西方法律思想史

西方法律思想史

岳純之目錄緒言第一編古代中世紀(jì)西方法律思想第二編近代西方法律思想第三編現(xiàn)代西方法律思想緒言一、西方法律思想史的研究對(duì)象西方、法律、思想二、西方法律思想史課程的設(shè)置外國(guó)、中國(guó)、南開(kāi)三、西方法律思想史課程的價(jià)值與部門(mén)法相比與中國(guó)法律思想史相比四、西方法律思想的演變與特點(diǎn)五、參考書(shū)目：呂世倫、谷春德：西方政治法律思想史西方法律思想史編寫(xiě)組：西方法律思想史張宏生、谷春德主編：西方法律思想史（高自考）嚴(yán)存生主編：西方法律思想史徐愛(ài)國(guó)等：西方法律思想史張乃根：西方法哲學(xué)史綱張乃根：當(dāng)代西方法學(xué)流派王哲：西方政治法律學(xué)說(shuō)史何勤華：西方法學(xué)史徐大同：西方政治思想史沈宗靈：現(xiàn)代西方法理學(xué)張文顯：二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究J.M.凱利：西方法律思想簡(jiǎn)史第一編古代中世紀(jì)西方法律思想第一章古希臘法律思想第二章古羅馬法律思想第三章中世紀(jì)西方法律思想

一、古希臘法律思想產(chǎn)生的歷史背景

二、蘇格拉底及其以前的法律思想

三、柏拉圖的法律思想

四、亞里士多德的法律思想五、伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派的法律思想

六、古代希臘與我國(guó)先秦法律思想的比較第一章古希臘法律思想一、古希臘法律思想產(chǎn)生的歷史背景

（一）地理環(huán)境（二）歷史發(fā)展（三）政治狀況（四）經(jīng)濟(jì)狀況（五）文化狀況（一）地理環(huán)境1.地理位置：

希臘半島、愛(ài)琴海諸島、小亞細(xì)亞西部沿岸2.地理特點(diǎn)：

靠海、多山、地中海式氣候、資源貧乏（二）歷史發(fā)展1.愛(ài)琴文明時(shí)代（前20—前12世紀(jì)）克里特文明：前20—前15

邁錫尼文明：前15—前122.荷馬時(shí)代（前11—前9世紀(jì)）3.古風(fēng)時(shí)代（前8—前6世紀(jì)）4.古典時(shí)代（前5—前4前期）希波戰(zhàn)爭(zhēng)：前492—前449

伯羅奔尼撒戰(zhàn)爭(zhēng)：前431—前4045.馬其頓統(tǒng)治時(shí)代（前4后期—前2中期）腓力亞歷山大亞歷山大帝國(guó)的分裂：前301

馬其頓王國(guó)、塞琉古王國(guó)、托勒密王朝馬其頓王國(guó)的滅亡：前168

羅馬征服希臘：前146（三）政治狀況特點(diǎn)：城邦林立政治民主實(shí)行奴隸制（四）經(jīng)濟(jì)狀況特點(diǎn)：農(nóng)業(yè)發(fā)展受限工商業(yè)發(fā)達(dá)（五）文化狀況1.文學(xué)：荷馬史詩(shī)悲、喜劇伊索寓言2.哲學(xué)：蘇格拉底柏拉圖亞里士多德3.史學(xué)：希羅多德修昔底德色諾芬4.科學(xué)：畢達(dá)哥拉斯歐幾里德阿基米德二、蘇格拉底及其以前的法律思想（一）畢達(dá)哥拉斯與赫拉克里特畢達(dá)哥拉斯：約前580—前500

雅典一殖民島嶼強(qiáng)調(diào)秩序主張貴族政體赫拉克里特：約前540—前480或470

愛(ài)非斯人哲學(xué)觀點(diǎn)

主張貴族政體鼓吹戰(zhàn)爭(zhēng)主張法治倡導(dǎo)改革舊法（二）智者學(xué)派普羅塔哥拉（前481—前411）希臘東北部阿布德拉教育、哲學(xué)國(guó)家與法律的起源堅(jiān)決擁護(hù)民主政體（三）德謨克里特：前460—前370

阿布德拉哲學(xué)、倫理鼓吹私有制國(guó)家起源理論擁護(hù)民主制主張法治（四）蘇格拉底：生平：前469—前399

哲學(xué)政法思想：國(guó)家與法律的神意起源貴族政體守法蘇格拉底與孔子的比較相似之處：身世、學(xué)風(fēng)、主張、影響相異之處：蘇：法治孔：禮治三、柏拉圖的法律思想（一）生平簡(jiǎn)歷：前427——前347

貴族出身蘇格拉底的學(xué)生敘拉古改革主要理論建樹(shù)：理念論（主參冒從虎等：《歐洲哲學(xué)通史》上卷）（二）正義論正義是美德，各得其所、恰到好處個(gè)人品性：理性、意志、欲望國(guó)家：治國(guó)者階級(jí)、衛(wèi)國(guó)者階級(jí)、生產(chǎn)者階級(jí)（三）哲學(xué)家統(tǒng)治論（四）法治論：轉(zhuǎn)向法治的原因立法執(zhí)法法官的選任（五）政體論

A軍閥政體、財(cái)閥政體、民主政體、專(zhuān)制政體

B正常政體：君主政體、貴族政體、民主政體變態(tài)政體：暴君政體、寡頭政體、暴民政體

C混合政體（六）共產(chǎn)、共親屬主張四、亞里士多德的法律思想（一）生平：（前384—前322）斯塔吉拉城（二）正義論：分配正義平均正義（三）法律論法律的定義：衡量事物正義與否的標(biāo)準(zhǔn)神祇和理性的體現(xiàn)互不侵犯權(quán)利的保證

