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勞動用工風(fēng)險把控目錄第一章把好招聘錄用關(guān)第二章依法訂立勞動合同第三章用好試用期這把“雙刃劍〞第四章善用王牌條款“規(guī)章制度〞第五章防止培訓(xùn)“投資風(fēng)險〞第六章解除勞動合同誰說了算第七章勞動關(guān)系如何終止第一章把好招聘錄用關(guān)第一節(jié)招聘“陷井〞得躲避第二節(jié)錄用條件的管理第一節(jié)招聘“陷井〞的躲避一、防止就業(yè)歧視二、把好入職體檢關(guān)三、防止連帶賠償責(zé)任一、防止就業(yè)歧視常見就業(yè)歧視包括:1、年齡限制2、學(xué)歷限制3、性別限制4、身高限制5、長相限制6、區(qū)域限制7、工作經(jīng)驗限制8、婚育狀況限制9、有無疾病的限制一、防止就業(yè)歧視案例:高先生原本就職于上海一家軟件公司,2024年4月,他接到北京一家通訊公司部門經(jīng)理得電話,邀請他到該公司擔(dān)任結(jié)構(gòu)設(shè)計工程師,他欣然接受。隨后,高先生辦理了辭職手續(xù)來到北京,可等待他的時該公司拒絕錄用,理由是該公司體檢中得知高先生為乙肝“小三陽〞,因此拒絕與其簽訂勞動合同。為此,高先生一紙訴訟將該公司告上法庭,要求賠償相應(yīng)損失。一、防止就業(yè)歧視審理結(jié)果:2024年5月,北京市朝陽區(qū)人民法院作出一審判決,認(rèn)為該公司因高先生乙肝“小三陽〞而拒絕錄用的行為違反了平等就業(yè)原那么,據(jù)此判處該公司向高先生書面賠禮抱歉,并賠償經(jīng)濟(jì)損失、精神損害撫慰金共計19000余元。一、防止就業(yè)歧視法條鏈接:?中華人民共和國勞動法??中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法??中華人民共和國勞動法?第三條勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利……第十二條勞動者就業(yè),不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視。第十三條婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時,除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外,不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。?中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法?第三條勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè),不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。第二十六條用人單位招用人員、職業(yè)中介機(jī)構(gòu)從事職業(yè)中介活動,應(yīng)當(dāng)向勞動者提供平等的就業(yè)時機(jī)和公平的就業(yè)條件,不得實施就業(yè)歧視。第二十七條國家保障婦女享有與男子平等的勞動權(quán)利。用人單位招用人員,除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外,不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。用人單位錄用女職工,不得在勞動合同中規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。第二十八條各民族勞動者享有平等的勞動權(quán)利。用人單位招用人員,應(yīng)當(dāng)依法對少數(shù)民族勞動者給予適當(dāng)照顧。第二十九條國家保障殘疾人的勞動權(quán)利。各級人民政府應(yīng)當(dāng)對殘疾人就業(yè)統(tǒng)籌規(guī)劃,為殘疾人創(chuàng)造就業(yè)條件。用人單位招用人員,不得歧視殘疾人。第三十條用人單位招用人員,不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是,經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前,不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴(kuò)散的工作。第三十一條農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)享有與城鎮(zhèn)勞動者平等的勞動權(quán)利,不得對農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)設(shè)置歧視性限制。第六十二條違反本法規(guī)定,實施就業(yè)歧視的,勞動者可以向人民法院提起訴訟。二、把好入職體檢關(guān)問題:員工入職后,勞動合同簽訂前,經(jīng)體檢發(fā)現(xiàn)不符合公司體檢要求,此時公司能否決定不予錄用?員工一旦入職,即使沒有簽訂勞動合同,雙方的勞動關(guān)系也已經(jīng)建立,此時不存在是否錄用問題,而是涉及勞動關(guān)系的解除問題,應(yīng)該嚴(yán)格按照?勞動合同法?執(zhí)行。如果用人單位與勞動者約定試用期,同時將“沒有不適宜從事本崗位工作的疾病〞明示為錄用條件,那么,在試用期內(nèi),員工經(jīng)體檢發(fā)現(xiàn)患有不適宜從事本崗位工作的疾病的,用人單位可在試用期內(nèi)以不符合錄用條件為由解除勞動合同,除此情形外,用人單位不得隨意單方解除勞動合同。二、把好入職體檢關(guān)1、體檢時間:安排在入職前。因為錄用通知書發(fā)出后或員工入職后,用人單位喪失了是否錄用員工的主動權(quán),如果此時才發(fā)現(xiàn)員工患有某些疾病,就無法簡單地以此為由不予錄用或解除勞動合同。2、體檢內(nèi)容:根據(jù)崗位特征和職位要求合理確定體檢工程,尤其是一些容易引起職業(yè)病或?qū)ι眢w條件有特殊要求的崗位。3、體檢機(jī)構(gòu):最好指定體檢機(jī)構(gòu)三、防止連帶賠償責(zé)任?中華人民共和國勞動法?第九十九條用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。?中華人民共和國勞動合同法?第九十一條用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。