《國際商法》 課件全套 第01-9章 緒論、商事組織法- 國際商事仲裁

第1章緒論第1章緒論1.1國際商法概述1.3中國涉外商事法律制度V世界上兩大主要法系1.2本章導(dǎo)讀介紹國際商法的概念、歷史發(fā)展和淵源；介紹西方的兩大法律體系——大陸法系與英關(guān)法系；介紹中國的涉外商事法律制度。1.1國際商法概述1.1.1國際商法的概念國際商法（InternationalBusinessLaw或InternationalCommercialLaw），即國際商事法的簡稱，是指調(diào)整國際間商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1.1國際商法概述1.國際商法的調(diào)整對(duì)象國際商法的調(diào)整對(duì)象是國際商事法律關(guān)系，或稱為涉外商事法律關(guān)系、跨國商事法律關(guān)系、含有涉外因素的商事法律關(guān)系。（1）主體：各國商人和各類商事組織。（2）內(nèi)容：國際商事主體在從事國際商事行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)。（3）客體：因國際交易而產(chǎn)生的商事權(quán)利和商事義務(wù)共同指向的對(duì)象。1.1國際商法概述2.國際商法的“國際性”（1）主體具有涉外性（2）內(nèi)容具有涉外性（3）客體具有涉外性1.1國際商法概述1.1.2國際商法的歷史發(fā)展商人習(xí)慣法商法本土化現(xiàn)代國際商法1.1國際商法概述1.1.3國際商法的淵源國際商事條約國際商事慣例國內(nèi)商事立法1.1國際商法概述1.國際商事條約國際條約，簡稱條約，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國際法主體依據(jù)國際法確立其相互權(quán)利義務(wù)而締結(jié)的國際書面協(xié)議。2.國際商事慣例國際商事慣例，是指在國際商事交往中，經(jīng)過長期、反復(fù)實(shí)踐而形成的，并被廣為接受和遵守的習(xí)慣性行為規(guī)范。3.國內(nèi)商事立法一國為調(diào)整國際商事關(guān)系所進(jìn)行的國內(nèi)立法。1.2世界上兩大主要法系法系（LegalSystem）是按照法律的特點(diǎn)和歷史傳統(tǒng)對(duì)各國法律進(jìn)行比較研究和分類的過程中形成的概念。分類：大陸法系（民法法系）和英美法系（普通法系）

1.2世界上兩大主要法系1.2.1大陸法系1.大陸法系的起源及分布大陸法系又稱民法法系（CivilLawFamily）、法典法系（CodeFamily）、羅馬法系（RomanFamily）、成文法系（WrittenLawFamily）。以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，首先在歐洲大陸逐步形成的世界性法律體系。以法典化為其主要特征。1.2世界上兩大主要法系2.大陸法系的特點(diǎn)（1）在法律形式上強(qiáng)調(diào)成文法的作用。（2）在法的分類上劃分為公法和私法兩大部分。（3）在法的編纂上都主張法典化。1.2世界上兩大主要法系3.大陸法系的淵源（1）法律（2）習(xí)慣（3）判例（4）學(xué)理1.2世界上兩大主要法系1.2.2英美法系1.英美法系的起源及分布英美法系是指英國從11世紀(jì)起主要以源于日耳曼習(xí)慣的普通法為基礎(chǔ)逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度，以及仿效英國的其他國家和地區(qū)的法律制度的總稱。以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。主要淵源為判例法為其重要特征。1.2世界上兩大主要法系2.英美法系的特點(diǎn)（1）以判例法作為主要淵源。（2）遵據(jù)“先例約束力原則”處理案件。（3）法的分類上劃分為普通法和衡平法。（4）訴訟程序上一般采用對(duì)抗式。1.2世界上兩大主要法系3.英美法系的淵源（1）判例法（CaseLaw）（2）成文法（Statute）（3）習(xí)慣（Custom）1.2世界上兩大主要法系1.2.3兩大法系發(fā)展趨勢(shì)兩大法系取長補(bǔ)短、逐漸融合03英美法系成文法的數(shù)量迅速增多02大陸法系中判例的作用日益增強(qiáng)011.3中國涉外商事法律制度1.3.1中國涉外商事法律制度的形成和發(fā)展1.涉外商事法律制度的概念涉外商事法律制度是指一國用以調(diào)整涉外商事交易中所發(fā)生的各種商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1.3中國涉外商事法律制度2.中國涉外商事法律制度的形成（1）國內(nèi)商事立法與商事法律制度相關(guān)的民事立法：《中華人民共和國民法通則》（已廢止）《中華人民共和國民法總則》（已廢止）《中華人民共和國民法典》關(guān)于商事主體方面的立法：《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國個(gè)人企業(yè)法》《中華人民共和國外商投資法》《中華人民共和國破產(chǎn)法》關(guān)于商事行為的立法：《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國信托法》《中華人民共和國票據(jù)法》《中華人民共和國海商法》1.3中國涉外商事法律制度（2）我國參加和締結(jié)的國際商事公約、條約、協(xié)定①世界貿(mào)易組織協(xié)定 ②國際貨物買賣公約③國際運(yùn)輸公約 ④國際海事公約⑤國際海關(guān)合作公約 ⑥解決國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)端的條約、協(xié)定⑦保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約 ⑧其他1.3中國涉外商事法律制度3.中國涉外商事法律制度的發(fā)展中國涉外商事法律制度在法制建設(shè)上應(yīng)具有國際視野。中國涉外商事法律制度建設(shè)應(yīng)為我國對(duì)外貿(mào)易的高效、可持續(xù)發(fā)展提供法律支撐。1.3中國涉外商事法律制度1.3.2中國涉外商事法律制度基本原則010203尊重國家主權(quán)，維護(hù)國家利益堅(jiān)持平等互利，尊重各方意愿信守國際條約，尊重國際慣例1.3中國涉外商事法律制度1.3.3中國涉外商法的淵源1.國際淵源包括我國締結(jié)或參加的國際商事條約，以及國際商事慣例。2.國內(nèi)淵源我國制定的有關(guān)涉外商事方面的法律、法規(guī)。關(guān)鍵術(shù)語國際商法國際商事法律關(guān)系國際商事條約國際商事慣例大陸法系英美法系 先例約束力原則成文法判例法 中國涉外商事法律制度思考題1.簡述國際商法的適用范圍。2.國際商法的淵源有哪些?3.簡述大陸法系的概念和特征。4.簡述英美法系的概念和特征。5.試述大陸法系與英美法系的主要區(qū)別。6.中國涉外商事法律制度的現(xiàn)狀和發(fā)展。

第2章商事組織法第2章商事組織法2.1概述2.3公司法律制度V獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2V外商投資法律制度2.4本章導(dǎo)讀介紹獨(dú)資企業(yè)；介紹合伙企業(yè)；介紹公司；剖析我國的外商投資企業(yè)法律制度的發(fā)展過程和現(xiàn)狀。2.1概述2.1.1商事組織的概念商事組織，也稱“商事企業(yè)”，指的是依法成立的以自己的名義對(duì)內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營管理，對(duì)外從事營利性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。特點(diǎn)：1.商事企業(yè)具有營利性2.商事企業(yè)具有社會(huì)性3.商事企業(yè)具有法定性2.1概述2.1.2商事組織的種類國際商事組織也就是國際商事企業(yè)，是指從事跨國經(jīng)營的商事企業(yè)。就國際商事企業(yè)的組織形式而言，西方國家主要有3種形式：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。2.1概述2.1.3國際商事組織法的概念國際商事組織法就是調(diào)整國際商事組織形式的法律規(guī)范的總稱。2.1概述2.1.4商事組織法的淵源1.商事組織法淵源釋義商事組織法的淵源，是指商事組織法的創(chuàng)制及各種表現(xiàn)形式。2.我國商事組織法的淵源根據(jù)規(guī)范性法律文件的制定機(jī)關(guān)和效力的不同，可以分為下述幾類：（1）憲法

（2）法律（3）行政法規(guī)

（4）地方性法規(guī)、規(guī)章除此之外，我國加入有關(guān)國際公約或簽訂國際協(xié)定和有關(guān)國際慣例；最高人民法院的司法解釋等。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2.1獨(dú)資企業(yè)法1.獨(dú)資企業(yè)的含義與特征獨(dú)資企業(yè)，就是由一個(gè)自然人出資設(shè)立的，企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)歸出資人一人所有，并由出資人就企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)組形式。我國分為個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，個(gè)體工商戶并不具有組織形式。特征：（1）投資主體的單一性。

（2）企業(yè)財(cái)產(chǎn)的私有性。（3）主體資格的非法人性。

（4）投資人承擔(dān)責(zé)任的無限性。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立（1）獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件