法律的目的：促使全邦人民都能進(jìn)于正義和善德法律的特性：平等性與普遍性穩(wěn)定性與可變性正義性與權(quán)威性法律的分類(lèi)：基本法與非基本法自然法與人定法習(xí)慣法與成文法良法與惡法（四）政體論：正宗政體：君主政體貴族政體共和政體變態(tài)政體：僭主政體寡頭政體平民政體（五）法治論：法治的定義：法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。

法治的理由：法律體現(xiàn)了多數(shù)人的意志法律具有正義性法律具有穩(wěn)定性法律具有明確性實(shí)行法治應(yīng)做的工作：立法、執(zhí)法、守法五、伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派的法律思想（一）伊壁鳩魯:前341—前270

薩摩斯島國(guó)家起源于契約守法（二）斯多葛學(xué)派：創(chuàng)始人芝諾：前336—前264

自然法理論人人平等與世界國(guó)家六、古代希臘與我國(guó)先秦法律思想的比較（一）我國(guó)先秦的法律思想道家儒家墨家法家（二）兩種法律思想的差異（三）兩種法律思想差異的成因第二章古羅馬法律思想一、古羅馬概況二、波利比阿的法律思想三、西塞羅的法律思想四、羅馬法學(xué)家的法律思想五、奧古斯丁的法律思想一、古羅馬概況（一）古羅馬的歷史1.王政時(shí)代（公元前8世紀(jì)——前510年）羅慕路斯塞爾維烏斯·圖利烏斯2.共和國(guó)時(shí)代（前510年——前27年）3.帝國(guó)時(shí)代（前27年——公元476年）前27年屋大維395年476年（二）古羅馬的法律前451、450年十二表法優(yōu)士丁尼在位時(shí)間：527——565年國(guó)法大全：優(yōu)士丁尼法典法學(xué)階梯學(xué)說(shuō)匯纂優(yōu)士丁尼新律

（三）古羅馬的宗教基督教313年米蘭敕令基督教合法化380年狄?jiàn)W多西基督教成為國(guó)教二、波利比阿的法律思想（一）生平前201——前122《歷史》（或《羅馬史》）（二）思想政體理論純粹政體腐敗政體混合政體（三）地位三、西塞羅的法律思想（一）生平前106—前43論共和國(guó)、論法律、論官職（二）國(guó)家論國(guó)家乃人民的事業(yè)。但人民不是人們某種隨意聚合的集合體，而是許多人基于法的一致和利益的共同而結(jié)合起來(lái)的集合體。（三）政體論（四）自然法論四、羅馬法學(xué)家的法律思想（一）羅馬法學(xué)的基本情況普洛庫(kù)爾學(xué)派薩賓學(xué)派五大法學(xué)家：蓋尤斯保羅烏爾比安伯比尼安莫蒂斯提努斯（二）法律和法學(xué)的概念法律的定義：法乃是善良與公正的技藝。法學(xué)的定義：神事與人事的知識(shí)，正與不正的學(xué)問(wèn)。（三）法的分類(lèi)：自然法、萬(wàn)民法、市民法公法、私法（四）政治權(quán)力的來(lái)源五、基督教和奧古斯丁的法律思想

（一）基督教的法律思想追求天國(guó)反對(duì)崇拜世俗權(quán)威鼓吹人人平等主張遵守法律（二）奧古斯丁的法律思想1.生平（354——430年）北非摩尼教基督教

《懺悔錄》、《上帝之城》等

2.原罪救贖說(shuō)

3.神國(guó)與俗國(guó)

4.神法與人法

神法的基本要求：愛(ài)上帝、愛(ài)鄰人、愛(ài)自己不得傷害別人注意自己，也盡力幫助別人遵守職責(zé)和秩序人法的主要特點(diǎn)：以神法為基礎(chǔ)因時(shí)因地改變不處罰內(nèi)心的罪過(guò)，只處罰擾亂和平秩序的事件其約束性和作用只是預(yù)防犯罪，維護(hù)和平

它是君主意志的表現(xiàn)，由君主制定，人人必須遵守，不得破壞5.戰(zhàn)爭(zhēng)與和平自衛(wèi)復(fù)仇第三章中世紀(jì)西方法律思想一、中世紀(jì)簡(jiǎn)況二、托馬斯·阿奎那的法律思想三、馬基雅維利的法律思想四、馬丁·路德和加爾文的法律思想五、布丹的法律思想一、中世紀(jì)簡(jiǎn)況（一）經(jīng)濟(jì)狀況（二）政治狀況（三）宗教狀況二、托馬斯·阿奎那的法律思想（一）生平公元1225—1274年《亞里士多德〈政治學(xué)〉詮釋》、《君主政治論》、《反異教徒大全》、《神學(xué)大全》（二）國(guó)家論國(guó)家的起源：天然的合群性和能力的有限性父權(quán)家長(zhǎng)制——國(guó)家國(guó)家的目的：公共幸福：物質(zhì)幸福和精神幸福私有制教會(huì)（三）政體論正義政體：平民政體貴族政體君主政體不義政體：暴民政體寡頭政體暴君政體君主政體（四）法律論定義：法律不外乎是由那統(tǒng)治一個(gè)完整社會(huì)的君王所體現(xiàn)的實(shí)踐理性的某項(xiàng)命令。法律不外乎是對(duì)于種種有關(guān)公共幸福的事項(xiàng)的合理安排，由任何負(fù)有管理社會(huì)之責(zé)的人予以公布。法是人們賴(lài)以導(dǎo)致某些行動(dòng)和不做其他一些行動(dòng)的準(zhǔn)則或尺度。分類(lèi)：永恒法自然法：努力保全人類(lèi)，反對(duì)毀滅人類(lèi)人的本能向善棄惡人法神法三、馬基雅維利的法律思想生平：1469—1527權(quán)力論政體論:君主、貴族、共和暴君、寡頭、民主權(quán)術(shù)論贊揚(yáng)與責(zé)難慷慨與吝嗇仁慈與殘酷愛(ài)戴與畏懼守信與無(wú)信四、馬丁·路德和加爾文的法律思想（一）馬丁·路德1.生平：1483—1546《九十五條論綱》、《教皇被俘于巴比倫》、《基督徒的自由》、《論俗世的權(quán)力》2.思想：反對(duì)教會(huì)在信仰問(wèn)題上的統(tǒng)治與特權(quán)主張教會(huì)權(quán)力退出世俗領(lǐng)域反對(duì)世俗權(quán)力干預(yù)信仰領(lǐng)域（二）加爾文1.生平：1509—1564《基督教要義》2.思想：神恩預(yù)定改革教會(huì)傾向貴族制反對(duì)暴力革命五、布丹的法律思想一、生平：1530—1596《簡(jiǎn)明歷史認(rèn)識(shí)方法》、《國(guó)家論六卷》二、國(guó)家理論家庭—村落·城市—國(guó)家三、主權(quán)理論主權(quán)的概念：超乎于公民與臣民之上的、不受法律限制的最高權(quán)力。主權(quán)的特點(diǎn)：絕對(duì)性：至高無(wú)上、不受限制、不可分割、不可轉(zhuǎn)讓

