等對待，包括強勢意義上的平等對待和弱勢意義上的平等對待。第四，在補救方法上，也要充分貫徹平等性。二、平等原則的內(nèi)容應(yīng)該指出，民事主體在法律地位上的平等，不等於在實際的民事法律關(guān)係中，每個當(dāng)事人所享有的具體的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)都是一樣的。在具體的民事法律關(guān)係中，各個當(dāng)事人根據(jù)法律和自身的意志，享有不同的權(quán)利和義務(wù)。第二節(jié)意思自治原則一、意思自治原則的概念二、意思自治原則的內(nèi)容三、對意思自治的限制 一、意思自治原則的概念意思自治也稱為私法自治，是指民事主體依法享有在法定範(fàn)圍內(nèi)廣泛的行為自由，並可以根據(jù)自己的意志產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)係。

一、意思自治原則的概念該原則在民法中的重要作用和地位表現(xiàn)在：第一，該原則奠定了民法作為市民社會基本法的基本地位。第二，該原則最直接地反映了市場經(jīng)濟的本質(zhì)需要。第三，該原則表現(xiàn)了民事立法的認(rèn)識論基礎(chǔ)。二、意思自治原則的內(nèi)容意思自治原則的內(nèi)涵主要體現(xiàn)在如下幾方面：1.賦予民事主體在法律規(guī)定範(fàn)圍內(nèi)廣泛的行為自由。2.允許當(dāng)事人通過法律行為調(diào)整他們之間的關(guān)係3.確立了行政機關(guān)干預(yù)民事主體的行為自由的合理界限三、對意思自治的限制 任何意思自治都不是絕對的自由，而是相對的、有限制的自由。在19世紀(jì)由於個人主義思潮的盛行，意思自治原則曾經(jīng)被絕對化，但自20世紀(jì)以來，隨著壟斷的加強，國家加強了對經(jīng)濟領(lǐng)域的干預(yù)，私法自治原則受到了越來越多的限制。民法的三大原則都已經(jīng)受到不同程度的限制，尤其是對合同自由和契約自由的限制表現(xiàn)得尤為突出。第三節(jié)公平原則一、公平原則的概念二、公平原則在民法中的具體體現(xiàn)一、公平原則的概念公平原則，就是指民事主體應(yīng)本著公平、正義的觀念實施民事行為，司法機關(guān)應(yīng)根據(jù)公平的觀念處理民事糾紛，民事立法也應(yīng)該充分體現(xiàn)公平的理念。一、公平原則的概念其特點表現(xiàn)為：第一，公平原則本身是民事活動的一項基本原則。第二，公平原則是民事活動的目的性的評價標(biāo)準(zhǔn)。第三，公平原則是法官適用民法應(yīng)當(dāng)遵循的重要理念。公平概念的內(nèi)涵是動態(tài)的、發(fā)展的。二、公平原則在民法中的具體體現(xiàn)1.在合同法中的運用。（1）等價有償原則。（2）情事變更原則。（3）顯失公平制度。2.在物權(quán)法中的運用。（1）添附制度。（2）相鄰關(guān)係中。3.在侵權(quán)法中的運用。（1）公平責(zé)任原則。（2）損害賠償。（3）損益相抵。二、公平原則在民法中的具體體現(xiàn)公平原則作為一種基本的價值，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在立法、司法及法學(xué)研究中。公平原則也是一項重要的司法原則，既適用於合同責(zé)任，也適用於侵權(quán)行為責(zé)任。公平原則是一項“彈性”很強的原則，這就給予司法人員一定的自由裁量權(quán)，使他們能夠針對案件的具體情況，公平合理地處理民事糾紛。第四節(jié)誠實信用原則一、誠信原則的歷史發(fā)展二、誠信原則的功能一、誠信原則的歷史發(fā)展在民法中，誠信原則是一項重要的原則，該原則常常被稱為民法特別是債法中的最高指導(dǎo)原則或稱為“帝王規(guī)則”（KnigLihenorm）。誠實信用原則起源於羅馬法。我國《民法通則》第4條關(guān)於“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循……誠實信用的原則”的規(guī)定，確認(rèn)了誠信原則為民法的一項基本原則，對於規(guī)範(fàn)民事活動、弘揚道德觀念、維護交易秩序，都具有極其重要的作用。二、誠信原則的功能誠信原則的基本功能在學(xué)理上可以概括為四項機能，即法具體化機能、正義衡平機能、法修正機能、法創(chuàng)設(shè)機能。具體而言：（一）確立行為規(guī)則的功能1.在合同法領(lǐng)域依據(jù)誠信原則產(chǎn)生的附隨義務(wù)成為合同義務(wù)的重要來源。2.在物權(quán)法領(lǐng)域中，誠信原則成為物權(quán)行使的一項重要規(guī)則。3.在侵權(quán)法領(lǐng)域，誠信原則的適用範(fàn)圍也日益廣泛。二、誠信原則的功能（二）填補法律和合同漏洞的功能（三）衡平的功能（四）解釋的功能(五)降低交易費用和增進效率的功能在法律上，誠信原則屬於強行性規(guī)範(fàn)，當(dāng)事人不得以其協(xié)議加以排除和規(guī)避。第五節(jié)公序良俗原則公序良俗，是由“公共秩序”和“善良風(fēng)俗”兩個概念構(gòu)成的。在《法國民法典》中，將兩者統(tǒng)稱為公序良俗。公序良俗包括兩個方面的內(nèi)容：1.公共秩序。所謂公序就是指公共秩序，它主要包括社會公共秩序和生活秩序。2.善良風(fēng)俗。所謂良俗，也稱為社會公共道德，它是指由社會全體成員所普遍認(rèn)可、遵循的道德準(zhǔn)則。公序良俗原則和誠實信用原則有著密切的聯(lián)繫，它們都要求遵守社會主義道德規(guī)範(fàn)。但這兩者是有所區(qū)別的，表現(xiàn)在：一方面，誠實信用原則主要適用於財產(chǎn)關(guān)係，特別是商品交換關(guān)係，強調(diào)在商品交換活動中恪守信用、講究誠實。而尊重公序良俗原則普遍適用於各種民事關(guān)係。另一方面，尊重社會公德原則較誠實信用原則更具體、明確。而誠信原則更具有彈性，例如善良風(fēng)俗需要以社會一般人所認(rèn)可為依據(jù)，但是誠信缺乏一個普遍的規(guī)則，它給予法官更大的自由裁量權(quán)。思考題1.簡述民法基本原則的特點和作用。2.簡述民法基本原則的應(yīng)用。3.試述平等原則。4.試述民法諸基本原則的關(guān)係。第四章民法的適用第一節(jié)民法的適用範(fàn)圍第二節(jié)民法適用的基本原則第三節(jié)民法的解釋第四節(jié)民法案例分析方法第一節(jié)民法的適用範(fàn)圍一、民法在時間上的適用範(fàn)圍二、民法在空間上的適用範(fàn)圍三、民法對人的適用範(fàn)圍民法的適用範(fàn)圍，是指民事法規(guī)在何時、何地、對何人發(fā)生法律效力。民法的適用範(fàn)圍，也是民法的效力範(fàn)圍。正確瞭解民事法律規(guī)範(fàn)的適用範(fàn)圍，是準(zhǔn)確適用民事法律規(guī)範(fàn)的重要條件。