①人的條件。

②物的條件。

③名稱、住所。（2）獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的程序申請(qǐng)?jiān)O(shè)立審核批準(zhǔn)2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度3.獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營管理獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營管理既可以由投資人親自經(jīng)營也可以由投資人聘請(qǐng)職業(yè)經(jīng)理人代理經(jīng)營。4.獨(dú)資企業(yè)的解散與清算清算完畢之后，投資人應(yīng)當(dāng)向主管機(jī)關(guān)提出注銷申請(qǐng)，經(jīng)主管機(jī)關(guān)注銷登記，獨(dú)資企業(yè)才正式消滅。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2.2合伙企業(yè)法1.合伙企業(yè)的含義與特征（1）合伙企業(yè)的含義合伙企業(yè)是由兩個(gè)以上的合伙人通過簽訂合伙協(xié)議，依法設(shè)立的共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)并由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)組織形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙企業(yè)的特征①合伙企業(yè)必須由兩個(gè)以上的人（合伙人）組成。②合伙企業(yè)的成立必須以合伙契約（合伙協(xié)議）為基礎(chǔ)。③合伙企業(yè)是一種“人的聯(lián)合”。④合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)須承擔(dān)無限連帶責(zé)任。⑤合伙企業(yè)一般不具有法人資格。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.各國有關(guān)合伙企業(yè)的法律制度實(shí)行民商分立的大陸法系國家，合伙制度一般規(guī)定在商法典中。我國有關(guān)合伙的內(nèi)容主要規(guī)定在《民法典》和《合伙企業(yè)法》中。英美法系法的淵源主要是判例法，有關(guān)合伙的法律制度主要體現(xiàn)為判例規(guī)則和制定法。例如：英國1890年《合伙法》，1907年《有限合伙法》；美國1914年《統(tǒng)一合伙法》。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度3.合伙協(xié)議（1）合伙協(xié)議的概念合伙協(xié)議也稱為“合伙契約”或“合伙合同”，是指兩個(gè)以上的合伙人為設(shè)立合伙企業(yè)而達(dá)成的約定共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)以及彼此權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合伙協(xié)議的法律意義：①合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)；②合伙協(xié)議是合伙人資格的確定依據(jù)；③合伙協(xié)議屬于合同的一種，根據(jù)合同相對(duì)性的規(guī)則，合伙協(xié)議對(duì)全體合伙人具有法律約束力，體現(xiàn)的是合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙協(xié)議的主要內(nèi)容①合伙企業(yè)的名稱。②合伙人的姓名或者名稱。③合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。④合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。⑤合伙人的出資。⑥合伙事務(wù)的執(zhí)行方式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（3）合伙協(xié)議的形式對(duì)于合伙協(xié)議的形式，不同國家立法對(duì)其要求不同。有的國家要求合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，而有的國家則沒有限制，既可以采用書面形式也可以采用口頭形式或者其他形式，如默示的形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度4.合伙企業(yè)的設(shè)立（1）合伙企業(yè)的設(shè)立條件①人的因素：合伙人應(yīng)當(dāng)是兩個(gè)以上，既可以是自然人也可以是法人或者其他組織。②物的因素：設(shè)立合伙企業(yè)必須具備一定的財(cái)產(chǎn)。③合伙企業(yè)名稱。④合伙協(xié)議。⑤合伙企業(yè)的經(jīng)營場(chǎng)所和經(jīng)營條件。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙企業(yè)的設(shè)立登記大陸法系國家一般要求合伙人向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由主管機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，頒發(fā)經(jīng)營執(zhí)照方能設(shè)立合伙企業(yè)。英美法系國家對(duì)此并不嚴(yán)格要求。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（1）合伙人的權(quán)利①利潤分配權(quán)。②合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。③監(jiān)督權(quán)與知情權(quán)。（2）合伙人的義務(wù)①繳納出資的義務(wù)。②勤勉敬業(yè)的義務(wù)。③忠誠的義務(wù)。5.合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度6.合伙企業(yè)的外部關(guān)系（1）相互代理原則（2）合伙協(xié)議中對(duì)某一個(gè)合伙人權(quán)力的限制不得對(duì)抗善意第三人（3）雇主替代責(zé)任原則（4）第三人加入合伙的問題2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度7.合伙企業(yè)的解散基于一定的理由使合伙關(guān)系消滅，合伙企業(yè)不復(fù)存在。（1）合伙人死亡、破產(chǎn)、喪失償債能力，合伙難以維系的。（2）合伙協(xié)議規(guī)定了經(jīng)營期限，期限屆滿合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的。（3）合伙企業(yè)從事違法行為被有關(guān)機(jī)構(gòu)撤銷的。（4）因爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)，合伙人所屬國家成為敵國的。（5）合伙人喪失行為能力無法代表合伙企業(yè)經(jīng)營，其他合伙人向法院提出解散申請(qǐng)的。（6）合伙企業(yè)經(jīng)營管理不善，資不抵債，合伙人申請(qǐng)破產(chǎn)的。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（1）合伙企業(yè)的優(yōu)勢(shì)①集資方面的優(yōu)勢(shì)。②集智方面的優(yōu)勢(shì)。③納稅方面的優(yōu)勢(shì)。④管制方面的優(yōu)勢(shì)。⑤設(shè)立方面的優(yōu)勢(shì)。（2）合伙企業(yè)的弊端①合伙企業(yè)不具有法人資格，合伙人需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)大，責(zé)任重。②合伙企業(yè)具有人合性，較難籌集大量資金。③合伙人的死亡、破產(chǎn)都有可能導(dǎo)致合伙企業(yè)難以維系。8.合伙制度的利弊分析2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度9.有限合伙（1）有限合伙的概念有限合伙是指合伙人有兩個(gè)以上，其中至少有一人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，同時(shí)也允許至少有一個(gè)合伙人僅以自己的出資為限對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）有限合伙的特點(diǎn)①有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。②有限合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，對(duì)外也不能代表合伙企業(yè)進(jìn)行商事活動(dòng)。③有限合伙人的死亡、破產(chǎn)不影響合伙企業(yè)的存續(xù)。④有限合伙人出資的轉(zhuǎn)讓相對(duì)自由。⑤有限合伙人無權(quán)解散合伙企業(yè)。⑥有限合伙的設(shè)立程序相對(duì)比較復(fù)雜。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度10.有限責(zé)任合伙在我國《合伙企業(yè)法》中它被稱為“特殊的普通合伙企業(yè)”。有限責(zé)任合中，合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人則僅以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。一般只適用于以專門的技能和知識(shí)為客戶提供服務(wù)的合伙企業(yè)，如律師事務(wù)所，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等。2.3公司法律制度2.3.1公司和公司法的概念1.公司的概念公司是指依法成立的以營利為目的的法人組織。公司具有如下特征：（1）公司具有法人性。（2）公司具有營利性。（3）公司具有法定性。2.3公司法律制度2.公司法的概念公司法是規(guī)定各種公司設(shè)立、組織、運(yùn)營和解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（1）西方主要國家的公司法①英國公司法②美國公司法③法國公司法（2）我國的公司法1993年12月29日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過了《中華人民共和國公司法》。該法又分別于1999年、2004年、2005年、2013年以及2018年進(jìn)行了五次修訂。2.3公司法律制度2.3.2公司的分類1.有限公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司和股份兩合公司2.母公司和子公司3.總公司與分公司4.人合公司、資合公司與人合兼資合公司5.公營公司和民營公司6.本國公司、外國公司和跨國公司7.封閉式公司和開放式公司2.3公司法律制度2.3.3公司的設(shè)立1.公司設(shè)立的原則自由設(shè)立主義特許設(shè)立主義核準(zhǔn)設(shè)立主義準(zhǔn)則設(shè)立主義2.3公司法律制度2.公司設(shè)立的方式（1）發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。（2）募集設(shè)立募集設(shè)立是指由公司的發(fā)起人認(rèn)購公司所發(fā)行的一部分股份，其余的股份向社會(huì)公開發(fā)行，從而使公司得以成立的方式。2.3公司法律制度3.公司設(shè)立的條件（1）人的條件（2）物的條件（3）組織、經(jīng)營條件（4）程序條件：①發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議；②制定公司的章程；③股東出資；④驗(yàn)資；⑤股份公司召開創(chuàng)立大會(huì)；⑥辦理公司設(shè)立登記。2.3公司法律制度4.公司章程公司章程，就是由股東或者公司的發(fā)起人共同制定的調(diào)整公司的內(nèi)部與外部關(guān)系，對(duì)公司、股東以及高管人員具有法律約束力的自治規(guī)則性法律文件。（1）公司章程的特征①章程的法定性。②章程的公開性。③章程的自治性。2.3公司法律制度（2）公司章程的內(nèi)容①絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)法律規(guī)定必須記載于公司章程中的條款。如果缺少絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司章程就無效，公司不能依法成立。②相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指法律規(guī)定的由公司發(fā)起人自主決定是否將之載人公司章程的事項(xiàng)，如果不予記載，公司章程仍然有效，但是不發(fā)生該事項(xiàng)規(guī)定的效力，而由法律予以補(bǔ)充。③任意記載事項(xiàng)是指在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗的前提下，由公司發(fā)起人根據(jù)實(shí)際情況自行決定是否記載的事項(xiàng)。2.3公司法律制度2.3.4公司資金1.公司資金的來源：股本、債2.公司資本（1）公司資本的基本原則①資本確定原則②資本維持原則③資本不變?cè)瓌t（2）公司資本制度①法定資本制②授權(quán)資本制③折中資本制2.3公司法律制度3.公司債公司企業(yè)的債券有以下幾個(gè)基本特征：第一，有固定利率，公司定期發(fā)放利息。第二，公司必須到期向債券持有人歸還本金。第三，債券可以以其票面值出售，也可以溢價(jià)出售，第四，在債券到期之前，公司視情況可以提前回收其債券。2.3公司法律制度2.3.5公司治理機(jī)構(gòu)1.股東（1）股東的概念股東是擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。第一，擁有股票從而成為股東者，可以是個(gè)人，也可以是法人，或者其他企業(yè)或社會(huì)團(tuán)體。第二，作為股東其獲得股票的方式是各不相同的。第三，法律對(duì)股東的資格幾乎沒有什么限制。2.3公司法律制度（2）股東的基本權(quán)利股東的基本權(quán)利來源于其所持有的股份(票)，即股東具有其股票所示的下述權(quán)利：①利潤分享權(quán)②表決權(quán)③表述權(quán)④知情權(quán)2.3公司法律制度（3）股東大會(huì)的權(quán)限按照英美國家公司法的規(guī)定，股東大會(huì)有權(quán)進(jìn)行投票的主要事項(xiàng)有：選任和解任董事；決定紅利的分派；變更公司章程及公司章程細(xì)則；增加或減少公司的資本；決定公司的合并或解散。（4）股東大會(huì)的表決方式每股一票，一律平等。2.3公司法律制度2.董事會(huì)董事會(huì)是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，是公司對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表。（1）董事會(huì)的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)董事是由股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生的、代表他們對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。（2）董事的人數(shù)（3）公司董事的任期、分組和解任：根據(jù)各國實(shí)踐，董事任期一般為3年左右。2.3公司法律制度（4）董事會(huì)的權(quán)力公司股東大會(huì)和董事會(huì)有權(quán)行使公司所擁有的最高領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力。（5）獨(dú)立董事獨(dú)立董事是指與公司的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。它具有如下特點(diǎn)：第一，獨(dú)立董事是上市公司董事會(huì)中保護(hù)廣大股東利益的外部人員。第二，獨(dú)立董事必須獨(dú)立于公司的管理層。第三，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗(yàn)。2.3公司法律制度（6）董事會(huì)會(huì)議①董事會(huì)會(huì)議的分類普通會(huì)議或稱例會(huì)和特殊會(huì)議②董事會(huì)會(huì)議的通知公司法一般規(guī)定，召開董事會(huì)會(huì)議前，必須給全體董事發(fā)出會(huì)議通知③董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù)④董事會(huì)會(huì)議的記錄2.3公司法律制度3.公司高級(jí)職員高級(jí)職員的權(quán)力源于董事會(huì)。（1）明示權(quán)限（2）默示權(quán)限（3）不可否認(rèn)的權(quán)限2.3公司法律制度2.3.6公司的并購、解散和清算1.公司的并購公司并購，就是合并與收購的合稱，是公司法的一個(gè)重要組成部分。（1）合并①新設(shè)合并兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新公司的商業(yè)交易。新設(shè)合并又稱聯(lián)合。②吸收合并又叫兼并，是指一個(gè)或幾個(gè)公司并入另一個(gè)存續(xù)公司的商業(yè)交易。因此，吸收合并也可稱為存續(xù)合并。2.3公司法律制度（2）收購①收購的概念：是指公司出資主動(dòng)購買另一公司的股權(quán)或資產(chǎn)，從而掌握該公司的生產(chǎn)經(jīng)營控制權(quán)。②收購的類型協(xié)議收購，是收購人通過私下訂立合同的方式購買目標(biāo)公司的股份，通常是通過與目標(biāo)公司個(gè)別股東或者大股東通過協(xié)商達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并按照協(xié)沒約定的收購條件、收購價(jià)格、收購期限及其他規(guī)定事宜收購目標(biāo)公司的行為。要約收購，是指通過公開的方式向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約，以高出市價(jià)的價(jià)格，在較短的時(shí)間內(nèi)，用現(xiàn)金或者證券作為對(duì)價(jià)收購或交換其手中持有的目標(biāo)公司的股票，從而達(dá)到控制或兼并目標(biāo)公司的目的。2.3公司法律制度2.公司的解散（1）公司解散的概念公司的解散（dissolution），在公司法上就是指公司法人資格的消失。隨著公司的解散，公司就喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的能力，故公司解散時(shí)應(yīng)終止一切業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)。2.3公司法律制度（2）公司解散的原因①公司存續(xù)期滿②公司據(jù)以設(shè)立的宗旨業(yè)已完成，或根本無法實(shí)現(xiàn)其宗旨③公司合并④公司宣告破產(chǎn)⑤經(jīng)法院命令解散（3）公司解散的形式①公司自愿解散創(chuàng)辦人自愿解散股東同意的自愿解散公司提出的解散②法院強(qiáng)制解散2.3公司法律制度3.公司的清算（1）公司清算的概念是指公司在解散過程中了結(jié)公司債務(wù)，并在股東間分配公司剩余資產(chǎn)，最終結(jié)束公司的所有法律關(guān)系的一種法律行為。（2）清算人是指公司解散過程中從事清理公司債權(quán)、債務(wù)和公司財(cái)產(chǎn)事宜者。2.3公司法律制度清算人的職責(zé)主要有：第一，立即調(diào)査公司資產(chǎn)的現(xiàn)狀，制作財(cái)產(chǎn)目錄和資產(chǎn)負(fù)債表，提交股東大會(huì)審查認(rèn)可。第二，清算人應(yīng)向公眾發(fā)布公告，限定期限催報(bào)債權(quán)和債務(wù)，超過期限者，不得列入清算范圍。第三，催告?zhèn)鶛?quán)人報(bào)告?zhèn)鶛?quán)的期限。第四，終結(jié)公司的營業(yè)活動(dòng)，收回公司的債權(quán)，變賣公司資產(chǎn)。第五，清償公司債務(wù)，把公司剩余資產(chǎn)分配給各類股東。第六，制作清算報(bào)告書，經(jīng)股東大會(huì)追認(rèn)后，清算人任務(wù)即告完成。2.4外商投資法律制度2.4外商投資法律制度2.4.1外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)，是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊(cè)設(shè)立的企業(yè)。特點(diǎn)：1.企業(yè)系由全部或部分外國投資者進(jìn)行投資。2.依據(jù)中國法律注冊(cè)設(shè)立，適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律。3.注冊(cè)地在中國境內(nèi)。2.4外商投資法律制度2.4.2外商投資企業(yè)發(fā)展歷程1.“三資企業(yè)”外商投資企業(yè)又稱“三資企業(yè)”，即是中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的簡稱。2.4外商投資法律制度（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱中外合營企業(yè)）是依照《中外合營企業(yè)法》及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定而設(shè)立的。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則，根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》及中國其他有關(guān)法規(guī)，用書面合同約定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。（3）外資企業(yè)外資企業(yè)，又稱外商獨(dú)資企業(yè)，是由外商擁有全部資本并獨(dú)立經(jīng)營的企業(yè)。2.4外商投資法律制度2.外商投資企業(yè)依據(jù)《外商投資法》規(guī)定，自其生效實(shí)施之日起5年過渡期后，“外資三法”體系下的“三資企業(yè)”組織形式將不復(fù)存在?，F(xiàn)有的相當(dāng)一部分外商投資企業(yè)將根據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》等相關(guān)規(guī)定重新改制并變更注冊(cè)組織形式。2.4外商投資法律制度2.4.3外商投資的法律規(guī)制1.外商投資的法律規(guī)制發(fā)展過程2.《外商投資法》的出臺(tái)（1）首次引入實(shí)際控制（2）采用準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單模式，全面廢除逐案審批制（3）構(gòu)建安全審查與信息報(bào)告制度：①外資信息報(bào)告制度；②安全審查制度（4）縮減了境內(nèi)投資者限制（5）重構(gòu)了協(xié)調(diào)處理與保護(hù)機(jī)制