三、防止連帶賠償責(zé)任注意點:1、錄用員工時,要求提供與前一家用人單位解除或終止勞動合同的證明。2、應(yīng)聘者無法提供相關(guān)證明,可以要求其提供原單位的聯(lián)系方式、負(fù)責(zé)人或證明人,以便進(jìn)行背景調(diào)查,防止招用尚未解除或終止勞動合同的人員。3、可以在勞動合同中約定,勞動者保證其與用人單位簽訂勞動合同時已與其他公司解除或終止勞動合同,假設(shè)由此引發(fā)法律糾紛,由勞動者自行承擔(dān)法律責(zé)任。這種約定雖不能直接免除用人單位的連帶責(zé)任,不能直接對抗第三人,但可作為日后勞動者追償?shù)囊罁?jù)。第二章依法訂立勞動合同勞動合同期限:1、固定期限:約定合同終止時間的勞動合同。2、無固定期限:約定無確定終止時間的勞動合同。3、以完成一定工作任務(wù)為期限:約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。無固定期限勞動合同不是鐵飯碗無固定期限勞動合同不代表合同不能解除。
過錯性解除、非過錯性解除及企業(yè)裁員解除都包含無固定期。無固定期勞動合同優(yōu)越性:
企業(yè)裁員時,享有優(yōu)先被留用的權(quán)利,但只是優(yōu)先,不是不能解除。第三章用好試用期這把“雙刃劍〞試用期期限:勞動合同期限試用期期限三個月以上(含三個月)以上不滿一年不得超過一個月一年以上(含一年)以上不滿三年不得超過兩個月三年以上(含三年)固定期限和無固定期限不得超過六個月第三章用好試用期這把“雙刃劍〞試用期不是“白干期〞試用期是用人單位和勞動者互相了解、選擇而約定的一段時間的考察期。試用期解約勞動者提前三天?勞動合同法?規(guī)定,只有在試用期屆滿前才能以“不符合錄用條件〞為由解除勞動合同,一旦試用期結(jié)束,用人單位便不能以不符合錄用條件為由解除勞動合同。試用期解約一、勞動者勞動者提前三天二、用人單位第三十九條勞動者有以下情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的。?最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律假設(shè)干問題的解釋〔一〕?第13條因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,用人單位負(fù)舉證責(zé)任。試用期解約以下情形用人單位在試用期內(nèi)可以解除勞動合同:一是勞動者患病或非因公負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;二是勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作。勞動部?對<關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示>的復(fù)函?試用期屆滿前才能以“不符合錄用條件〞為由解除勞動合同,一旦試用期滿,用人單位便不能以“不符合錄用條件〞為由解除勞動關(guān)系。?勞動合動法?第二十六條第二十六條以下勞動合同無效或者局部無效:(一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;第四章善用王牌條款“規(guī)章制度〞規(guī)章制度的生效要件
一是實體要件
二是程序要件
實體要件〔一〕主體適格:?勞動法?和?勞動合同法?規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度?!捕硟?nèi)容合法:指內(nèi)容要符合法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定?!踩硟?nèi)容合理:針對不同情況,判斷是否合理的結(jié)果不一樣。例:員工在辦公區(qū)抽煙,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)即解除勞動關(guān)系。對于一個無消防特殊要求的工作區(qū)而言,該規(guī)定有失合理。對于一個消防重地,如存放易燃易爆品的倉庫,該規(guī)定十分必要。程序要件?勞動合同法?第四條第四款:用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。
建議:分部門、小組開展規(guī)章制度培訓(xùn),參會人員在培訓(xùn)簽到表簽名每一位新入職員工對入職前存在的規(guī)章制度進(jìn)行簽收或簽字確認(rèn)已了解。第五章防止培訓(xùn)的“投資風(fēng)險〞第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶第二節(jié)培訓(xùn)協(xié)議簽訂技巧和本卷須知第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶一、效勞期:1、定義:是指用人單位為勞動者提供某項福利而與勞動者約定的勞動者應(yīng)當(dāng)為用人單位效勞的期限。2、區(qū)別:〔1〕勞動合同期限:轉(zhuǎn)正員工只要提前三十日書面通知用人單位便可解除勞動合同,無需承擔(dān)違約責(zé)任。〔2〕效勞期:一旦簽訂,必須嚴(yán)格支付違約金或承擔(dān)賠償責(zé)任。第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶法條鏈接:?勞動合同法?第22條用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定效勞期。第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶?勞動合同法實施條例?第十七條:勞動合同期滿,但用人單位與勞動者約定的效勞期尚未到期的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至效勞期滿;雙方另有約定的,從其約定。第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶“員工培訓(xùn)期間辭職〞風(fēng)險躲避措施:正確約定效勞期〔1〕效勞期從培訓(xùn)結(jié)束起算:培訓(xùn)前和員工約定,如果員工在培訓(xùn)期間辭職的應(yīng)全額賠償相關(guān)費用?!?〕效勞期從培訓(xùn)開始起算:約定違反效勞期的違約金,如果員工違反約定,公司可要求支付違約金。第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶培訓(xùn)費用構(gòu)成:用人單位為了對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的直接其他費用,如食宿費等。--?勞動合同法實施條例?Tips:勞動者在培訓(xùn)期間支付的工資和各項社保費用,不計入培訓(xùn)費。培訓(xùn)補(bǔ)貼,是用人單位向勞動者提供的培訓(xùn)期間特殊補(bǔ)助,可計入培訓(xùn)費。第五章