一、民法在時間上的適用範(fàn)圍民法在時間上的適用範(fàn)圍，是指民事法律規(guī)範(fàn)在時間上所具有的法律效力。具體來說包括兩個方面：民法的生效和民法的失效。民事法律規(guī)範(fàn)開始生效的時間通常有以下兩種情況：一是自民事法律頒佈之日起生效，二是民事法律通過並頒佈以後經(jīng)過一段時間再開始生效。如果立法對法律規(guī)範(fàn)效力的停止時期不加規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為法律一直有效，直至法律明文廢止或修改時才停止生效。也有少數(shù)法律規(guī)範(fàn)在公佈之時即規(guī)定了停止生效的日期。一、民法在時間上的適用範(fàn)圍民事法律規(guī)範(fàn)對其實施前發(fā)生的民事關(guān)係有無溯及既往的效力，是民法在時間上效力的一個重要問題。法律是否溯及既往，是指新的法律頒佈實施後，對它生效之前發(fā)生的事件和行為是否適用。如果適用，即具有溯及力；如果不適用，即不具有溯及力。一般的原則是新法沒有溯及既往的效力。當(dāng)然，法律不溯及既往不是絕對的，在某些情況下，民事法規(guī)也可以作出有溯及力的規(guī)定，但需以有明文規(guī)定為限。二、民法在空間上的適用範(fàn)圍民法在空間上的適用範(fàn)圍，是指民事法律規(guī)範(fàn)在地域上所具有的效力。任何國家都是根據(jù)主權(quán)、領(lǐng)土完整和法制統(tǒng)一的原則，來確定各種法律、法規(guī)的空間效力範(fàn)圍的。二、民法在空間上的適用範(fàn)圍空間效力一般可以分為域內(nèi)效力和域外效力。所謂域內(nèi)效力，就是指一國的法律效力可以及於該國管轄的全部領(lǐng)域，而在該國管轄領(lǐng)域以外無效。域外效力，就是指法律在其制定國管轄領(lǐng)域以外的效力。三、民法對人的適用範(fàn)圍民法對人的適用範(fàn)圍，就是民事法律規(guī)範(fàn)對於哪些人具有法律效力。一國法律的對人效力，存在兩種不同的理論：一是屬人主義，不論其處於國內(nèi)或國外，只要該人具有本國國籍，屬本國國民即適用本國的法律；二是屬地主義，即是以領(lǐng)土主權(quán)為原則，以地域為標(biāo)準(zhǔn)，確定法律對人的拘束力。凡是居住在本國領(lǐng)土之內(nèi)的人，無論其國籍屬於本國還是外國，均受本國法律的管轄。第二節(jié)民法適用的基本原則一、上位法優(yōu)先於下位法原則二、新法優(yōu)先於舊法原則三、特別法優(yōu)先於普通法原則四、法律文本優(yōu)先於法律解釋規(guī)則五、強行法優(yōu)於任意法法的適用，有廣義和狹義之分。廣義的法的適用是指運用法律規(guī)範(fàn)調(diào)整社會關(guān)係。它包括法的遵守和司法適用。而狹義的法的適用，就是司法適用，即法院和仲裁機構(gòu)依據(jù)法定職權(quán)和法定程式行使司法權(quán)、運用法律處理具體案件的專門活動。由於民法法源的多元化，民法的適用應(yīng)當(dāng)遵循一定的原則，以便準(zhǔn)確適用法律。一、上位法優(yōu)先於下位法原則上位法優(yōu)先於下位法原則，是指在效力較高的規(guī)範(fàn)性法律檔與效力較低的規(guī)範(fàn)性法律檔相衝突的情況下，應(yīng)當(dāng)適用效力較高的規(guī)範(fàn)性法律檔。該原則主要適用於位階具有高低之分的規(guī)範(fàn)。上位法和下位法的界定，主要是從三個方面來確定的。一、上位法優(yōu)先於下位法原則上位法優(yōu)於下位法在我國的具體表現(xiàn)形式是：第一，憲法具有最高的效力。第二，法律的效力低於憲法但高於其他任何法規(guī)和規(guī)範(fàn)性檔。第三，行政法規(guī)的效力高於地方性法規(guī)、規(guī)章。第四，地方性法規(guī)的效力高於地方政府制定的規(guī)章。二、新法優(yōu)先於舊法原則新法優(yōu)先於舊法的原則，即同一事項已有新法公佈施行時，舊法當(dāng)然廢止。新法優(yōu)先於舊法原則適用於兩種情況：一是如果新法頒佈後，舊法已經(jīng)被廢止，則自然應(yīng)當(dāng)適用新法；二是新法頒佈以後，舊法沒有被廢止，則舊法繼續(xù)有效。如果兩部法律所涉及的內(nèi)容相同或相似，則應(yīng)當(dāng)適用新法。三、特別法優(yōu)先於普通法原則在法理上，根據(jù)法律的適用範(fàn)圍有無限制，可以將法律分為普通法和特別法。所謂民事普通法，是指適用於全國領(lǐng)域、規(guī)定一般事項，並且無適用的時間限制的民事法律。民事特別法是指適用於特定區(qū)域、規(guī)定特定的事項，或在適用時間上有限制的民事法律。普通法和特別法只有在同一法律部門內(nèi)部，並且法律規(guī)定的事項為同類的情況下才能作出區(qū)分。三、特別法優(yōu)先於普通法原則在具有相同等級效力的法律之間，特別法應(yīng)當(dāng)優(yōu)先於普通法而適用。如果特別法為前法、普通法為後法，仍以特別法優(yōu)先。例外情況下，即如果在新普通法中明文規(guī)定修改或廢止特別法時，則新普通法優(yōu)於特別法。不過，特別法與特別法之間並沒有何者優(yōu)先的問題。四、法律文本優(yōu)先於法律解釋規(guī)則法律文本是法律的書面條文的表現(xiàn)形式，而法律解釋是對法律條文的含義所作的解釋，這種解釋包括立法解釋與司法解釋。一般來說，法律解釋與法律文本的含義是不衝突的，因為法律本身通過解釋才能得以適用。五、強行法優(yōu)於任意法法律規(guī)範(fàn)大體可分為任意法規(guī)和強行法規(guī)兩種。所謂任意性規(guī)範(fàn)，是指當(dāng)事人可以通過約定排除其適用的規(guī)範(fàn)，任意性規(guī)範(fàn)允許當(dāng)事人在法律規(guī)定的範(fàn)圍內(nèi)自由作出約定。所謂強制性規(guī)範(fàn)是指當(dāng)事人不能通過其約定加以改變的規(guī)範(fàn)。強行法規(guī)可分為強制性規(guī)定與禁止性規(guī)定兩種。五、強行法優(yōu)於任意法我們所說的強行法優(yōu)於任意法，主要是指對某一事項，強行法已經(jīng)作出規(guī)定的，任意法不得再發(fā)揮作用，法官也可以直接援引強行法的規(guī)定對案件作出裁判。第三節(jié)民法的解釋一、民法解釋的概念和特點二、狹義的民法解釋方法三、法律漏洞的填補方法一、民法解釋的概念和特點民法解釋是法律人對民事法律進行理解和說明的活動。法律之所以需要解釋，一方面是因為法律只有在解釋之後，才能得以適用。法諺有雲(yún)：“法律非經(jīng)解釋不得適用。”一、民法解釋的概念和特點民法解釋具有如下特點：第一，從主體來看，民法解釋是法律人在適用民事法律、研究民事法律過程中所進行的解釋活動。第二，從對象來看，民法解釋的對象是民事法律的文本。第三，從方法來看，民法解釋包括了狹義的法律解釋方法和漏洞填補方法。第四，從過程來看，民法解釋是法律適用的重要組成部分。二、狹義的民法解釋方法一般認(rèn)為，狹義的民法的解釋方法主要包括如下幾種：（一）文義解釋