①征收與轉(zhuǎn)出

②禁止強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓技術(shù)

③外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制關(guān)鍵術(shù)語有限責(zé)任公司股份有限公司普通合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)獨(dú)資企業(yè)外商投資企業(yè)思考題1.國際商事組織的形式有哪些？2.合伙企業(yè)和公司有何異同？3.有限合伙人有什么特點(diǎn)？4.公司并購有哪幾種形式？5.簡述外商投資企業(yè)的概念。第3章代理法第3章代理法3.1代理法概述3.3中國涉外商事法律制度V世界上兩大主要法系3.2本章導(dǎo)讀介紹代理的概念、歷史發(fā)展和淵源；介紹代理的產(chǎn)生，代理的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系；介紹我國民法典對(duì)代理的規(guī)定。3.1代理法概述3.1.1代理的概念所謂代理是指代理人按照本人的授權(quán)代表本人同第三人訂立合同或?qū)嵤┢渌姆尚袨?，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對(duì)本人發(fā)生效力。3.1代理法概述大陸法國家：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。這也被稱為狹義的代理或直接代理。英美法系國家：基于雙方相互同意（正式或非正式，明示或默示），一個(gè)人或?qū)嶓w（代理人）承擔(dān)義務(wù)為另一個(gè)人或?qū)嶓w（被代理人）的利益行事，并受被代理人的控制。直接代理：指代理人以代表的身份，例如以本人的名義訂立合同。間接代理：代理人以自己的名義但為了本人的利益而行為。3.1代理法概述2.代理的產(chǎn)生（1）大陸法系代理權(quán)的產(chǎn)生（2）英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生3.1代理法概述大陸法系代理權(quán)的產(chǎn)生1.法定代理：無須當(dāng)事人作意思表示，由法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理權(quán)，被稱為法定代理。2.委托代理：委托代理，指由本人的意思表示而產(chǎn)生的代理。3.1代理法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生1.明示的授權(quán)：所謂明示的授權(quán)就是由本人以明示的方式指定某人為他的代理人。2.默示的授權(quán)：所謂默示的授權(quán)是指一個(gè)人以他的言詞或行動(dòng)使另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同，他就要受該合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一樣。3.客觀必需的代理：客觀必需的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保護(hù)這種財(cái)產(chǎn)而必須釆取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。