永恒性：不受時(shí)間、任期的限制主權(quán)的內(nèi)容：立法權(quán)宣布戰(zhàn)爭(zhēng)、締結(jié)和約的權(quán)力官吏任命權(quán)最高裁判權(quán)赦免權(quán)有關(guān)忠節(jié)、服從的權(quán)力貨幣鑄造權(quán)度量衡的選定權(quán)課稅權(quán)主權(quán)的限制：自然法、神法四、政體理論君主政體貴族政體民主政體君主政體：神授的君主制、領(lǐng)主的君主制、暴君制五、法律理論自然法神法人定法習(xí)慣法第二編近代西方法律思想近代概述第一章古典自然法學(xué)第二章功利主義法學(xué)與分析實(shí)證法學(xué)第三章歷史法學(xué)與目的法學(xué)第四章哲理法學(xué)近代概述經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化政治民主化文化世俗化、多元化第一章古典自然法學(xué)一、古典自然法學(xué)簡(jiǎn)況二、格老秀斯與斯賓諾莎的法律思想三、霍布斯與洛克的法律思想四、孟德斯鳩與盧梭的法律思想五、潘恩、杰斐遜和漢密爾頓的法律思想一、古典自然法學(xué)簡(jiǎn)況興起活躍期間：17、18世紀(jì)基本特色：理性主義自然法社會(huì)契約革命色彩二、格老秀斯與斯賓諾莎的法律思想（一）格老秀斯1.生平：1583—1645《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》2.自然法與法律3.國(guó)家起源與主權(quán)4.國(guó)際法理論2.自然法與法律自然法的概念：

是正當(dāng)?shù)睦硇詼?zhǔn)則，它指示任何與我們的理性和社會(huì)性相一致的行為就是道義上公正的行為，反之，就是道義上罪惡的行為。自然法的內(nèi)容：不得侵害他人的財(cái)產(chǎn)返還不屬于自己的東西和由此產(chǎn)生的

收益賠償由于自己的過(guò)錯(cuò)而造成的損失履行諾言，信守契約違法犯罪應(yīng)受到懲罰自然法的證明：先天論證方法后天論證方法法律的定義：法律所指示的，只不過(guò)是所謂正義而已。同時(shí)，這個(gè)正義是消極的意義多于積極的意義。法律的任務(wù)：維護(hù)社會(huì)成員之間相互聯(lián)系的權(quán)利。平等權(quán)優(yōu)越權(quán)維護(hù)個(gè)人的權(quán)利。法律的分類(lèi)：自然法意定法：神命法、人為法3.國(guó)家起源與主權(quán)國(guó)家的起源國(guó)家的主權(quán)主張主權(quán)對(duì)外獨(dú)立反對(duì)主權(quán)永久和不可分割反對(duì)人民主權(quán)4.國(guó)際法理論國(guó)際法的定義：支配國(guó)與國(guó)相互交際的法律國(guó)際法的目的：保障國(guó)際社會(huì)的集體安全國(guó)際法的前提：國(guó)家主權(quán)戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期的國(guó)際法正義戰(zhàn)爭(zhēng)與非正義戰(zhàn)爭(zhēng)（二）斯賓諾莎1.生平1632—1677神學(xué)政治論2.社會(huì)契約論3.政體理論：民主制、君主制、貴族制4.法律理論法的分類(lèi)：自然法、神法、人法法的定義：法是人給自己為某一目的立下的方案。5.關(guān)于思想和言論自由的論述5.關(guān)于思想、言論自由的論述思想言論不自由的壞處：造成國(guó)家法律形同虛設(shè)造成人們強(qiáng)烈反抗和政權(quán)不穩(wěn)造成阿諛?lè)畛泻捅承艞壛x造成扼殺科學(xué)與藝術(shù)的嚴(yán)重后果思想言論自由的好處：可以使公民自覺(jué)遵守法律可以使政府免受攻擊可以避免黨爭(zhēng)，促使人們團(tuán)結(jié)三、霍布斯與洛克的法律思想（一）霍布斯的法律思想1.生平：1588—1679利維坦2.國(guó)家論國(guó)家的起源自然狀態(tài)：自私+平等+自由=戰(zhàn)爭(zhēng)主權(quán)理論政體理論:君主制、貴族制、民主制

君主制的好處：

君主的私利與國(guó)家的公利一致

政策一貫，不會(huì)經(jīng)常變更

權(quán)力和財(cái)產(chǎn)同屬一人，比其他政體公平人民的自由：

經(jīng)濟(jì)生活的自由、自我保存的權(quán)利君主的義務(wù)：

保衛(wèi)人民的安全保護(hù)好其權(quán)力確定和保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)、根據(jù)良法和平等原則進(jìn)行統(tǒng)治3.法律理論自然法：自然法是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則