文義解釋，又稱文理解釋，是指按照法律條文用語的文義及語法結(jié)構(gòu)來進行解釋，或者按照一般語言習(xí)慣中的含義或者該法條的特定含義進行闡釋，一般僅限於對法律用語中字面上的含義進行解釋。文義解釋是法律解釋的首要方法，它是其他狹義的解釋方法運用的基礎(chǔ)和前提。二、狹義的民法解釋方法（二）體系解釋

體系解釋，就是指以法律條文在法律體系上的地位，即依其編、章、節(jié)、條、款、項之前後關(guān)聯(lián)位置，或相關(guān)法條之法意，闡明規(guī)範(fàn)意旨的解釋方法。體系解釋是將法律制度作為一個整體，將所要適用的法律規(guī)則置於整體之中進行解釋。體系解釋具有一定的局限性。二、狹義的民法解釋方法（三）目的解釋目的解釋是借助對制定規(guī)範(fàn)的目的的探求，來闡述被解釋法律含義的方法。通常來說，若文義解釋、體系解釋尚不能闡明法律條文的含義，則有必要通過目的解釋的方法來闡釋法律。任何法律文本在制定時都有特定的目的，該目的應(yīng)當(dāng)在解釋法律時充分貫徹。二、狹義的民法解釋方法（四）當(dāng)然解釋當(dāng)然解釋，就是指法律雖無明文規(guī)定，但根據(jù)法律規(guī)定的目的來考慮，如果其事實較之於法律所規(guī)定的情況更有適用的理由，就可以直接適用該法律規(guī)定。當(dāng)然解釋具體可以分為兩種方法：一是舉重以明輕，二是舉輕以明重。二、狹義的民法解釋方法（五）歷史解釋歷史解釋，又稱法意解釋或沿革解釋，就是通過對歷史以及立法過程中所參考的資料，以及對立法過程中的記錄、檔、立法理由書等的考察，來探求立法者在立法時所作的價值判斷和所要實現(xiàn)的目的。簡言之，就是要根據(jù)各種歷史性的因素來探求立法者的立法目的，從而對法條作出正確的解釋。二、狹義的民法解釋方法（六）反面解釋所謂反面解釋，就是指依照法律文本規(guī)定的正面視角意思推出相反的結(jié)果，據(jù)此闡明法律條款的真實含義。反面解釋是在法律條文的文義範(fàn)圍之內(nèi)進行的解釋。它屬於狹義的法律解釋方法。二、狹義的民法解釋方法（七）合憲解釋合憲解釋，是指依據(jù)《憲法》以及位階較高的法律規(guī)範(fàn)來解釋位階較低的法律規(guī)範(fàn)的含義。這種解釋方式實際上就是根據(jù)法律的位序來解釋。首先，憲法的位階最高，所有的法律都不得與《憲法》的規(guī)定相違背。其次，行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與全國人大及其常委會頒佈的法律相違背。二、狹義的民法解釋方法（八）社會學(xué)解釋社會學(xué)解釋，是指通過預(yù)測法律規(guī)範(fàn)適用後的社會效果來解釋法律。社會學(xué)解釋方法是法社會學(xué)在法律解釋中的應(yīng)用，它是從社會學(xué)的角度解釋法律，以達成法律解釋的妥當(dāng)性目標(biāo)。三、法律漏洞的填補方法（一）目的性擴張和目的性限縮目的性擴張，是指法官在適用法律時，發(fā)現(xiàn)有關(guān)法律規(guī)範(fàn)因涵蓋的案件種類過於狹窄，不能實現(xiàn)公平、正義的目的要求，則其可以擴大有關(guān)法律規(guī)定的適用範(fàn)圍，使特定案件納入法律規(guī)定的適用範(fàn)圍之內(nèi)。目的性限縮，是指法官在適用法律時，發(fā)現(xiàn)有關(guān)法律規(guī)範(fàn)適用於某個特定案件，不符合公平、正義的目的要求，則可以將該案件排除在法律規(guī)定的適用範(fàn)圍之外，從而追求法律的適用的目的。三、法律漏洞的填補方法（二）類推適用類推適用，是指在對特定的案件無法律規(guī)定可供適用時，法官比照援用可適用於與案件性質(zhì)相似的案件的法律規(guī)定。一般來說，類推要分為三個步驟：一是法官必須明確說明在法律規(guī)範(fàn)中存在漏洞；二是不存在適用類推的障礙，也就是說這種類推不違反法律和憲法；三是必須確立規(guī)則適用的情況與需要適用的情況具有類似性。三、法律漏洞的填補方法（三）習(xí)慣習(xí)慣，是指特定地區(qū)的特定人群反復(fù)實踐並廣受認(rèn)可的行為方式。其既包括日常生活方式，也包括交易等社會交往方式。當(dāng)特定社會關(guān)係缺乏法律規(guī)範(fàn)調(diào)整，存在法律漏洞時，如果存在相應(yīng)的民事習(xí)慣，則可以通過習(xí)慣來填補漏洞。三、法律漏洞的填補方法（四）比較法比較法既是法學(xué)研究的一種重要方法，也可以作為法律解釋的一種方法。在法律解釋學(xué)上，比較法的方法，是指通過借鑒國外立法判例，並結(jié)合我國實際，填補漏洞的方法。它是填補漏洞中的最後一種方法，通常是在其他方法無法採用時才能運用的方法。三、法律漏洞的填補方法（五）利益衡量利益衡量，也稱為利益的考量、利益的平衡等，實際上是對當(dāng)事人之間的利益，以及當(dāng)事人利益與社會公共利益之間進行考量，以尋求各方利益的平衡，從而維護社會實質(zhì)正義的實現(xiàn)。利益衡量之所以可以作為法律解釋的重要方法，其重要原因在於，法律尤其是民法規(guī)範(fàn)本身，就是利益衡量的產(chǎn)物。第四節(jié)民法案例分析方法一、法律關(guān)係分析法二、請求權(quán)基礎(chǔ)分析法三、兩種方法的比較一、法律關(guān)係分析法民法案例分析方法，是指通過理順不同的法律關(guān)係，確定其要素及變動情況，從而全面地把握案件的性質(zhì)和當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)係，並在此基礎(chǔ)上通過邏輯三段論的適用以準(zhǔn)確適用法律，作出正確判決的一種案例分析方法。本書認(rèn)為民法案例分析的基本思維，應(yīng)當(dāng)包括法律關(guān)係分析法和請求權(quán)規(guī)範(fàn)基礎(chǔ)分析法兩種。一、法律關(guān)係分析法一、法律關(guān)係分析法