3.1國際商法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生4.追認(rèn)的代理：如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)的范圍而以本人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對(duì)本人是沒有拘束力的。但是，本人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行動(dòng)就叫做追認(rèn)。追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)本人具有拘束力，如同本人授權(quán)代理人替他訂立了該合同一樣。追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時(shí)起就對(duì)本人生效。3.1代理法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生4.追認(rèn)的條件：（1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)必須聲明他是以代理人的身份訂立合同。（2）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來

追認(rèn)。（3）追認(rèn)該合同的本人必須在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格。（4）本人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容。3.1代理法概述3.1.3

無權(quán)代理無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所為的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：（1）不具備默示授權(quán)條件的代理；（2）授權(quán)行為無效的代理；（3）越出授權(quán)范圍行事的代理；（4）代理權(quán)消滅后的代理。3.1代理法概述1.狹義的無權(quán)代理狹義的無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令第三人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由，而以本人名義所為的代理。2.表見代理表見代理則是指本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果。3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止1.代理關(guān)系終止的原因（1）根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系①根據(jù)代理合同而終止②根據(jù)雙方當(dāng)事人的同意而終止③根據(jù)被代理人的撤回而終止④根據(jù)被代理人的撤回而終止3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止（2）根據(jù)法律規(guī)定終止代理關(guān)系①本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力②代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止2.代理關(guān)系終止的效果（1）本人與代理人之間的后果對(duì)于本人與代理人之間，代理人的代理權(quán)通常在本人撤銷代理權(quán)、代理人辭去代理、代理授權(quán)期限屆滿或其他法定原因終止了代理合同時(shí)消滅，本人與代理人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即告終止。（2）對(duì)于相對(duì)第三人的后果。代理關(guān)系終止對(duì)于相對(duì)第三人的后果，主要取決于相對(duì)第三人是否知情，大陸法和英美法在這個(gè)問題上的立場(chǎng)類似。3.2代理法律關(guān)系1.代理人的主要義務(wù)（1）履行代理職責(zé)（2）代理人應(yīng)對(duì)本人誠信、忠實(shí)（3）報(bào)告的義務(wù)（4）保密的義務(wù)（5）轉(zhuǎn)移權(quán)利的義務(wù)2.本人主要義務(wù)支付報(bào)酬的義務(wù)償還費(fèi)用的義務(wù)允許代理人核對(duì)賬目的義務(wù)3.2代理法律關(guān)系3.2代理法律關(guān)系3.2.2本人及代理人與第三人的關(guān)系

被代理人（本人）和代理人對(duì)第三人的關(guān)系亦可稱為代理的外部關(guān)系。通常所說的代理，代理人是以本人的名義進(jìn)行民事行為，其法律后果直接歸屬本人，代理人不對(duì)其承擔(dān)責(zé)任。但是在商業(yè)活動(dòng)中，代理人在為本人的利益而與第三人訂立合同時(shí)，有時(shí)并不披露本人的存在，而以自己的名義進(jìn)行這種行為。3.3我國的代理法律制度3.3.1我國代理法律制度的演變?cè)谖覈穆L歷史中，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)長期占據(jù)主要地位，在這種背景下，抑商政策一直為統(tǒng)治集團(tuán)所推行，無法產(chǎn)生代理制度。最早規(guī)定代理的是清朝末年起草的《大清民律草案》，國民黨政府也在1928-1931年制定的民法典中對(duì)代理做了相關(guān)的規(guī)定。新中國成立以后，我國陸續(xù)頒布了不少民事法規(guī)，但是，這些法規(guī)中直接有關(guān)代理的法律規(guī)范仍然很少。我國現(xiàn)行的代理立法主要散見于我國《民法典》中。此外，還包括有關(guān)代理制度的行政規(guī)章。3.3我國的代理法律制度

3.3.2民法典有關(guān)代理規(guī)定《中華人民共和國民法典》（簡稱《民法典》）總則編第七章對(duì)代理制度作了規(guī)定，總共分為三節(jié)：一般規(guī)定、委托代理、代理終止?！睹穹ǖ洹返?63條：代理包括委托代理和法定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?！睹穹ǖ洹返?65條：委托代理授權(quán)采用書面形式的，授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限，并由被代理人簽名或者蓋章。3.3我國的代理法律制度3.3.2民法典有關(guān)代理規(guī)定《民法典》第172條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！睹穹ǖ洹返?73條

有下列情形之一的，委托代理終止：

（一）代理期限屆滿或者代理事務(wù)完成；（二）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

（三）代理人喪失民事行為能力;

(四)代理人或者被代理人死亡;

(五)作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。關(guān)鍵術(shù)語無權(quán)代理表見代理法定代理委托代理追認(rèn)超越代理權(quán)思考題1.何謂法定代理、意定代理？2.代理人對(duì)本人負(fù)有那些義務(wù)？3.當(dāng)代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名義訂立

合同時(shí)，其法律后果在大陸法系和英美法系中有何差異？4.無權(quán)代理中，狹義的無權(quán)代理和表見代理之間的區(qū)別是什么？5.代理終止后發(fā)生的效果是什么？

第4章合同法第4章合同法4.1概述V合同的概念4.24.3合同的訂立V合同的效力4.4V違約及其救濟(jì)措施4.64.5合同的履行本章導(dǎo)讀介紹合同法在國際商法中的重要作用、合同法的歷史演變過程、國際范圍內(nèi)合同法的淵源；從英美法系、大陸法系、現(xiàn)代商法傾向、我國立法選擇四個(gè)角度介紹合同的概念、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、違約以及救濟(jì)措施。4.1概述4.1.1合同法在國際商法中的作用合同法構(gòu)成了許多商事交易的基礎(chǔ)，其中的基本制度具有廣泛的適用性。4.1概述4.1.2合同法的發(fā)展19世紀(jì)曾被稱為契約的世紀(jì)，人與人之間的約定來源于雙方的約定，合同一旦簽署，就形成了雙方互負(fù)權(quán)利和義務(wù)的法律關(guān)系。而合同法的作用即在于維護(hù)已經(jīng)成立的合同關(guān)系，其中對(duì)合同當(dāng)事人自主意識(shí)的尊重是合同法的基本原則。20世紀(jì)以來，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的巨大變化，消費(fèi)者、勞動(dòng)者等弱勢(shì)群體保護(hù)的問題凸顯出來，合同法也逐漸以維護(hù)社會(huì)的利益為目標(biāo)，締約雙方共同的自由意志變得越來越僅具有相對(duì)重要的意義。4.1概述4.1.3合同法的淵源英美法系：判例法仍舊是合同法最主要的法律淵源，此外，學(xué)者的著論也發(fā)揮了非常重要的作用。如英國《奇蒂論合同法》、美國《第一次合同法重述》《第二次合同法重述》。大陸法系：制定法曾是法律唯一的淵源，與此同時(shí)，學(xué)者在論著中闡述的法學(xué)理論對(duì)法官判案亦具有重要的指導(dǎo)作用。國際領(lǐng)域：由國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)編撰的《國際商事合同通則》對(duì)各國合同法一般原則的確立與發(fā)展提供重要的參考作用。4.2合同的概念4.2.1英美法系《布萊克法學(xué)辭典》第8版關(guān)于“合同”的一詞的定義是這樣表述的，“合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)議旨在創(chuàng)設(shè)可得到強(qiáng)制執(zhí)行的義務(wù)或可以在法律上得到認(rèn)可的義務(wù)?！庇⒚篮贤ㄕJ(rèn)為合同并非時(shí)一種單方的允諾，而是以交易為基礎(chǔ)的允諾。原則上來說，贈(zèng)與性的協(xié)議不同于合同。4.2合同的概念4.2.2大陸法系大陸法系認(rèn)為，合同是一種協(xié)議。其本質(zhì)是一種“合意”，即雙方意思表示一致。訂約各方之間利益的互換并不是合同關(guān)系發(fā)生的前提，只要各方就合同的條件達(dá)成一致，合同就成立了?；诤弦饫碚?，大陸法系各國普遍認(rèn)為當(dāng)事人之間可以達(dá)成無利益交換的協(xié)議，如贈(zèng)與協(xié)議。4.2合同的概念4.2.3商事合同通則《商事合同通則》第2.1條規(guī)定，“合同可通過對(duì)要約的承諾或通過當(dāng)事人的能充分表明其合意的行為而成立?！薄渡淌潞贤▌t》第3.2條規(guī)定，“合同僅由雙方的協(xié)議訂立、修改或終止，除此別無其他要求?！?.2合同的概念4.2.4我國民法典《民法典》第464條第1款規(guī)定，“合同是平等民事主體的自然人、法人、非法人組織之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。”即認(rèn)為合同的本質(zhì)就是一種協(xié)議。4.3合同的訂立4.3.1要約——要約的定義0102030405要約必須是特定的人的意思表示；具有訂立合同目的并且表明一經(jīng)受約人承諾即受該意思表示約束的意旨；向要約人希望與之訂立合同的受要約人作出；要約只有到達(dá)受約人方有效。內(nèi)容具體而確定；4.3合同的訂立4.3.1要約——要約的法律效力（1）要約對(duì)要約人的約束力。要約對(duì)要約人的約束力指的是要約人發(fā)出要約后在對(duì)方承諾之前能否反悔，能否把要約的內(nèi)同予以變更，或把要約撤回或撤銷的問題。（2）要約對(duì)受要約人的約束。受要約人接到要約后，僅僅取得了一種承諾權(quán)，但不受要約的約束，并不因此而承擔(dān)必須承諾的義務(wù)。4.3合同的訂立4.3.1要約——要約的有效期間一般而言，各國普遍承認(rèn)以下是使要約失效的特定事由：02要約被受要約人拒絕；04要約人死亡或者喪失能力，而受要約人作出承諾之前已知道這種情況。01要約中規(guī)定的期限已過；03受要約人提出反要約；4.3合同的訂立4.3.2承諾——承諾的定義承諾是指受要約人同意接受要約條件以訂立合同的意思表示，一項(xiàng)有效的承諾必須具備以下構(gòu)成要件：（1）承諾只能由受要約人作出；（2）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容完全一致；（4）承諾的方式必須符合要約的要求。4.3合同的訂立4.3.2承諾——承諾生效的時(shí)間承諾的生效是合同法中一個(gè)非常重要的問題，因?yàn)槌兄Z一旦生效就意味著合同成立，合同雙方當(dāng)事人就被賦予了一定的權(quán)利和義務(wù)。在承諾何時(shí)生效的問題上，兩大法系存在著截然不同的規(guī)定。英美法系采用“投郵主義”，而大陸法系通常采用“到達(dá)主義”。4.4合同的效力4.4.1合同效力的概念合同的效力，是指依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有的法律拘束力。合同是當(dāng)事人意思表示一致而訂立的協(xié)議，一旦生效，即可產(chǎn)生法律強(qiáng)制力，雙方當(dāng)事人必須按照法律的規(guī)定和合同的約定行使權(quán)利和履行義務(wù)，如果違反法定或約定義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。4.4合同的效力4.4.2締約能力指合同主體可以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。合同是當(dāng)事人以訂立、變更，終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的，有意識(shí)地追求特定法律后果的行為，它直接關(guān)到當(dāng)事人的利益，因此要求當(dāng)事人必須能夠認(rèn)識(shí)和辨認(rèn)自己的行為，判斷自已行為的法律后果，即必須具有相應(yīng)的訂立合同的能力。4.4合同的效力4.4.3合同形式英美法系：不要求合同本身必須是書面的。大陸法系：除非法律要求或當(dāng)事人約定合同的訂立須采用特定的方式，否則，合同的訂立可采用任何方式。國際規(guī)定：《商事合同通則》第1.2條規(guī)定：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或由書面文件證明。合同可通過包括證人在內(nèi)的任何形式證明?！敝袊ǎ汉贤挠喠⒁苑且綖樵瓌t，即可以依包括口頭形式和其他形式在內(nèi)的任何方式。4.4合同的效力4.4.4意思表示錯(cuò)誤欺詐脅迫顯失公平030402014.5合同的履行4.5.1合同的解釋主觀主義客觀主義4.5合同的履行4.5.2合同履行中的抗辯權(quán)