最基本內(nèi)容：尋求和平，信守和平利用一切可能的辦法保衛(wèi)自己法律法律的定義：法律，普遍說(shuō)來(lái)都不是建議，而是命令。也不是任何一個(gè)人對(duì)任何另外一個(gè)人的命令，而是專(zhuān)對(duì)原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令。

法律，對(duì)每一個(gè)臣民來(lái)說(shuō)，就是國(guó)家以語(yǔ)言、文字或其他充分的意志表示命令他用來(lái)區(qū)別是非的法規(guī)，也就是用來(lái)區(qū)別哪些事情與法規(guī)相合，哪些事情與法規(guī)相違的法規(guī)。法律的特點(diǎn)：法律是主權(quán)者制定的法律是對(duì)有義務(wù)服從者發(fā)布的法律具有強(qiáng)制性法律對(duì)主權(quán)者沒(méi)有約束力法律必須以明顯的形式公布法律必須符合自然法（二）洛克的法律思想1.生平1632—1704《政府論》2.自然狀態(tài)與自然權(quán)利生命權(quán)自由權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)3.國(guó)家起源與國(guó)家形式自然狀態(tài)——社會(huì)契約——國(guó)家政體自然狀態(tài)的缺陷：缺乏一種確定的眾所周知的區(qū)分是非的規(guī)則缺乏一個(gè)公認(rèn)的公正的裁判者缺乏一個(gè)權(quán)威的執(zhí)法者社會(huì)契約政體：民主制寡頭制君主制混合制4.法治、分權(quán)與革命法治：國(guó)家必須以正式的法律實(shí)行統(tǒng)治執(zhí)行已經(jīng)公布的法律法律面前人人平等分權(quán)：立法權(quán)執(zhí)行權(quán)對(duì)外權(quán)革命5.自由與信仰自由6.刑法思想法律面前人人平等法無(wú)明文規(guī)定不為罪罪刑相應(yīng)主張正當(dāng)防衛(wèi)四、孟德斯鳩與盧梭的法律思想（一）孟德斯鳩的法律思想1.生平1689—1755查理·路易·德·色貢達(dá)《波斯人信札》《羅馬盛衰原因論》《論法的精神》2.法的概念法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來(lái)的必然聯(lián)系。3.法的分類(lèi)自然法:

第一，和平；第二，尋找食物；第三，互相愛(ài)慕；第四，相互結(jié)合，愿過(guò)社會(huì)生活

人為法：國(guó)際法政治法民法4.法的精神法律與政體共和政體：民主政體：愛(ài)祖國(guó)、愛(ài)平等、愛(ài)法律貴族政體：節(jié)制君主政體：榮譽(yù)專(zhuān)制政體：恐怖

法律與氣候條件法律與地理環(huán)境法律與經(jīng)濟(jì)狀況法律與民族精神5.法律的制定6.分權(quán)理論（二）盧梭的法律思想1.生平1712—1778《科學(xué)與藝術(shù)的復(fù)興是否有助于敦風(fēng)化俗》《論人類(lèi)不平等的起源和基礎(chǔ)》《社會(huì)契約論》《懺悔錄》2.關(guān)于人類(lèi)不平等的論述私有制、法律——官員——暴君3.社會(huì)契約論4.人民主權(quán)論主權(quán)：公意的運(yùn)用主權(quán)的內(nèi)容：主權(quán)的特點(diǎn)：至高無(wú)上性不可轉(zhuǎn)讓性不可分割性不可代表性永久無(wú)誤性5.政體論：民主制貴族制君主制6.法律論概念：公意的行為全體人民對(duì)全體人民做出的規(guī)定屬性：對(duì)象普遍性意志普遍性分類(lèi)：政治法：主權(quán)者/政府=政府/國(guó)家政府x政府=主權(quán)者x國(guó)家民法刑法風(fēng)俗、習(xí)慣、輿論五、潘恩、杰斐遜和漢密爾頓的法律思想（一）潘恩1.生平1737——1809常識(shí)、林中居民信札、人權(quán)論2.社會(huì)契約論3.政體理論批判君主制呼喚共和制受憲法控制公利、公正、代議4.人權(quán)理論：平等天賦權(quán)利與公民權(quán)利天賦權(quán)利：人在生存方面所具有的權(quán)利公民權(quán)利：（二）杰斐遜1.生平：1743—182617歲威廉-瑪麗學(xué)院26歲弗吉尼亞州議員32歲起草《獨(dú)立宣言》36歲當(dāng)選為弗吉尼亞州州長(zhǎng)卸任后法國(guó)公使47歲聯(lián)邦政府第一任國(guó)務(wù)卿48歲組建共和黨（即后來(lái)的民主黨）53歲副總統(tǒng)58歲總統(tǒng)連任兩屆83歲去世《英屬美洲權(quán)利概述》《弗吉尼亞筆記》2.人權(quán)理論生命、自由、追求幸福、反抗權(quán)言論自由、出版自由宗教信仰自由3.民主自治理論限制中央政府中行政與司法的權(quán)力實(shí)行中央與地方的層層分權(quán)支持人民參政：普選制、檢查和罷免、少數(shù)服從多數(shù)4.法律理論立法權(quán)屬于人民法律必須根據(jù)形勢(shì)需要進(jìn)行修改法律必須得到嚴(yán)格遵守（三）漢密爾頓1.生平：1757—1804