法律關(guān)係分析法是指通過理順不同的法律關(guān)係，確定其要素及變動情況，從而全面地把握案件的性質(zhì)和當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)係，並在此基礎(chǔ)上通過邏輯三段論的適用以準(zhǔn)確適用法律，作出正確的判決的一種案例分析方法。一、法律關(guān)係分析法其適用可分為以下兩個步驟：第一步是考察案件事實所涉及的法律關(guān)係，第二步是考察法律適用。法律關(guān)係分析方法需要運用邏輯三段論，但絕非如法律適用的機械論者所想像的完全是三段論邏輯的演繹過程，它還涉及大前提和小前提如何連接的問題，而連結(jié)點的確定必須有賴於法律解釋。二、請求權(quán)基礎(chǔ)分析法

請求權(quán)基礎(chǔ)分析法（Subsumtion）又稱為歸入法、涵攝法，是指通過尋求請求權(quán)基礎(chǔ)，將小前提歸入大前提，從而確定請求權(quán)是否能夠得到支持的一種案例分析方法。運用請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法來分析案例，其構(gòu)造為“誰得向誰，依據(jù)何種法律規(guī)範(fàn)，主張何種權(quán)利”。二、請求權(quán)基礎(chǔ)分析法請求權(quán)基礎(chǔ)分析法分析方法在適用中通常分為如下幾個步驟：1.判斷請求的性質(zhì)，2.檢索可能涉及的請求權(quán)。3.請求權(quán)基礎(chǔ)的分析。4.歸入或涵攝，5.消極規(guī)範(fàn)構(gòu)成要件的檢索。6.對請求權(quán)變動狀態(tài)的考察。三、兩種方法的比較德國法以請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法為唯一的分析方法，但本書以為，請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法並不能解決所有的案例。第一，因為按照此種方法，要對可能涉及的各種請求權(quán)逐項進行檢索，失之煩瑣。第二，在某些案例中，可能並不存在請求權(quán)。第三，請求權(quán)的基礎(chǔ)不能揭示法律關(guān)係的構(gòu)成要素和內(nèi)在結(jié)構(gòu)。第四，二者的思維過程也不相同。三、兩種方法的比較總之，這兩種分析方法是分析民法案例的基本方法，二者相互獨立，又互有融合交叉，不可有所偏廢。思考題1.簡述民法適用範(fàn)圍的含義及分類。2.簡述民法適用的基本原則。3.簡述民法的各種解釋方法。4.比較民法解釋方法與民法漏洞填補方法。5.比較法律關(guān)係分析法和請求權(quán)規(guī)範(fàn)基礎(chǔ)分析法。第二編民事法律關(guān)係第五章民事法律關(guān)係概述第一節(jié)民事法律關(guān)係的一般原理第二節(jié)民事法律關(guān)係的要素第三節(jié)民事法律事實第四節(jié)民事法律關(guān)係的客體第一節(jié)民事法律關(guān)係的一般原理一、民事法律關(guān)係的概念和特徵二、民事法律關(guān)係在民法體系構(gòu)建中的意義一、民事法律關(guān)係的概念和特徵法律關(guān)係是法律規(guī)範(fàn)在調(diào)整人們之間的社會關(guān)係過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)係，即法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)係。民事法律關(guān)係是由民法規(guī)範(fàn)調(diào)整的社會關(guān)係，也就是由民法確認(rèn)和保護的社會關(guān)係。一、民事法律關(guān)係的概念和特徵民事法律關(guān)係不同於其他法律關(guān)係的特點在於：1.民事法律關(guān)係是民法所調(diào)整的社會關(guān)係在法律上的表現(xiàn)2.民事法律關(guān)係是人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)係3.民事法律關(guān)係具有平等性4.民事法律關(guān)係具有一定程度的任意性二、民事法律關(guān)係在民法體系構(gòu)建中的意義1.民事法律關(guān)係是整個民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎(chǔ)。2.民事法律關(guān)係理論對整個民法學(xué)的建立和發(fā)展具有重要意義。3.從方法論上看，民事法律關(guān)係是指導(dǎo)理論研究人員與司法實務(wù)工作者解決實踐問題的基本思維模式與思考方法。第二節(jié)民事法律關(guān)係的要素一、民事法律關(guān)係主體二、民事法律關(guān)係的內(nèi)容三、民事法律關(guān)係的客體民事法律關(guān)係的要素是指構(gòu)成民事法律關(guān)係的必要因素。關(guān)於法律關(guān)係的要素在民法學(xué)界有三種觀點：一是三要素說，即認(rèn)為民事法律關(guān)係的要素包括主體、客體和內(nèi)容；二是四要素說，認(rèn)為包括主體、客體、內(nèi)容和責(zé)任；三是五要素說，認(rèn)為除了主體、客體和內(nèi)容之外，還應(yīng)當(dāng)包括民事權(quán)利、義務(wù)的變動以及變動的原因。本書認(rèn)為，民事法律關(guān)係要素僅限於三個要素，即主體、客體和內(nèi)容。一、民事法律關(guān)係主體民事法律關(guān)係的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)係，享受民事權(quán)利並承擔(dān)民事義務(wù)的人。在我國，民事主體包括公民、法人和合夥組織，國家在一些場合也是民事法律關(guān)係的特殊主體。二、民事法律關(guān)係的內(nèi)容民事法律關(guān)係的內(nèi)容，是指民事主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。民事權(quán)利，是指由國家強制力予以保障的類型化的民事主體所享有的利益，這種法律之力和特定利益的結(jié)合則構(gòu)成權(quán)利。