履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。順序履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。不安抗辯權(quán)：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行。4.5合同的履行4.5.3履約義務(wù)的免除

英美法系：合同受挫制度、履行不能制度。大陸法系：履行不能、履行失去公正性、交易基礎(chǔ)喪失國際規(guī)定：合同雙方失衡中國法：我國《民法典》590條作了相應(yīng)規(guī)定，“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外?！?.6違約及其救濟(jì)措施4.6.1解除履約義務(wù)

英國法：違反“條件條款”、違反“擔(dān)保條款”；美國法：重大違約與輕微違約；法國：在對(duì)方不履行合同義務(wù)時(shí)，非違約方有解除合同的權(quán)利，但解除權(quán)必須依訴行使；德國法：當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)或未按期履行債務(wù)時(shí)或者，當(dāng)其履行不符合同時(shí)，債權(quán)人應(yīng)給出適當(dāng)?shù)穆募s寬限期；在寬限期屆滿，債務(wù)人仍未履行到位時(shí)，債權(quán)人方可解除合同。4.6違約及其救濟(jì)措施4.6.1解除履約義務(wù)

國際規(guī)定：《商事合同通則》第7.3.1條對(duì)合同解除作了相應(yīng)規(guī)定，（1）未履行其合同義務(wù)構(gòu)成對(duì)合同的根本不履行（2）遲延履行中國法：《民法典》第563條對(duì)一般的法定解除權(quán)作了相關(guān)規(guī)定，如不可抗力、預(yù)期違約、遲延履行等均可作為合同解除的法定事由。4.6違約及其救濟(jì)措施4.6.2預(yù)期違約

英國和美國：構(gòu)成預(yù)期違約的情形有兩種：拒絕履行是指因債務(wù)人自己的行為而發(fā)生的履行不能，即分為明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。法國和德國：法國不存在預(yù)期違約制度。德國法中規(guī)定，預(yù)期違約情形發(fā)生時(shí)，原則要先發(fā)出催告，再給予適當(dāng)?shù)膶捪奁?，而不能馬上解除合同，現(xiàn)代法院判決在判決中傾向于適用積極違約的理論。國際規(guī)定：預(yù)期違約情形出現(xiàn)時(shí)，可要求對(duì)方提供擔(dān)保并中止履行合同。中國法：關(guān)于預(yù)期違約規(guī)則，我國采納了英美法系的規(guī)定。4.6違約及其救濟(jì)措施4.6.3實(shí)際履行和損害賠償

實(shí)際履行和損害賠償是實(shí)現(xiàn)合同救濟(jì)的兩種基本手段。實(shí)際履行指的是令違約方嚴(yán)格按照合同的規(guī)定履行其合同義務(wù)，損害賠償指的是違約方給與受損害方進(jìn)行金錢上的補(bǔ)償，以此作為實(shí)際履行的替代。各國均有實(shí)際履行和損害賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，但各國的規(guī)定有所不同。4.6違約及其救濟(jì)措施4.6.4違約金

英美法系：在英美法制度下，受損害方只能要求違約方賠償其損失，不能對(duì)之實(shí)施懲罰，這就決定了，合同中加入的旨在懲罰違約方的條款是無效的。大陸法系：法國法律移植的過程中逐漸體現(xiàn)出懲罰性和賠償性共存的局面；《德國民法典》中關(guān)于違約金的規(guī)定具有懲罰和賠償?shù)碾p重屬性。國際規(guī)定：按約履行，如果違約金過高可適當(dāng)減少。中國：按約履行，法院可根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求及違約金與損失的相當(dāng)性增加或者減少違約金。關(guān)鍵術(shù)語合同法的淵源合同的概念 商事合同通則 要約 承諾 意思表示 合同的效力損害賠償合同的履行 履行抗辯權(quán) 合同的解除 違約救濟(jì)思考題1.簡述英美法系和大陸法系合同的概念。2.試述要約的概念及構(gòu)成要件。3.關(guān)于要約的撤銷，兩大法系的制度有何差異？4.試述承諾的概念及構(gòu)成要件。5.什么是合同解釋的主觀意思主義和客觀意思主義？6.簡述違約的救濟(jì)辦法。