聯(lián)邦黨人文集2.聯(lián)邦主義理論抵抗外來(lái)侵略，保證本國(guó)安全防止國(guó)內(nèi)紛爭(zhēng)防止國(guó)內(nèi)的黨爭(zhēng)和叛亂提高政府的工作效率促進(jìn)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展3.分權(quán)制衡理論立法權(quán)行政權(quán)司法權(quán)第二章功利主義法學(xué)與分析法學(xué)一、功利主義法學(xué)與分析法學(xué)二、邊沁的法律思想三、密爾的法律思想四、奧斯丁的法律思想一、功利主義法學(xué)與分析法學(xué)二、邊沁的法律思想1.生平

1748—1832

政府片論、道德與立法原理導(dǎo)論、論一般法律2.功利主義功利主義：以個(gè)人利益作為人類(lèi)一切行為的動(dòng)因，以追求最大多數(shù)人的最大幸福作為基本道德原則的哲學(xué)倫理學(xué)說(shuō)。制裁方法：物理制裁政治制裁道德制裁宗教制裁

邊沁的詩(shī)：苦樂(lè)原有特征，強(qiáng)、久、確、速、繼、純，為私應(yīng)求此快樂(lè)，為公應(yīng)求此快樂(lè)，如苦不可免，應(yīng)該求減輕。3.國(guó)家理論服從——國(guó)家4.立法理論快樂(lè)：生存、富裕、安全、平等立法的基本原則：保存生命，達(dá)到富裕，促進(jìn)平等，維護(hù)安全。法典應(yīng)具備的條件：第一、它必須是完整的，無(wú)須用注釋和判例的形式加以補(bǔ)充和解釋。第二、它必須是普遍的，在敘述所包含的法規(guī)時(shí)，在每一點(diǎn)上都必須具有可能做到的最大的普遍性。第三、它所包含的法規(guī)必須以嚴(yán)格的邏輯語(yǔ)言敘述出來(lái)。第四、它在敘述法規(guī)時(shí)，必須使用嚴(yán)格一致的術(shù)語(yǔ)。

檢驗(yàn)方法：第一，要看法律草案所假定的行為對(duì)每個(gè)人究竟是苦多還是樂(lè)多。第二，要看法律草案所假定的內(nèi)容是否關(guān)涉所有關(guān)系人。第三，要看整個(gè)法律草案內(nèi)容所導(dǎo)致的受害人數(shù)與受利人數(shù)的多寡。第四，要看所制定的法律草案是否符合賞罰原則，尤其是要看對(duì)破壞人們幸福的行為的懲罰是否有力。第五，要看立法的效果是否能促進(jìn)社會(huì)最大多數(shù)人的最大幸福。5.法律理論法律可以定義為，由一個(gè)國(guó)家內(nèi)的主權(quán)者所創(chuàng)制的、或者所采納的、用以宣示其意志的符號(hào)的集合，該等符號(hào)是關(guān)于某個(gè)特定的個(gè)人或某種特定類(lèi)型的人們?cè)谀硞€(gè)特定的情形中應(yīng)遵守的行為，而處在該情形中的該等人是、或者被推定是受制于主權(quán)者的權(quán)力；主權(quán)者的意志得以實(shí)現(xiàn)，要仰賴(lài)于對(duì)主權(quán)者所意圖發(fā)生的具體事件的預(yù)期——如此做出的意志宣示在必要的時(shí)候是意志得以實(shí)現(xiàn)的手段，并要仰賴(lài)于這樣的預(yù)期，即所宣示的意志對(duì)那些行為被規(guī)范之人來(lái)說(shuō)，是作為其行為的一種動(dòng)機(jī)而發(fā)揮作用。

法律的屬性：法律是主權(quán)者意志的宣示法律是對(duì)受制于主權(quán)者的人所發(fā)布的

法律是一種命令，具有強(qiáng)制性法律是針對(duì)人們的普遍行為的法律規(guī)定人們可以做什么或不可做什么立法學(xué)與法理學(xué)三、密爾的法律思想1.生平：1806—1873論自由、代議制政府、功利主義、邏輯學(xué)體系、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)2.功利主義理論與邊沁功利主義理論的不同：快樂(lè)有無(wú)質(zhì)的區(qū)別。個(gè)人利益與社會(huì)利益是什么關(guān)系。保證人們追求快樂(lè)的制裁方法是什么。物理制裁、政治制裁、道德制裁、宗教制裁良心與社會(huì)感情3.自由理論群己權(quán)界：傷害原則思想言論自由個(gè)性自由：按照自己的意見(jiàn)去行動(dòng)和生活的自由