民事義務(wù)，是指義務(wù)人為滿足權(quán)利人的要求而為一定的行為或不為一定的行為的法律負擔(dān)。三、民事法律關(guān)係的客體

民事法律關(guān)係的客體是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的對象。本書認(rèn)為，關(guān)於民事法律關(guān)係客體，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的民事法律關(guān)係確定：就物權(quán)法律關(guān)係而言，其客體應(yīng)為物；就知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)係而言，其客體應(yīng)為智力成果；就債權(quán)法律關(guān)係而言，單純的物和行為一樣，都不能作為債權(quán)法律關(guān)係的要素，只有把它們結(jié)合起來，即結(jié)合成“體現(xiàn)一定物質(zhì)利益的行為”才能成為民事法律關(guān)係的客體。第三節(jié)民事法律事實一、民事法律事實的概念和意義二、民事法律事實的分類一、民事法律事實的概念和意義民事法律事實，是指依法能夠引起民事法律關(guān)係產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。法律事實的特點在於：1.它是一種客觀存在的社會生活中出現(xiàn)的事實，而不是當(dāng)事人主觀的內(nèi)心意思。2.法律事實必須能夠引起一定的法律後果。3.法律事實能否引起一定的法律後果或者引起何種特定的法律後果，最終都取決於法律的規(guī)定。一、民事法律事實的概念和意義上頁2指的法律事實出現(xiàn)時，產(chǎn)生如下法律後果：第一，引起民事法律關(guān)係的產(chǎn)生。第二，引起民事法律關(guān)係的變更。第三，引起民事法律關(guān)係消滅，使主體之間的權(quán)利、義務(wù)不再存在。二、民事法律事實的分類根據(jù)客觀事實是否與人的意志有關(guān)，可以將法律事實分為事件和行為兩大類。