第5章國際貨物買賣法第5章國際貨物買賣法5.1概述V國際貨物買賣合同的成立5.25.3賣方和買方的義務(wù)V違反買賣合同的救濟(jì)措施5.45.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移本章導(dǎo)讀以《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（即CISG公約）為主線，介紹國際貨物買賣的相關(guān)法律規(guī)范；介紹各國國內(nèi)立法及國際公約、國際慣例等對(duì)國際貨物買賣的規(guī)定；介紹國際貨物買賣合同的成立、賣方和買方的主要義務(wù)，違反貨物買賣合同的救濟(jì)方法、貨物所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移等問題的規(guī)定。結(jié)合國際商會(huì)的《國際銷售示范合同》介紹國際貨物買賣合同的內(nèi)容。5.15.1概述5.1.1國際貨物買賣的概念1.國際貨物買賣國際貨物買賣，是指營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間的貨物買賣。對(duì)于“國際”一詞的理解，有以下幾種含義：（1）國家之間；（2）作為法律關(guān)系主體的公民或法人住所、居所或營業(yè)地位于不同國家；（3）作為法律關(guān)系主體的公民或法人具有不同的國籍；（4）作為法律關(guān)系客體的標(biāo)的物位于國外；（5）引起法律關(guān)系的事實(shí)和行為發(fā)生在國外。5.1概述2.國際貨物買賣的特征（1）國際貨物買賣是指動(dòng)產(chǎn)的貨物買賣，不包括無形財(cái)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。（2）國際貨物買賣具有交易性。（3）國際貨物買賣具有國際性，是營業(yè)地位于不同國家（不同關(guān)稅地區(qū)或不同關(guān)境）的當(dāng)事人之間的貨物買賣，即跨國（境）的貨物買賣。（4）國際貨物買賣與國際貨物運(yùn)輸、保險(xiǎn)以及國際支付、結(jié)算關(guān)系緊密，有時(shí)還與國際商事代理相關(guān)聯(lián)。5.1概述3.國際貨物買賣法的概念國際貨物買賣法，是指調(diào)整營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間的貨物買賣的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。5.1概述5.1.2國際貨物買賣法的淵源1.國際條約1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG公約）1983年《國際貨物銷售代理公約》1985年《國際貨物買賣合同法律適用公約》1924年《關(guān)于統(tǒng)一提單若干法律規(guī)則的公約》（海牙規(guī)則）1968年《布魯塞爾議定書》（維斯比規(guī)則）1978年《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》（漢堡規(guī)則）2009年《聯(lián)合國全程或部分國際海上貨物運(yùn)輸合同公約》（鹿特丹規(guī)則）……5.1概述（1）CISG公約的適用范圍①CISG公約適用的合同。②CISG公約不適用的銷售情形。③CISG公約不適用的事項(xiàng)。（2）中國加入CISG公約的保留條款中國于1986年加入CISG公約，是最早的締約成員國之一，我國在核準(zhǔn)CISG公約時(shí)，提出了以下兩項(xiàng)保留：①關(guān)于采用書面形式的保留。②關(guān)于CISG公約適用范圍的保留。（3）CISG公約適用的任意性5.1概述2.國際貿(mào)易慣例（1）《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（InternationalRulesfortheInterpretationTradeTerms）（2）《1932年華沙一牛津規(guī)則》（Warsaw-OxfordRules）（3）《1941年美國對(duì)外貿(mào)易定義修訂本》（RevisedAmericanForeignTradeDefinition1941）3.各國國內(nèi)法（1）大陸法系（2）英美法系（3）中國法5.2國際貨物買賣合同的成立5.2.1要約1.要約的概念要約（Offer），是一方向另一方提出愿意按照一定條件與對(duì)方訂立合同的一種意思表示。2.要約的構(gòu)成要件（1）要約應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人發(fā)出。（2）要約的內(nèi)容必須十分確定。（3）要約人須送達(dá)受要約人。5.2國際貨物買賣合同的成立3.要約的撤回與撤銷各國法律都承認(rèn)在要約送達(dá)受要約人之前，要約并未生效，要約人可以收回要約，即要約的撤回。CISG公約第15條第2款規(guī)定，一項(xiàng)要約，即使是不可撤銷的要約，也可以撤回，只要撤回的通知能在該要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)送達(dá)到受要約人。要約的撤銷則是在要約到達(dá)受要約人后且受要約人承諾之前，要約人收回要約的情形。5.2國際貨物買賣合同的成立4.要約生效與失效要約生效，是指要約對(duì)要約人和受要約人發(fā)生法律上的約束作用。根據(jù)世界各國的普遍原則要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效。CISG公約第15條第1款規(guī)定，要約于其到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約失效，是指要約對(duì)要約人和受要約人都失去法律上的約束作用。要約失效的情形包括：（1）要約生效后，受要約人沒有在要約約定的期限內(nèi)作出承諾；（2）要約人依法撤銷要約；（3）受要約人拒絕要約；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。5.2國際貨物買賣合同的成立5.2.2承諾1.承諾的概念承諾（Acceptance），是受要約人無條件同意要約的一種意思表示。2.承諾的構(gòu)成要件（1）承諾須由受要約人向要約人作出（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約一致（3）承諾必須在有效期限內(nèi)作出5.2國際貨物買賣合同的成立3.承諾的生效大陸法系采用到達(dá)主義的生效原則，即承諾到達(dá)要約人時(shí)生效；英美法系則采用投郵主義的生效原則，即以承諾的信件、電報(bào)交付郵局時(shí)生效；意大利、比利時(shí)等國家采用的是了解生效的原則，即承諾不僅要送達(dá)到要約人，還需要要約人了解其內(nèi)容后才生效。CISG公約對(duì)承諾的生效，采取的是到達(dá)主義原則。5.2國際貨物買賣合同的成立4.逾期的承諾一項(xiàng)承諾如未在有效期限內(nèi)作出，則被視為“遲到的承諾”或“逾期的承諾”。按照各國的法律，逾期的承諾不是有效的承諾，其實(shí)質(zhì)是一項(xiàng)新的要約。5.承諾的撤回CISG公約規(guī)定，承諾是可以撤回的，只要撤回的通知于該項(xiàng)承諾生效之前或與承諾通知同時(shí)送達(dá)要約人即可。5.2國際貨物買賣合同的成立5.2.3國際貨物買賣合同的內(nèi)容與形式1.國際貨物買賣合同的內(nèi)容（1）合同的首部①合同序言；

④訂約的日期；②合同的名稱；

⑤訂約的地點(diǎn)；③合同的編號(hào)；

⑥訂約當(dāng)事人的名稱、地址等。5.2國際貨物買賣合同的成立①貨物條款。②價(jià)格條款。③交貨條件。④交貨時(shí)間。⑤貨物檢驗(yàn)。⑥所有權(quán)保留。⑦支付條件。⑧單據(jù)條款。⑨解約日期。⑩延遲交貨的責(zé)任。?貨物與合同規(guī)定不符的責(zé)任。?買方保留與合同不符的貨物時(shí)賣方的責(zé)任限制。?不可抗力。?訴訟時(shí)效。?適用法律。?爭(zhēng)議解決。（2）合同的正文5.2國際貨物買賣合同的成立（3）合同的結(jié)尾①簽約日期；②生效日期；③雙方當(dāng)事人的簽名或蓋章；④合同的份數(shù)及效力；⑤合同使用的文字及效力等。5.2國際貨物買賣合同的成立2.國際貨物買賣合同的形式國際貨物買賣合同的形式就是指買賣雙方當(dāng)事人達(dá)成買賣協(xié)議的意思表示的形式。世界各國在合同形式的問題上，普遍采取不要式原則，即不要求買賣合同必須采用某種法律特定的形式成立。CISG公約第11條規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。”5.3賣方和買方的義務(wù)5.3.1賣方義務(wù)1.交付貨物的義務(wù)CISG公約對(duì)于合同未約定的交貨時(shí)間和地點(diǎn)做了如下規(guī)定：（1）貨交第一承運(yùn)人（2）特定地點(diǎn)交貨（3）賣方營業(yè)地交貨2.交付有關(guān)單據(jù)的義務(wù)根據(jù)CISG公約，如果賣方有義務(wù)移交與貨物相關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)。5.3賣方和買方的義務(wù)3.品質(zhì)擔(dān)保的義務(wù)品質(zhì)擔(dān)保又稱為質(zhì)量擔(dān)保和瑕疵擔(dān)保，是指賣方對(duì)所提交的貨物的質(zhì)量、性能、用途等所承擔(dān)的法律責(zé)任。4.權(quán)利擔(dān)保的義務(wù)賣方對(duì)貨物的權(quán)利擔(dān)保是指賣方應(yīng)當(dāng)對(duì)買方承擔(dān)以下保證義務(wù)：在交付貨物時(shí)對(duì)貨物享有所有權(quán)或處置權(quán)；出售的貨物上不存在未向買方透露的擔(dān)保權(quán)益，如抵押權(quán)、留置權(quán)；同時(shí)賣方還必須保證其出售的貨物沒有侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。5.3賣方和買方的義務(wù)5.3.2買方義務(wù)1.支付價(jià)款的義務(wù)2.接收貨物的義務(wù)一是采取一切理應(yīng)采取的行動(dòng)，以便賣方能交付貨物；二是接收貨物，在國際貨物買賣中，賣方義務(wù)的履行往往依賴于買方的配合，否則賣方不能履行其義務(wù)，這時(shí)買方就應(yīng)為賣方履行義務(wù)提供方便，否則就構(gòu)成對(duì)接收貨物義務(wù)的違反。5.4違反買賣合同的救濟(jì)措施5.4.1買賣雙方可以采取的救濟(jì)措施1.損害賠償（1）損害賠償?shù)姆秶?）守約方有義務(wù)采取措施防止損失的擴(kuò)大2.對(duì)預(yù)期違約可采取的救濟(jì)方法（1）中止履行合同（2）解除合同5.4違反買賣合同的救濟(jì)措施3.對(duì)分批交貨合同發(fā)生違約的救濟(jì)方法CISG公約第73條規(guī)定：（1）對(duì)于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，便對(duì)該批貨物構(gòu)成根本違反合同。則另一方當(dāng)事人可以對(duì)該批貨物解除合同；（2）如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定對(duì)今后各批貨物將會(huì)發(fā)生根本違反合同，該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時(shí)間內(nèi)解除合同對(duì)以后各批貨物的效力；（3）如果各批貨物是互相依存的，在一方當(dāng)事人對(duì)一批交貨根本違反合同的情況下，另一方當(dāng)事人可以解除整個(gè)合同。5.4違反買賣合同的救濟(jì)措施5.4.2賣方可以采取的救濟(jì)措施1.要求賣方履行其合同義務(wù)2.要求賣方交付替代貨物3.要求賣方對(duì)貨物不符合同之處進(jìn)行