意義：是個(gè)人幸福的前提條件有利于人的全面發(fā)展有利于社會(huì)的進(jìn)步限制政府的活動(dòng)4.代議制政府理論評(píng)價(jià)政府形式優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)：第一、促進(jìn)社會(huì)普遍的精神上的進(jìn)步的程度，包括在才智、美德以及實(shí)際活動(dòng)和效率方面的進(jìn)步。第二、將現(xiàn)有道德的、智力的和積極的價(jià)值組織起來(lái)以便對(duì)公共事務(wù)發(fā)揮最大效果所達(dá)到的完善程度。代議制政府四、奧斯丁的法律思想1.生平1790—1859法理學(xué)的范圍、法理學(xué)講義2.法理學(xué)的范圍法理學(xué)與立法學(xué)一般法理學(xué)與特殊法理學(xué)3.法律的定義法是政治優(yōu)勢(shì)者對(duì)政治劣勢(shì)者所制定的法是一種命令，如果不服從將會(huì)受到制裁法具有普遍的行為約束力，而且對(duì)之服從的行為主體也是普遍的法律命令說(shuō)4.法律的分類(lèi)上帝之法實(shí)在法實(shí)在道德比喻性的法律5.法律與道德的關(guān)系第三章歷史法學(xué)與目的法學(xué)一、歷史法學(xué)與目的法學(xué)二、薩維尼的法律思想三、梅因的法律思想四、耶林的法律思想一、歷史法學(xué)與目的法學(xué)1.歷史法學(xué)2.目的法學(xué)二、薩維尼的法律思想1.生平1779—186113歲，父母先后去世，為父友諾伊拉特收養(yǎng)15歲，開(kāi)始學(xué)習(xí)法律16歲，開(kāi)始在馬堡大學(xué)學(xué)習(xí)法律21歲，取得博士學(xué)位，博士論文：論犯罪的競(jìng)合形式22歲，成為馬堡大學(xué)的編外教師，教授刑法、學(xué)說(shuō)匯纂的最后十編、繼承法、債法、法學(xué)方法論等24歲，成名，著作：《論占有權(quán)》29歲，擔(dān)任蘭茨胡特大學(xué)的羅馬法編內(nèi)教授31歲，擔(dān)任柏林大學(xué)的籌備委員、教授33歲，擔(dān)任柏林大學(xué)校長(zhǎng)35歲，出版《論立法與法學(xué)的現(xiàn)代使命》，提出歷史法學(xué)派的基本理論36歲，創(chuàng)立《歷史法學(xué)雜志》，歷史法學(xué)誕生。開(kāi)始陸續(xù)出版其七卷本的《中世紀(jì)羅馬法史》61歲，開(kāi)始陸續(xù)出版其八卷本《現(xiàn)代羅馬法體系》63歲，擔(dān)任國(guó)務(wù)兼司法大臣68歲，擔(dān)任內(nèi)閣主席，次年辭職74歲，停止法學(xué)研究活動(dòng)82歲，逝世2.法律的成長(zhǎng)習(xí)慣法——學(xué)術(shù)法——法典編纂3.法律的本質(zhì)4.法律的解釋語(yǔ)法要素邏輯要素歷史要素體系要素三、梅因的法律思想1.生平1822—18882.思想法律的演變判決——習(xí)慣法——法典法律的改進(jìn)法律擬制——衡平——立法部門(mén)法的演變?nèi)朔ǎ簭纳矸莸狡跫s繼承法：從概括繼承到非概括繼承財(cái)產(chǎn)法：從共同所有權(quán)到個(gè)人所有權(quán)契約法：從重形式到重合意口頭契約文書(shū)契約要物契約諾成契約

侵權(quán)與犯罪：民法、刑法的比例反映一個(gè)民族和國(guó)家的開(kāi)化程度自然法的功過(guò)：羅馬法、法律面前人人平等、國(guó)際法四、耶林的法律思想1.生平