事件，又稱為自然事實，是指與人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律後果的客觀現(xiàn)象。行為，是指人的有意識的活動。二、民事法律事實的分類行為可以分為以下幾種類型：1.民事行為，是指行為人旨在確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)係的行為。2.事實行為，是指行為人實施一定的行為時在主觀上並沒有產(chǎn)生、變更或消滅某一民事法律關(guān)係的意識，但由於法律的規(guī)定，同樣會引起一定的民事法律後果的行為。第四節(jié)民事法律關(guān)係的客體一、客體的概念二、民事法律關(guān)係客體的範(fàn)圍一、客體的概念民事法律關(guān)係的客體，是指民事權(quán)利、義務(wù)共同指向的對象。關(guān)於法律關(guān)係的客體與標(biāo)的是否同一，學(xué)理上有不同的觀點。本書認(rèn)為，法律關(guān)係的客體與標(biāo)的是同一的，但是它們並不完全等同於法律關(guān)係的內(nèi)容。因為法律關(guān)係的內(nèi)容指的就是權(quán)利、義務(wù)，而客體是權(quán)利、義務(wù)所指向的對象。一、客體的概念民事法律關(guān)係的客體具有以下幾方面的特點：第一，客體既是權(quán)利、義務(wù)所指向的對象，也是民事權(quán)利與民事義務(wù)的仲介。第二，民事法律關(guān)係的客體必須根據(jù)不同的法律關(guān)係分別確定。第三，客體不可能是人身，只能是人身之外的利益。二、民事法律關(guān)係客體的範(fàn)圍民事法律關(guān)係的客體概括起來，可有如下幾種：1.物。物指的是能夠滿足人們需要的，可以為人類所控制，具有一定經(jīng)濟價值的財產(chǎn)。2.行為。法律上所指的行為，是指人有意識的活動。3.智力成果。智力成果是腦力勞動的產(chǎn)物或結(jié)果。4.人身利益。在人身權(quán)法律關(guān)係中，其主要客體應(yīng)該是生命利益和精神利益。5.有價證券。所謂有價證券，是指表示一定的權(quán)利，權(quán)利人行使權(quán)利必須持有證券，原則上不得離開證券而行使權(quán)利的一種證券。思考題1.簡述民事法律關(guān)係的概念和特徵。2.簡述民事法律關(guān)係的構(gòu)成要素。3.簡述民事法律事實的類型劃分。4.簡述民事法律關(guān)係的客體。第六章民事權(quán)利第一節(jié)民事權(quán)利的概念第二節(jié)財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)和綜合性的權(quán)利第三節(jié)支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)第四節(jié)民事權(quán)利的其他分類第五節(jié)民事權(quán)利的取得和變動第六節(jié)民事權(quán)利的行使第七節(jié)民事權(quán)利的保護第一節(jié)民事權(quán)利的概念權(quán)利構(gòu)建了民法的核心內(nèi)容，整個民法就是以權(quán)利為中心而構(gòu)建的體系。關(guān)於權(quán)利的本質(zhì)在法理上一直存在著爭議，主要有如下幾種觀點：（1）意志說。（2）利益說。（3）法力說。本書認(rèn)為，民事權(quán)利本質(zhì)上是指法律為了保障民事主體的特定利益而提供法律之力的保護，是法律之力和特定利益的結(jié)合，是類型化了的利益。利益說和力量說是從不同角度對民事權(quán)利所作的說明，但是僅僅從任何一個方面都不能對權(quán)利的本質(zhì)屬性作出完全的概括。只有將兩者結(jié)合起來才較為妥當(dāng)。本書基本贊同第三種觀點。具體來說，民事權(quán)利具有以下幾個特點：1.民事權(quán)利是由民法所確認(rèn)的一種權(quán)利2.民事權(quán)利是由民事主體所享有的利益3.民事權(quán)利體現(xiàn)為民事主體一定範(fàn)圍內(nèi)的行為自由4.民事權(quán)利都受到國家強制力的保障5.權(quán)利是類型化了的利益第二節(jié)財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)和綜合性權(quán)利根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容和性質(zhì)，民事權(quán)利可分為財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)和綜合性的權(quán)利。這是民事權(quán)利最基本的分類。作出此種區(qū)分的重要意義在於：第一，權(quán)利的內(nèi)容不同。第二，在是否可以轉(zhuǎn)讓方面的區(qū)別。第三，保護方法不同。1.財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)權(quán)是指以財產(chǎn)利益為直接內(nèi)容的權(quán)利，其主體限於現(xiàn)實地享有或可以取得財產(chǎn)的人，而不像人格權(quán)那樣可以為一切人普遍地享有。2.人身權(quán)。人身權(quán)是指以人身所體現(xiàn)的利益為內(nèi)容的、與權(quán)利人的人身不可分的民事權(quán)利，包括人格權(quán)和身份權(quán)。3.綜合性的權(quán)利。所謂綜合性的權(quán)利，是指由財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)結(jié)合所產(chǎn)生的一類權(quán)利。第三節(jié)支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)和抗辯權(quán)。一、支配權(quán)二、請求權(quán)三、抗辯權(quán)四、形成權(quán)一、支配權(quán)（一）支配權(quán)的概念和特徵支配權(quán)是指直接支配客體，並享受一定的利益的權(quán)利。物權(quán)是典型的支配權(quán)，並且以支配作為其主要的功能。除物權(quán)以外，知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)在性質(zhì)上也可以稱為支配權(quán)，但是身份權(quán)只是對身份利益的支配，而不是對他人人身的直接支配。一、支配權(quán)支配權(quán)的特點表現(xiàn)在：第一，支配權(quán)的客體是特定的，即特定化的財產(chǎn)和人身利益。第二，支配權(quán)的權(quán)利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。第三，支配權(quán)的實現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極作為。第四，支配權(quán)因支配而產(chǎn)生排他性等效力。一、支配權(quán)（二）支配權(quán)的分類根據(jù)所支配的客體不同，支配權(quán)可以分為如下幾種類型：1.對物的支配權(quán)。2.對人身利益的支配權(quán)。3.對無形財產(chǎn)的支配權(quán)。二、請求權(quán)（一）請求權(quán)的概念所謂請求權(quán)(arspruch)，是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。請求權(quán)人自己不能直接取得作為該權(quán)利的內(nèi)容的利益，必須通過他人的特定行為間接取得。請求權(quán)包括債權(quán)的請求權(quán)、物權(quán)的請求權(quán)、人格權(quán)上的請求權(quán)、繼承法上的請求權(quán)、親屬法上的請求權(quán)等。二、請求權(quán)請求權(quán)的特點是：1.具有相對性。2.具有非公示性。3.請求權(quán)作為獨立的實體權(quán)利，連接了實體法和程式法的權(quán)利。4.請求權(quán)既可以作為獨立的權(quán)利，也可以作為實體權(quán)利的內(nèi)容。二、請求權(quán)（二）請求權(quán)的分類根據(jù)請求權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)關(guān)係，可以分為如下幾類：1.債權(quán)的請求權(quán)，2.物權(quán)請求權(quán)，3.佔有保護請求權(quán)，4.人格權(quán)和身份權(quán)法上的請求權(quán)。5.知識產(chǎn)權(quán)法上的請求權(quán)。二、請求權(quán)（三）請求權(quán)與訴權(quán)訴權(quán)是指當(dāng)事人請求人民法院行使審判權(quán)以保護其民事權(quán)益的權(quán)利。嚴(yán)格地說，請求權(quán)是產(chǎn)生訴權(quán)的基礎(chǔ)，只有存在請求權(quán)，才能夠產(chǎn)生訴權(quán)，但從實體法的角度來看，請求權(quán)不能等同於訴權(quán)。二、請求權(quán)（四）請求權(quán)體系請求權(quán)基礎(chǔ)，是指可以支持一方當(dāng)事人向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)範(fàn)和其他法律依據(jù)，易言之，即誰得向誰依據(jù)何種法律主張何種權(quán)利。