修補(bǔ)4.給賣方一段合理的額外時(shí)間讓其

履行合同義務(wù)5.賣方須對(duì)不履行義務(wù)作出補(bǔ)救6.解除合同7.要求減價(jià)8.當(dāng)賣方只交付部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時(shí)，買方可采取的救濟(jì)方法9.當(dāng)賣方提前交貨或超量交貨時(shí)，買方可以采取的補(bǔ)救方法10.請(qǐng)求損害賠償5.4違反買賣合同的救濟(jì)措施5.4.3買方可以采取的救濟(jì)措施1.賣方可以規(guī)定一段合理的額外時(shí)間，讓買方履行其義務(wù)2.解除合同3.自行確定貨物的具體規(guī)格4.請(qǐng)求損害賠償5.要求支付利息5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移5.5.1貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移1.英美法系的規(guī)定（1）英國法的規(guī)定第一，特定物的買賣。此種所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移于買方完全取決于雙方當(dāng)事人的意圖。第二，非特定物的買賣。非特定的貨物通常是指僅憑說明進(jìn)行交易的貨物。在非特定的買賣中，將貨物特定化是貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提條件。5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移（2）美國法的規(guī)定第一，貨物的所有權(quán)在賣方完成交貨時(shí)轉(zhuǎn)移給買方，而不管賣方是否通過保留貨物的所有權(quán)的憑證（如提單）保留其對(duì)貨物的權(quán)利。第二，在不需要移動(dòng)貨物即可交付時(shí)，如果賣方應(yīng)交付所有權(quán)憑證，所有權(quán)在交付所有權(quán)憑證的時(shí)間和地點(diǎn)轉(zhuǎn)移；如果合同訂立時(shí)貨物已特定化，且無須交付所有權(quán)憑證，所有權(quán)在合同訂立的時(shí)間和地點(diǎn)轉(zhuǎn)移。第三，如果買方拒絕接受或保留貨物，或買方正當(dāng)?shù)爻蜂N對(duì)貨物的接受，所有權(quán)重新轉(zhuǎn)移，即重新轉(zhuǎn)移到賣方。5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移2.大陸法系的規(guī)定（1）法國法的規(guī)定原則上是以買賣合同的成立時(shí)間為貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間，但在司法實(shí)踐中法院對(duì)貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題做變通處理。（2）德國法要求買賣合同的當(dāng)事人訂立獨(dú)立的物權(quán)合同，轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移3.中國法的規(guī)定約定優(yōu)先、一般情況下交付轉(zhuǎn)移的原則，即按照合同或其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定時(shí)除外。4.國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定根據(jù)《華沙—牛津規(guī)則》第6條和第22條的規(guī)定，在CIF合同中，貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)是賣方將裝運(yùn)單據(jù)（提單）交給買方的時(shí)間。但如果賣方依據(jù)法律對(duì)所售貨物享有留置權(quán)、保留權(quán)或者中止交貨權(quán)時(shí)，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移5.5.2貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移1.國內(nèi)法有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定（1）風(fēng)險(xiǎn)隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移（2）風(fēng)險(xiǎn)因交付轉(zhuǎn)移5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移2.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定CISG公約第66條至第70條對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題規(guī)定了以下七項(xiàng)原則：（1）采用當(dāng)事人約定優(yōu)先原則（2）劃撥是風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提（3）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的后果（4）買賣合同涉及運(yùn)輸時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間（5）貨物在運(yùn)輸途中出售時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間（6）不涉及貨物的運(yùn)輸時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間（7）根本違反合同對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響5.5貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移3.國際貿(mào)易慣例優(yōu)先如果雙方當(dāng)事人在國際貨物買賣合同中采用了貿(mào)易術(shù)語，則應(yīng)按貿(mào)易術(shù)語關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定來確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間，而不按CISG公約的規(guī)定來確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。關(guān)鍵術(shù)語國際貨物買賣 國際貨物買賣合同 INCOTERMS2020 品質(zhì)擔(dān)保 權(quán)利擔(dān)保擔(dān)保責(zé)任 貨物特定化貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移思考題1.簡述國際貨物買賣和國際貨物買賣法的概念。2.簡述國際貨物買賣法的淵源。3.簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用范圍。4.簡述國際貨物買賣合同成立的條件。5.根據(jù)《國際銷售示范合同》，合同的正文應(yīng)包括哪些條款？6.根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，賣方和買方各有哪些義務(wù)？7.當(dāng)合同一方當(dāng)事人違反國際貨物買賣合同約定時(shí)，受損害一方有哪

些救濟(jì)措施？8.試述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中關(guān)于貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的有關(guān)

規(guī)定。第6章產(chǎn)品責(zé)任法第6章產(chǎn)品責(zé)任法6.1產(chǎn)品責(zé)任法概述6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約V各國產(chǎn)品責(zé)任法6.2本章導(dǎo)讀介紹介紹美國、英國、法國、德國、日本、中國等國家的產(chǎn)品責(zé)任法律制度；介紹各國關(guān)于產(chǎn)品、產(chǎn)品責(zé)任、歸責(zé)原則、責(zé)任主體、賠償范圍等方面的規(guī)定和差異；介紹世界范圍內(nèi)影響較大的斯特拉斯堡公約、歐洲產(chǎn)品責(zé)任指令和海牙公約。6.1產(chǎn)品責(zé)任法概述6.1.1產(chǎn)品責(zé)任的概念1.產(chǎn)品主要指由生產(chǎn)者生產(chǎn)并已投入流通領(lǐng)域而可供使用的有形物品。6.1產(chǎn)品責(zé)任法概述2.產(chǎn)品責(zé)任（1）產(chǎn)品責(zé)任的概念產(chǎn)品責(zé)任（ProductLiability），是指由于生產(chǎn)、制造、銷售缺陷產(chǎn)品，造成了產(chǎn)品的消費(fèi)者、使用者或其他第三者的人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失，依法應(yīng)由生產(chǎn)者和銷售者分別或共同承擔(dān)賠償?shù)囊环N法律責(zé)任。（2）產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件第一，產(chǎn)品缺陷（①設(shè)計(jì)上的缺陷