第一節(jié)用好效勞期與違約金兩大法寶培訓(xùn)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定培訓(xùn)費用的構(gòu)成工程以及數(shù)額,對于簽訂協(xié)議時不能確定數(shù)額的工程,如差旅費、住宿費等,可以要求勞動者預(yù)先墊付,培訓(xùn)結(jié)束后憑有效票據(jù)報銷。應(yīng)妥善保管各培訓(xùn)費用的支出憑證,為可能產(chǎn)生的訴訟保存證據(jù)。某公司新招聘兩名工作人員于某和李某,公司與這兩名新進(jìn)人員簽訂了3年的勞動合同,試用期為3個月。試用期內(nèi)于某和李某都表現(xiàn)不錯,公司也缺乏高級技術(shù)人員,于是公司決定為于某,李某各出資1萬元進(jìn)行為期15天的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn),并分別與二人簽訂了培訓(xùn)協(xié)議,協(xié)議中約定二人必須為公司效勞至勞動合同期限屆滿,否那么應(yīng)向公司支付違約金1萬元,但是,于某在試用期屆滿前的5天通知公司要解除勞動合同,李某在試用期過后的1個月也通知公司要解除勞動合同,公司對二人的答復(fù)是:解除勞動合同可以,但必須向公司支付違約金。于某和李某都拒絕支付,于是公司向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁,仲裁委員會裁定于某無須向公司支付違約金,李某應(yīng)向公司支付1萬元的違約金。第六章解除勞動合同誰說了算解除勞動合同:
是指勞動合同訂立以后,尚未全部履行之前,由于某種原因?qū)е聞趧雨P(guān)系提前消滅。
可單方依法解除,也可雙方協(xié)商解除
終止勞動合同:
是指勞動合同因期限屆滿等法定原因而結(jié)束。單方解除勞動合同分類:〔1〕因勞動者過錯單方解除勞動合同〔簡稱過錯性解除勞動合同〕〔2〕非因勞動者過錯而單方解除勞動合同〔簡稱非過錯性解除勞動合同〕一、過錯性解除勞動合同〔一〕條件:
第三十九條勞動者有以下情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
〔一〕在試用期間被證明不符合錄用條件的;
〔二〕嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
〔三〕嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
〔四〕勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
〔五〕以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的;
〔六〕被依法追究刑事責(zé)任的。一、過錯性解除勞動合同〔二〕后果用人單位因勞動者過錯而單方解除勞動合同,無需提前通知勞動者,無需向勞動者支付一個月工資的代通金,無須向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。即使員工處于醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期或哺乳期用人單位也可因過錯性單方面解除勞動合同。一、過錯性解除勞動合同Tips:用人單位作出解除或終止勞動合同的決定,應(yīng)當(dāng)送達(dá)員工才產(chǎn)生法律效力。
員工抵觸拒絕簽收應(yīng)對措施:
書面送達(dá)通知時,同時準(zhǔn)備錄音錄像設(shè)備,采取宣讀形式,以便讓錄音錄像設(shè)備記錄通知內(nèi)容,宣讀后送達(dá)員工。
經(jīng)辦人可以在通知書上如實記錄對方拒收即可。二、非過錯性解除勞動合同第四十條有以下情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
〔一〕勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
〔二〕勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
〔三〕勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的??陀^情況發(fā)生重大變化勞動部?關(guān)于<勞動法>的假設(shè)干條文的說明?二十六條:發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或局部條款無法履行的其他情況,如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等,并且排除本法第二十六條所列的客觀情況。二、非過錯性解除勞動合同第四十二條勞動者有以下情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條的規(guī)定解除勞動合同:
〔一〕從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
〔二〕在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者局部喪失勞動能力的;
〔三〕患病或者非因公負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
〔四〕女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
〔五〕在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡缺乏五年的;
〔六〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。不辭而別情況處理自動離職:是指員工出現(xiàn)不辭而別得情形時,企業(yè)在依照法定方式履行了通知義務(wù)后員工仍不到崗,許可企業(yè)對員工作出終結(jié)勞動關(guān)系處理得一種方式。方式:郵寄送達(dá)、張貼公告、通過新聞媒介。第七章勞動關(guān)系如何終止有以下情形之一的,勞動合同終止:
〔一〕勞動合同期滿的;
〔二〕勞動
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