民法上的請求權(quán)是由一系列的請求權(quán)所組成的體系。這些請求權(quán)包括合同上的請求權(quán)、侵權(quán)上的請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)、無因管理請求權(quán)、締約上過失的請求權(quán)等。三、抗辯權(quán)（一）抗辯權(quán)的概念與特點抗辯權(quán)，又稱為異議權(quán)，是指對抗對方的請求或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利?？罐q權(quán)具有如下特點：第一，抗辯權(quán)是由法律明確規(guī)定的權(quán)利。第二，抗辯權(quán)是對抗或否認(rèn)對方的請求權(quán)的權(quán)利。第三，抗辯權(quán)的行使必須要以請求權(quán)的行使為前提。三、抗辯權(quán)（二）抗辯權(quán)的分類1.實體法上的抗辯權(quán)和程式法上的抗辯權(quán)。實體法上的抗辯權(quán)就是實體法所規(guī)定的抗辯權(quán)，程式法上的抗辯權(quán)是指被告針對原告的訴訟請求從程式上提出異議。2.消滅的抗辯權(quán)和延緩的抗辯權(quán)。消滅的抗辯權(quán)就是指抗辯具有消滅或否定請求權(quán)的效力。延緩的抗辯權(quán)，是指僅能使對方的請求權(quán)在一定期限內(nèi)不能行使，所以，又稱為一時的抗辯權(quán)。三、抗辯權(quán)（三）抗辯權(quán)行使的效果抗辯權(quán)的行使是正當(dāng)行使法定權(quán)利的表現(xiàn)，抗辯一旦成立將會導(dǎo)致對方的請求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生?？罐q權(quán)的行使必須嚴(yán)格遵循法律規(guī)定的抗辯權(quán)行使的條件和程式，不能違反法律規(guī)定而行使權(quán)利，或濫用抗辯權(quán)，否則，不僅不能發(fā)生抗辯的效果，而且行為人還可能承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。四、形成權(quán)（一）形成權(quán)的概念與特徵形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)係發(fā)生變動的權(quán)利。四、形成權(quán)形成權(quán)的主要特徵在於：1.形成權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)自己的意思表示，就能夠使既存的法律關(guān)係發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。2.形成權(quán)效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助的行為或共同的行為。3.形成權(quán)行使所發(fā)生的效力很難因相對人的行為而受到影響。4.形成權(quán)不能與其所依附的法律關(guān)係相分離。5.形成權(quán)通常都具有一定的存續(xù)期間。四、形成權(quán)（二）形成權(quán)的分類1.財產(chǎn)法上的形成權(quán)和身份法上的形成權(quán)2.法定形成權(quán)和約定形成權(quán)3.使權(quán)利產(chǎn)生的形成權(quán)、使權(quán)利變更的形成權(quán)以及使權(quán)利消滅的形成權(quán)4.非通過訴訟而行使的形成權(quán)和通過訴訟而行使的形成權(quán)四、形成權(quán)（三）形成權(quán)的行使形成權(quán)對於相對人的影響特別重大，因此只有及時行使，才能使法律關(guān)係儘快明確。為此需要在法律上為其規(guī)定除斥期間。形成權(quán)在一定的期限內(nèi)不行使，將導(dǎo)致權(quán)利消滅。形成權(quán)的行使必須遵循兩項重要規(guī)則：一是形成權(quán)的行使不得附條件或附期限。二是形成權(quán)的行使不得撤銷。第四節(jié)民事權(quán)利的其他分類一、絕對權(quán)和相對權(quán)二、主權(quán)利和從權(quán)利三、既得權(quán)與期待權(quán)一、絕對權(quán)和相對權(quán)根據(jù)義務(wù)主體是否特定以及權(quán)利的特點，可以將權(quán)利分為絕對權(quán)和相對權(quán)。所謂絕對權(quán)，是指權(quán)利人的權(quán)利無須通過義務(wù)人實施一定的行為，即可以實現(xiàn)，並能對抗不特定人的權(quán)利。絕對權(quán)主要包括所有權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)。因為絕對權(quán)的權(quán)利人對抗的是除他以外的任何人，所以絕對權(quán)又稱為對世權(quán)。所謂相對權(quán)，是指權(quán)利人的權(quán)利必須通過義務(wù)人實施一定的行為才能實現(xiàn)，權(quán)利人的權(quán)利只能對抗特定的義務(wù)人。最為典型的相對權(quán)就是債權(quán)。相對權(quán)的權(quán)利人對抗的是具體確定的義務(wù)人，因此，相對權(quán)又稱對人權(quán)。一、絕對權(quán)和相對權(quán)兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，從義務(wù)人的範(fàn)圍來看，第二，從權(quán)利義務(wù)是否對應(yīng)來看，第三，從權(quán)利是否具有排他性來看，第四，從是否具有公開性來看，第五，從兩種權(quán)利遭受侵害的補救來看。一、絕對權(quán)和相對權(quán)對於絕對權(quán)與相對權(quán)的區(qū)分，不能作絕對化的理解。一方面，從義務(wù)主體的範(fàn)圍上說，絕對權(quán)受到侵犯時，也會出現(xiàn)特定的義務(wù)主體，在此情況下，將會發(fā)生絕對權(quán)向相對權(quán)的轉(zhuǎn)化。另一方面，即使是相對權(quán)，任何第三人也都不得侵害。二、主權(quán)利和從權(quán)利根據(jù)民事權(quán)利之間的主從關(guān)係，可以將民事權(quán)利劃分為主權(quán)利和從權(quán)利。主權(quán)利是指在相互關(guān)聯(lián)的幾項民事權(quán)利中，不依賴於其他權(quán)利就可以獨立存在的權(quán)利，也稱為獨存權(quán)。從權(quán)利則是不能獨立存在而從屬於主權(quán)利的權(quán)利，相對於主債權(quán)是一種從權(quán)利，而主債權(quán)是主權(quán)利。由於從權(quán)利不能獨立存在，而必須依附於主權(quán)利才能存在，所以也稱為附屬權(quán)。二、主權(quán)利和從權(quán)利區(qū)分主權(quán)利和從權(quán)利主要具有以下意義：第一，主權(quán)利和從權(quán)利是一種相對的法律概念，主、從權(quán)利關(guān)係的確定，必須在具有主、從地位的法律關(guān)係中才具有意義。第二，主權(quán)利是從權(quán)利的基礎(chǔ)和前提。第三，從主權(quán)利和從權(quán)利的區(qū)別中，相應(yīng)地區(qū)分主權(quán)利法律關(guān)係和從權(quán)利法律關(guān)係，有助於確立不同的法律關(guān)係中的義務(wù)主體及其內(nèi)容。三、既得權(quán)與期待權(quán)（一）概念和分類根據(jù)權(quán)利成立要件是否全部實現(xiàn)，民事權(quán)利可分為既得權(quán)與期待權(quán)。既得權(quán)是指成立要件已全部實現(xiàn)的權(quán)利，一般權(quán)利都是既得權(quán)。期待權(quán)是指成立要件尚未全部實現(xiàn)、將來有實現(xiàn)可能的權(quán)利，如附條件民事法律行為設(shè)定的權(quán)利在條件成就前就是期待權(quán)。三、既得權(quán)與期待權(quán)期待權(quán)主要包括如下幾種類型：一是在所有權(quán)保留的買賣中，買受人對標(biāo)的物的所有權(quán)所享有的期待利益。二是附生效條件和附期限合同中，在期限尚未到來之前，當(dāng)事人一方只能就合同所產(chǎn)生的債權(quán)享有一種期待的利益，還不能現(xiàn)實地享有合同債權(quán)。三是保險合同中受益人的權(quán)利。四是繼承人的權(quán)利。三、既得權(quán)與期待權(quán)（二）區(qū)分的意義區(qū)分既得權(quán)和期待權(quán)的意義主要表現(xiàn)在：第一，區(qū)別權(quán)利人是否實際取得某種權(quán)利。第二，在某種法律事實是否實際發(fā)生上不同。第三，關(guān)於權(quán)利的可侵害性以及救濟的方法上的區(qū)別。第五節(jié)民事權(quán)利的取得和變動一、民事權(quán)利的取得二、民事權(quán)利的變更三、民事權(quán)利的消滅一、民事權(quán)利的取得民事權(quán)利的取得，是指民事主體依據(jù)合法的方式或根據(jù)獲得民事權(quán)利。民事權(quán)利的合法取得方式可分為原始取得與繼受取得兩種：