1818—1892

羅馬法的精神、為權(quán)利而斗爭(zhēng)、法的目的2.法律發(fā)展觀目的、社會(huì)利益我為自己而存在世界為我而存在我為世界而存在3.社會(huì)、國(guó)家二元觀第四章哲理法學(xué)一、康德的法律思想二、黑格爾的法律思想一、康德的法律思想1.生平1724—180416歲在哥尼斯堡大學(xué)讀書(shū)21歲大學(xué)畢業(yè)，擔(dān)任家庭教師31歲碩士畢業(yè)，擔(dān)任哥尼斯堡大學(xué)講師46歲邏輯學(xué)和形而上學(xué)教授51歲出版《自然通史和天體理論》57歲出版《純粹理性批判》62歲擔(dān)任校長(zhǎng)64歲出版《實(shí)踐理性批判》66歲出版《批判力批判》69歲出版《政治權(quán)利原則》71歲出版《永久和平》73歲出版《法的形而上學(xué)》75歲退休80歲逝世2.國(guó)家論自然狀態(tài)社會(huì)契約公民狀態(tài)三原則：社會(huì)中每個(gè)成員作為人都是自由的社會(huì)中每個(gè)人作為臣民都是平等的社會(huì)中的每個(gè)公民都是獨(dú)立的代議共和制3.法律論定義：法律就是那些使任何人的有意識(shí)的行為按照普遍的自由法則確實(shí)能與別人有意識(shí)的行為相協(xié)調(diào)的全部條件的綜合。分類(lèi)：自然法與實(shí)在法公法與私法公法：國(guó)家法、國(guó)際法、世界法刑法思想4.永久和平論：預(yù)備條款：任何一個(gè)和平條約如果在簽訂時(shí)包含有引起新戰(zhàn)爭(zhēng)的隱蔽的可能性，就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是和平條約。任何一個(gè)獨(dú)立國(guó)家都不得為他國(guó)用繼承、交換、買(mǎi)賣(mài)或讓與等手段所侵吞。常備軍將來(lái)應(yīng)完全廢止。國(guó)債不得用于對(duì)外政治斗爭(zhēng)的目的。任何國(guó)家都無(wú)權(quán)以暴力干涉他國(guó)的政治制度和政府機(jī)構(gòu)。任何國(guó)家在與別國(guó)交戰(zhàn)時(shí)都不得采用會(huì)使在未來(lái)的和平條件下建立互信成為不可能的敵對(duì)行動(dòng)。正式條款：每個(gè)國(guó)家的政體都應(yīng)該是共和制。各個(gè)國(guó)家自愿結(jié)合成聯(lián)盟，并且聯(lián)盟體制中的各個(gè)成員國(guó)的權(quán)利都得到保障。要把世界公民權(quán)限定為有在別國(guó)受到接待的權(quán)利。二、黑格爾的法律思想1.生平1770—183118歲圖賓根神學(xué)院23歲家庭教師30歲耶拿大學(xué)講師35歲副教授37歲報(bào)紙編輯38歲紐倫堡中學(xué)校長(zhǎng)46歲海德堡大學(xué)教授48歲柏林大學(xué)教授60歲柏林大學(xué)校長(zhǎng)61歲逝世著作：生前：精神現(xiàn)象學(xué)、邏輯學(xué)、哲學(xué)全書(shū)法哲學(xué)原理身后：哲學(xué)史講演錄、歷史哲學(xué)、美學(xué)2.法與法律法：法的基地一般說(shuō)來(lái)是精神的東西，它的確定的地位和出發(fā)點(diǎn)是意志。意志是自由的，所以自由就構(gòu)成法的實(shí)體和規(guī)定性。法律：法律是自在地是法的東西而被設(shè)定在它的客觀定在中，這就是說(shuō)，為了提供于意識(shí)，思想把它明確規(guī)定，并作為法的東西和有效的東西予以公布。通過(guò)這種規(guī)定，法就成為一般的實(shí)定法。法律的特性：概念規(guī)定性法律偶然性法律的分類(lèi)：制定法、習(xí)慣法、判例法、引證法法律效能的保證：眾所周知相對(duì)完備普遍遵守3.民法思想4.刑法思想5.國(guó)際法思想6.國(guó)家理論國(guó)家的產(chǎn)生君主立憲制王權(quán)、行政權(quán)、立法權(quán)第三編現(xiàn)代西方法律思想現(xiàn)代西方法律思想簡(jiǎn)介第一章新自然法學(xué)第二章新分析法學(xué)第三章社會(huì)法學(xué)第一章新自然法學(xué)一、新自然法學(xué)概略二、富勒的法律思想三、馬里旦的法律思想四、羅爾斯的法律思想五、德沃金的法律思想六、菲尼斯的法律思想一、新自然法學(xué)概略1.自然法學(xué)復(fù)興的原因自然法學(xué)自身的原因：西方社會(huì)的變化：法西斯的統(tǒng)治、美國(guó)的越戰(zhàn)德國(guó)戰(zhàn)后的審判:拉德布魯赫的轉(zhuǎn)變：2.新自然法學(xué)與古典自然法學(xué)的不同時(shí)代和目的不同：古典自然法處于西方封建社會(huì)的末期和資本主義的初期，主要是為未來(lái)國(guó)家勾畫(huà)藍(lán)圖。新自然法學(xué)處于西方資本主義的成熟時(shí)期，主要是為完善資本主義制度獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策。一個(gè)是為了革命，一個(gè)是為了改良。對(duì)自然法的看法不同具有明顯地向社會(huì)法學(xué)和分析實(shí)證法學(xué)靠攏的傾向3.新自然法學(xué)的派別：神學(xué)的新自然法學(xué)：馬里旦、達(dá)班世俗的新自然法學(xué)：拉德布魯赫、富勒、德沃金、羅爾斯、菲尼斯二、富勒的法律思想1.生平：1902—1978《法律的道德性》2.義務(wù)的道德、愿望的道德與法律3.法律的內(nèi)在道德與外在道德法律的內(nèi)在道德（或法制原則）：普遍性公布非溯及既往明確不矛盾可為人所遵守穩(wěn)定性官方行動(dòng)與法律的一致性4.法律的概念：法律是使人的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)5.對(duì)法律與道德之合的辯護(hù)法律與道德之分的危險(xiǎn)秩序與好秩序之分的荒謬對(duì)西德法院審判戰(zhàn)犯的分歧經(jīng)理指揮與法律模式的區(qū)分三、馬里旦的法律思想1.生平：1882—1973《人與國(guó)家》、《人權(quán)與自然法》2.人與社會(huì)個(gè)人人社會(huì)應(yīng)具備的四個(gè)特征：人格至上社會(huì)優(yōu)先組織多元宗奉基督3.國(guó)家與主權(quán)國(guó)家工具論主權(quán)有毒論4.自然法自然法的來(lái)源本體論要素認(rèn)識(shí)論要素5.人權(quán)人權(quán)的來(lái)源：人權(quán)的分類(lèi)：自然法人權(quán)、國(guó)際法人權(quán)和實(shí)在法人權(quán)絕對(duì)不能讓與的人權(quán)與基本不能讓與的人權(quán)新權(quán)利與舊權(quán)利權(quán)利的享有與權(quán)利的使用：四、羅爾斯的法律思想1.生平：正義論、政治自由主義2.正義論提出的社會(huì)歷史背景3.正義的基本原則原初位置(originalposition)無(wú)知之幕(veilofignorance)正義的兩大基本原則：均等自由原則：每個(gè)人都有權(quán)利擁有最高度的自由，且他們所擁有的自由在程度上是相等的，一個(gè)人所擁有的自由要與他人所擁有的同樣的自由相容。差異原則：社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的不平等將按下列原則來(lái)安排：a.他們對(duì)處于最不利地位的人都是有利的，b.它們是取決于職位和工作的，而這些職位和工作對(duì)所有人都是開(kāi)放的。4．正義原則的落實(shí)：立憲、立法、執(zhí)法、守法5．正義的保障：法治原則法律的可行性類(lèi)似案件類(lèi)似處理法無(wú)明文規(guī)定不為罪自然正義五、德沃金的法律思想1.生平《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》、《法律的帝國(guó)》2.規(guī)則、原則、政策3.權(quán)利理論關(guān)懷和尊重的平等權(quán)利公民反對(duì)政府的權(quán)利六、菲尼斯的法律思想1.菲尼斯其人2.自然法是否存在3.自然法的內(nèi)容人類(lèi)基本價(jià)值：生命、知識(shí)、娛樂(lè)、美感、交際實(shí)踐理性、宗教實(shí)踐理性原則：首尾一貫的生活計(jì)劃不應(yīng)專(zhuān)斷地偏愛(ài)某項(xiàng)價(jià)值不應(yīng)專(zhuān)斷地偏愛(ài)某些人

超然承諾在理性的范圍內(nèi)有限地考慮效益在每個(gè)行動(dòng)中尊重每一項(xiàng)基本價(jià)值共同幸福服從良心4.自然法、實(shí)在法及其他自然法與實(shí)在法法律的概念：法律是由一定權(quán)力機(jī)關(guān)制定的具有制裁力的規(guī)則，其作用在于促進(jìn)社會(huì)共同的幸福，解決社會(huì)合作問(wèn)題，保持法律主體、權(quán)威機(jī)關(guān)之間的合作關(guān)系。強(qiáng)制：懲罰性制裁；干預(yù)和抑制法律具有明確性、具體性和預(yù)測(cè)性