②原材料的缺陷

③制造、裝配上的缺陷

④指示或警示上的缺陷

⑤科學(xué)上尚不能發(fā)現(xiàn)的缺陷）。第二，損害事實(shí)。第三，產(chǎn)品缺陷與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。6.1產(chǎn)品責(zé)任法概述6.1.2產(chǎn)品責(zé)任法的概念和特征產(chǎn)品責(zé)任法是調(diào)整產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者，因生產(chǎn)、銷售有缺陷的產(chǎn)品，致使消費(fèi)者、使用者或其他人人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失所引起的賠償關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。產(chǎn)品責(zé)任法的特征：（1）調(diào)整范圍是缺陷產(chǎn)品造成的人身傷害和缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害所引起的賠償關(guān)系。缺陷產(chǎn)品本身的損害賠償應(yīng)歸由合同法調(diào)整。（2）調(diào)整內(nèi)容是消費(fèi)者為主體的使用者與生產(chǎn)者、銷售者之間因缺陷產(chǎn)品導(dǎo)致?lián)p害所產(chǎn)生的民事侵權(quán)關(guān)系。（3）歸責(zé)原則主要是嚴(yán)格責(zé)任原則，但不排斥過錯(cuò)責(zé)任原則的適用。（4）法律性質(zhì)以私法為主，兼有公法性質(zhì)。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法6.2.1美國的產(chǎn)品責(zé)任法1.產(chǎn)品責(zé)任的相關(guān)概念（1）產(chǎn)品美國《統(tǒng)一產(chǎn)員責(zé)任示范法》指出：產(chǎn)品是具有真正價(jià)值的，為進(jìn)入市場(chǎng)而生產(chǎn)的，能夠作為組裝整件或者作為部件、零件交付的物品。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法（2）產(chǎn)品缺陷《侵權(quán)行為法重述》（第二版）第402條第A款規(guī)定：凡銷售有不合理的危險(xiǎn)的缺陷產(chǎn)品者，應(yīng)對(duì)最終使用者或消費(fèi)者因此而遭受的人身或財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。缺陷產(chǎn)品的種類：①產(chǎn)品制造缺陷②產(chǎn)品設(shè)計(jì)缺陷③產(chǎn)品警示缺陷④違反品質(zhì)擔(dān)保的缺陷6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法（3）責(zé)任主體根據(jù)美國1979年《統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法》第102條、第104條、第105條規(guī)定，產(chǎn)品的制造者及銷售者為承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的主體。（4）求償主體凡是人身或財(cái)產(chǎn)遭受缺陷產(chǎn)品損害的當(dāng)事人，無論其是否與產(chǎn)品提供者訂立產(chǎn)品買賣合同，都有權(quán)要求產(chǎn)品的制造者或銷售者向其承擔(dān)責(zé)任。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法2.美國產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則（1）疏忽責(zé)任原則（2）擔(dān)保責(zé)任原則（3）嚴(yán)格責(zé)任原則3.產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償（1）人身傷害損失（2）財(cái)產(chǎn)損失（3）懲罰性賠償6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法4.產(chǎn)品責(zé)任的抗辯（1）不可預(yù)見性（2）業(yè)內(nèi)技術(shù)發(fā)展水平（3）顯而易見的危險(xiǎn)（4）產(chǎn)品固有的危險(xiǎn)（5）產(chǎn)品的誤用和改造（6）合同中的免責(zé)或限制責(zé)任條款（7）原告的過錯(cuò)6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法6.2.2歐洲主要國家的產(chǎn)品責(zé)任法1.英國的產(chǎn)品責(zé)任法（1）合同責(zé)任原則（2）過失責(zé)任原則（3）嚴(yán)格責(zé)任原則2.法國的產(chǎn)品責(zé)任法（1）瑕疵擔(dān)保責(zé)任原則（2）侵權(quán)責(zé)任原則（3）嚴(yán)格責(zé)任原則3.德國的產(chǎn)品責(zé)任法（1）合同責(zé)任原則（2）侵權(quán)責(zé)任原則（3）嚴(yán)格責(zé)任原則6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法6.2.3日本的產(chǎn)品責(zé)任法1.產(chǎn)品《日本民法》第85條規(guī)定，產(chǎn)品是指有體物，是物質(zhì)上占據(jù)一定空間而有形的存在。所有固體、氣體，液體均為物，均可構(gòu)成產(chǎn)品。此外，日本在近年的判例中，也傾向于將電、熱、聲、光等自然力，稱為物2.產(chǎn)品缺陷《日本產(chǎn)品責(zé)任法》規(guī)定，缺陷是指“考慮到影響該產(chǎn)品的諸多因素，如產(chǎn)品特性、可預(yù)見的通常使用方式及生產(chǎn)者或其他人交貨時(shí)間等，該產(chǎn)品缺乏一般的安全水平?！敝饕ㄔO(shè)計(jì)缺陷、制造缺陷、指示缺陷和發(fā)展缺陷等。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法3.歸責(zé)原則（1）合同責(zé)任原則（2）過失責(zé)任原則（3）嚴(yán)格責(zé)任原則4.責(zé)任主體產(chǎn)品的制造者、中間商以及其他在產(chǎn)品流轉(zhuǎn)過程中從事過商業(yè)行為的人都應(yīng)對(duì)消費(fèi)者有關(guān)產(chǎn)品責(zé)任的請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任。5.產(chǎn)品責(zé)任的免除產(chǎn)品制造者可以免除產(chǎn)品責(zé)任的情況有兩種：一是證明原告賴以勝訴的證據(jù)不成立；二是證明在交貨時(shí)，以現(xiàn)有科技知識(shí)水平下不足以使產(chǎn)品制造者了解缺陷的存在。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法6.2.4我國的產(chǎn)品質(zhì)量法1.我國的產(chǎn)品責(zé)任立法概述截至目前，我國尚不存在統(tǒng)一的“產(chǎn)品責(zé)任法”，產(chǎn)品責(zé)任的相關(guān)規(guī)定分散于多部部門法中。2.產(chǎn)品《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條規(guī)定:“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定；但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定?！?.2各國產(chǎn)品責(zé)任法3.產(chǎn)品缺陷《產(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定:“本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)?！?.責(zé)任主體承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的主體包括生產(chǎn)者和銷售者。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法5.歸責(zé)原則產(chǎn)品生產(chǎn)者對(duì)于缺陷產(chǎn)品所造成的損害承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任；產(chǎn)品銷售者則承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。但是，如果銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的提供者，即使銷售者對(duì)產(chǎn)品缺陷沒有過錯(cuò)，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。6.損害賠償?shù)姆秶鶕?jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第40-44條的規(guī)定，損害賠償?shù)姆秶ㄘ?cái)產(chǎn)損失和人身傷害。6.2各國產(chǎn)品責(zé)任法7.產(chǎn)品責(zé)任的免除《產(chǎn)品質(zhì)量法》第41條規(guī)定：生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：第一，未將產(chǎn)品投入流通的；第二，產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在的；第三，將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。8.訴訟時(shí)效產(chǎn)品責(zé)任損害賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間：2年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起算。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約6.3.1斯特拉斯堡公約斯特拉斯堡公約，亦稱《關(guān)于造成人身傷害與死亡的產(chǎn)品責(zé)任的歐洲公約》（ConventiononProductLiabilityinRegardtoPersonalInjuryandDeath）。1.適用范圍斯特拉斯堡公約調(diào)整由于缺陷產(chǎn)品造成人身傷害和死亡所引起的賠償責(zé)任問題，即其適用范圍僅限于人身傷害和死亡，不包括對(duì)財(cái)產(chǎn)造成的損失。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約2.產(chǎn)品斯特拉斯堡公約第2條規(guī)定，“產(chǎn)品”是指所有動(dòng)產(chǎn)，包括天然動(dòng)產(chǎn)或工業(yè)動(dòng)產(chǎn)，無論是未加工的還是加工過的，即使是組裝在另外的動(dòng)產(chǎn)內(nèi)或不動(dòng)產(chǎn)內(nèi)。3.產(chǎn)品缺陷斯特拉斯堡公約第2條第C款規(guī)定，考慮包括產(chǎn)品說明在內(nèi)的所有情形，如果一件產(chǎn)品沒有向有權(quán)期待安全的人提供安全，則該產(chǎn)品即有缺陷。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約4.責(zé)任主體（1）成品或零配件的生產(chǎn)者；（2）任何以將產(chǎn)品投入流通為目的的按商業(yè)慣例進(jìn)口產(chǎn)品的人；（3）任何使自已名字、商標(biāo)或其他標(biāo)志特征出現(xiàn)在產(chǎn)品上，將其作為自已產(chǎn)品的出示者。（4）在產(chǎn)品沒有標(biāo)明任何生產(chǎn)者者的身份時(shí)，每個(gè)供應(yīng)者都應(yīng)視為生產(chǎn)者。5.歸責(zé)原則斯特拉斯堡公約采納的是嚴(yán)格責(zé)任原則，并且如果多數(shù)人對(duì)同一損害都負(fù)有責(zé)任，他們之間承擔(dān)連帶責(zé)任。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約6.賠償和免責(zé)賠償數(shù)額的最低限制：對(duì)每一死者或遭受人身傷害之人的賠償額不得少于相當(dāng)于7萬特別提款權(quán)的國內(nèi)貨幣，對(duì)同類產(chǎn)品的相同缺陷造成的一切損害的賠償額不得少于相當(dāng)于1000萬特別提款權(quán)的國內(nèi)貨幣。關(guān)于免責(zé)，公約規(guī)定，如果存在以下情形，生產(chǎn)者可以不承擔(dān)責(zé)：（1）生產(chǎn)者未將商品置于市場(chǎng)銷售；（2）依據(jù)情況判斷，在產(chǎn)品投入流通時(shí)，造成損害的缺陷尚不存在或缺陷是投人流通后由第三人造成的；（3）造成損害之缺陷產(chǎn)品是用于銷售、出租或以經(jīng)濟(jì)目的的分銷，而不是在商業(yè)過程中制造或分銷；（4）受害人本身的過失。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約7.訴訟時(shí)效根據(jù)斯特拉斯堡公約的規(guī)定，訴訟時(shí)效期限是3年，從受損害者發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)損害、缺陷及生產(chǎn)者的身份之日起計(jì)算。如果訴訟未在自生產(chǎn)者將造成損害的單個(gè)產(chǎn)品投入流通之日起10年內(nèi)提出，則受損害者喪失對(duì)生產(chǎn)者要求賠償?shù)臋?quán)利。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約6.3.2歐洲產(chǎn)品責(zé)任指令1.產(chǎn)品按照《指令1985》第2條的規(guī)定，產(chǎn)品是指可以移動(dòng)的物品，包括組裝在啟動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)，此外包含電。但《指令1985》強(qiáng)調(diào)動(dòng)產(chǎn)不包括初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品和狩獵物。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約2.產(chǎn)品缺陷根據(jù)《指令1985》第6條的規(guī)定，如果一個(gè)產(chǎn)品不能提供人們有權(quán)期待的安全性，產(chǎn)品即為有缺陷。產(chǎn)品的缺陷不在于產(chǎn)品是否適合使用，而在于產(chǎn)品是否滿足一般大眾對(duì)產(chǎn)品的安全期待。其相關(guān)因素包括：（1）產(chǎn)品的使用說明；（2）可以合理預(yù)見的產(chǎn)品使用狀況；（3）產(chǎn)品投入流通的時(shí)間。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約3.責(zé)任主體（1）成品生產(chǎn)者；（2）原料生產(chǎn)者或零部件生產(chǎn)者；（3）通過在產(chǎn)品上標(biāo)明其姓名、商標(biāo)或其他可辨識(shí)的特征，表明其為生產(chǎn)者的任何人；（4）在不減損產(chǎn)品生產(chǎn)者責(zé)任的情況下，任何將產(chǎn)品輸入到歐共體市場(chǎng)用于銷售、租用、出租或任何形態(tài)之商業(yè)銷售者，都將被認(rèn)為本指令意義上的生產(chǎn)者，并將承擔(dān)與生產(chǎn)者相同之責(zé)任；（5）如果生產(chǎn)者不能被確認(rèn)，產(chǎn)品的供應(yīng)商將被視作生產(chǎn)者，除非在合理的時(shí)間內(nèi)，其能夠向消費(fèi)者告知生產(chǎn)者或向其提供產(chǎn)品的供應(yīng)商的身份。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約4.歸責(zé)原則《指令1985》規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則為無過錯(cuò)責(zé)任。受害者提出賠償請(qǐng)求，只需證明產(chǎn)品存在缺陷、缺陷產(chǎn)品所造成的損害以及兩者之間的因果關(guān)系，而無須證明生產(chǎn)者是否存有過錯(cuò)。6.3關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的國際公約5.責(zé)任的免除或減輕如果生產(chǎn)者能夠證明存有以下情況，則不承擔(dān)責(zé)任：（1）生產(chǎn)者尚未將產(chǎn)品投入流通。（2）根據(jù)情況表明，造成損害的缺陷很可能是在產(chǎn)品投入流通時(shí)并不存在或者是在產(chǎn)品投入流通后形成的。（3）產(chǎn)品并非用于銷