原始取得，是指根據(jù)法律規(guī)定，最初取得民事權(quán)利或不依賴於原權(quán)利人的意志而取得某項民事權(quán)利。

繼受取得，又稱傳來取得，是指通過某種法律行為從原權(quán)利人那裏取得某項民事權(quán)利。二、民事權(quán)利的變更導(dǎo)致民事權(quán)利變更的事實主要是：1.根據(jù)當(dāng)事人的約定而變更民事權(quán)利，2.基於法律規(guī)定的原因而發(fā)生的權(quán)利變更。三、民事權(quán)利的消滅民事權(quán)利的消滅，其原因可以分為兩類：一是絕對消滅，如所有權(quán)因標(biāo)的物的滅失而消滅。二是相對消滅，即權(quán)利主體變更，如所有權(quán)移轉(zhuǎn)，對原權(quán)利人而言即為所有權(quán)的消滅。三、民事權(quán)利的消滅民事權(quán)利消滅的原因主要包括如下幾項：1.權(quán)利人拋棄權(quán)利。2.轉(zhuǎn)讓。3.權(quán)利人死亡。4.客體滅失。5.超過一定的期限不行使權(quán)利，導(dǎo)致權(quán)利消滅。第六節(jié)民事權(quán)利的行使一、對於民事權(quán)利行使的限制的必要性二、民事權(quán)利的行使的原則一、對於民事權(quán)利行使的限制的必要性民事權(quán)利的行使也就是民事權(quán)利內(nèi)容的實現(xiàn)。當(dāng)事人所實施的行為無非包括事實行為和民事行為兩種，因此，權(quán)利行使的方式可以分為事實方式和法律方式兩種。所謂事實方式是指權(quán)利人通過實施某種事實行為來行使權(quán)利。所謂法律方式是指權(quán)利人通過實施某種民事法律行為來行使權(quán)利。一、對於民事權(quán)利行使的限制的必要性對民事權(quán)利的行使要作出必要限制。其理由在於：1.維護國家利益和社會公共利益。2.維持民事主體之間的利益平衡。3.提高經(jīng)濟效益。二、民事權(quán)利的行使的原則（一）民事權(quán)利的行使必須符合國家法律和社會公共利益的要求（二）不得濫用權(quán)利，造成對他人的損害（三）民事權(quán)利的行使必須符合誠實信用原則第七節(jié)民事權(quán)利的保護民事權(quán)利的保護措施按其性質(zhì)可以分為自我保護和國家保護兩種形態(tài)。一、民事權(quán)利的自我保護二、民事權(quán)利的國家保護一、民事權(quán)利的自我保護（一）對私力救濟的抑制民事權(quán)利的自我保護，是指權(quán)利人自己採取各種合法手段來保護自己的權(quán)利不受侵犯。這種保護措施是由當(dāng)事人自己採取的，因此又稱為私力救濟或自我救濟。採取自我保護手段受到法律的嚴(yán)格限制，權(quán)利主體只能以法律許可的方式和在法律允許的限度內(nèi)保護自己的權(quán)利。一、民事權(quán)利的自我保護（二）自我保護的措施1.正當(dāng)防衛(wèi)

正當(dāng)防衛(wèi)是指當(dāng)公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時，行為人所採取的一種防衛(wèi)措施。2.緊急避險

緊急避險是指為了使公共利益、本人或他人的合法權(quán)益免受現(xiàn)實和緊急的損害危險，不得已而採取的致他人和本人損害的行為。3.自助行為

是指權(quán)利人為保證自己的請求權(quán)的實現(xiàn)，在情事緊迫而又不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下，對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會公德所認(rèn)可的行為。二、民事權(quán)利的國家保護民事權(quán)利的國家保護，是指權(quán)利受到侵犯時，由國家機關(guān)給予保護。這種保護手段是由國家機關(guān)採取的，所以又稱為公力救濟。當(dāng)事人提起的民事訴訟請求有如下三種類型1.確認(rèn)之訴，即請求人民法院確認(rèn)某種權(quán)利是否存在的訴訟。2.給付之訴，即請求人民法院責(zé)令對方作出某種行為，以實現(xiàn)自己的權(quán)利。3.形成之訴，即請求人民法院通過判決變更現(xiàn)有的某種民事權(quán)利義務(wù)，形成某種新的民事權(quán)利義務(wù)的訴訟。思考題1.試述民事權(quán)利的本質(zhì)。2.簡述民事權(quán)利的類型劃分。3.簡述民法請求權(quán)的體系。4.簡述民事權(quán)利的行使原則。5.簡述民事權(quán)利的保護形態(tài)。第七章民事權(quán)利的客體——物

第一節(jié)物的概念和特徵

第二節(jié)物的分類第一節(jié)物的概念和特徵物作為物權(quán)的客體，必須是存在於人身之外、為人力所能支配而且能夠滿足人類的某種需要的財產(chǎn)。能夠成為民事法律關(guān)係客體的物與物理學(xué)意義上的物是既有聯(lián)繫又有區(qū)別的，它不僅具有物質(zhì)屬性，而且具有法律屬性。

物的特點表現(xiàn)在：第一，必須存在於人身之外。第二，必須能為人力所支配，並能夠成為權(quán)利所支配的對象。第三，物必須具有使用價值，能夠滿足人們生產(chǎn)和生活的某種需要。在民法中研究物的意義，主要在於：第一，抽象出民事法律關(guān)係的客體。第二，通過對物作出不同的分類能確定對於物可以適用的不同的法律規(guī)則。第三，通過物的研究，也有助於明確一些交易的規(guī)則，此外，物的確定也涉及法院的管轄。第二節(jié)物的分類1.有體物和無體物有體物是指除權(quán)利以外的一切物質(zhì)實體，即物理上的物，它不僅包括佔有一定空間的有形物（各種固體、液體和氣體），還包括電、熱、聲、光等自然力或“能”無體物指除對有體物的權(quán)利以外的其他權(quán)利和利益，如對股票、票據(jù)、債券等的權(quán)利，都可以成為無形財產(chǎn)，其實質(zhì)內(nèi)容是法律所保護的權(quán)利主體的利益。區(qū)分有體物和無體物的主要意義在於，有體物一般受到物權(quán)法的調(diào)整，而無體物如股票、債券、票據(jù)一般由其他法律的特殊規(guī)則進行調(diào)整。2.動產(chǎn)和不動產(chǎn)動產(chǎn)是指在性質(zhì)上能夠移動並且不至於損害其價值的物，如電視機、書本等。不動產(chǎn)是指在性質(zhì)上不能移動或者移動後將損害物的價值的物。但兩者仍然存在明顯的區(qū)別，表現(xiàn)在六個方面。3.原物與孳息原物，是指能夠產(chǎn)生孳息之物。。孳息是指原物上產(chǎn)生的收益。孳息分為兩種：(1)天然孳息，是指原物因自然規(guī)律而產(chǎn)生的，或者按物的用法而收穫的物，如母雞生蛋、樹結(jié)果。(2)法定孳息，是指根據(jù)法律的規(guī)定，由法律關(guān)係所產(chǎn)生的收益，如出租房屋的租金、借貸的利息。4.主物和從物主物是指在兩個物中，不依賴於他物而獨立存在併發(fā)揮功能的物。從物就是不作為主物的組成部分，而是為了發(fā)揮主物的經(jīng)濟效用，而與主物同屬一人的物。從物具有如下特點：第一，從物並不是主物的組成部分。第二，從物是為發(fā)揮主物的效用而存在的。第三，從物必須與主物同屬於一人。關(guān)於主物和從物的關(guān)係，各國立法通常認(rèn)為從物隨主物同其法律命運。5.單一物和集合物單一物，是指在形態(tài)上能夠單獨地、個別存在的物，如一幢房屋、一個茶杯等。集合物是指各個物並不喪失其獨立存在的價值，但它們結(jié)合成為具有獨立價值的一體而成為集合物。對物作出這種區(qū)分的主要意義在於，如果一類物構(gòu)成集合物，則可以在法律上和觀念上將其作為一個完整的物，並成為物權(quán)