法律具有有效性法律調(diào)整具有廣泛性法律具有精確性法律具有無(wú)空隙性法治：法律制度在法律上處于良好狀態(tài)第二章新分析法學(xué)一、新分析法學(xué)概略二、凱爾森的純粹法學(xué)三、哈特的新分析實(shí)證法學(xué)四、拉茲的法律思想一、新分析法學(xué)概略新分析法學(xué)方法新觀點(diǎn)新新分析法學(xué)的流派：純粹法學(xué)新分析實(shí)證法學(xué)二、凱爾森的純粹法學(xué)1.生平：純粹法學(xué)、法與國(guó)家的一般理論、國(guó)際法原理2.何謂純粹法學(xué)3.法律與法律規(guī)范體系4.國(guó)家與法律5.國(guó)際法理論6.相對(duì)主義正義觀三、哈特的新分析實(shí)證法學(xué)1.生平《法律的概念》2.新分析實(shí)證法學(xué)形成：用語(yǔ)言哲學(xué)研究法學(xué)幾次論戰(zhàn)：哈特與富勒哈特與德夫林哈特與凱爾森特點(diǎn)：以語(yǔ)言哲學(xué)為其分析工具以自由主義為其價(jià)值基礎(chǔ)以法律規(guī)則說(shuō)為其理論核心具有向自然法學(xué)說(shuō)靠攏的傾向影響：3.法律規(guī)則說(shuō)第一性規(guī)則第二性規(guī)則：承認(rèn)規(guī)則、改變規(guī)則、審判規(guī)則4.法律與道德最低限度內(nèi)容的自然法：一個(gè)目的：生存與繼續(xù)生存人是脆弱的人是大體平等的有限的利他主義有限的資源有限的理解和意志力5.國(guó)際法理論制裁與國(guó)際法主權(quán)與國(guó)際法道德與國(guó)際法國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法四、拉茲的法律思想1.生平《法律體系的概念》、《法律的權(quán)威》2.法律的概念3.法律的功能規(guī)范功能:確定的指引不確定的指引社會(huì)功能:

直接功能：第一位功能：預(yù)防和鼓勵(lì)行為為私人安排提供便利提供服務(wù)和分配福利解決各種爭(zhēng)端第二位功能：維持法律制度的存在和運(yùn)行間接功能4.法官造法法官造法的情形：在有規(guī)定的爭(zhēng)端中：區(qū)別、推翻先例、辯論終結(jié)規(guī)則法律解釋在無(wú)規(guī)定的爭(zhēng)端中：法官、陪審團(tuán)法官造法的依據(jù)：自己的道德判斷法官造法存在的理論問(wèn)題：是否違反法治原則是否僭?shī)Z立法權(quán)法官造法與議會(huì)立法的區(qū)別：

法官造法與議會(huì)立法的法律地位不同。法官的判決可以被修改、推翻或不適用，而議會(huì)立法的約束力不因法官的適用而發(fā)生變化。

法官造法與議會(huì)立法的規(guī)模不同。法官只能通過(guò)判決對(duì)法律實(shí)行一點(diǎn)一滴的改造，而議會(huì)立法則可對(duì)法律進(jìn)行大規(guī)模的改造。5.法治理論法治的含義：法治的原則：

A.所有法律應(yīng)該是適用于未來(lái)的、公開(kāi)的和明確的

B.法律應(yīng)相對(duì)穩(wěn)定

C.特別法應(yīng)由公開(kāi)的、穩(wěn)定的、明確的、一般的規(guī)則所指引

D.司法獨(dú)立應(yīng)有保證E.自然正義的原則必須遵守

F.法院應(yīng)對(duì)其他原則的實(shí)施有審查權(quán)

G.法院應(yīng)該是很容易為人接近的

H.不應(yīng)容許預(yù)防犯罪的機(jī)構(gòu)利用自由裁量權(quán)而歪曲法律法治的價(jià)值：制約專(zhuān)橫權(quán)力提供個(gè)人規(guī)劃和追求自己人生目標(biāo)的環(huán)境尊重人的尊嚴(yán)法治是一種消極價(jià)值：

第三章社會(huì)學(xué)法學(xué)一、社會(huì)學(xué)法學(xué)概略二、狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)三、埃利希的社會(huì)學(xué)法學(xué)四、龐德的社會(huì)學(xué)法學(xué)五、盧埃林的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)六、弗蘭克的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)七、霍貝爾的法人類(lèi)學(xué)一、社會(huì)學(xué)法學(xué)概略二、狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)1.生平1859—1928憲法論、憲法學(xué)教程、私法的變遷、公法的變遷、法律與國(guó)家2.社會(huì)連帶關(guān)系涂爾干：機(jī)械的連帶關(guān)系、有機(jī)的連帶關(guān)系狄驥：同求的連帶關(guān)系、分工的連帶關(guān)系3.客觀法與實(shí)在法4.國(guó)家理論5.公共服務(wù)與個(gè)人義務(wù)6.國(guó)際法三、埃利希的社會(huì)學(xué)法學(xué)1.生平1862—1922《法律的自由發(fā)現(xiàn)和自由法學(xué)》、《法律社會(huì)學(xué)基本原理》、《法學(xué)邏輯》2.法律發(fā)展的中心3.活法與發(fā)現(xiàn)活法活法：社會(huì)的內(nèi)在秩序發(fā)現(xiàn)活法：現(xiàn)代法律性文件對(duì)生活、商業(yè)、慣例、聯(lián)合的直接觀察4.法律的自由發(fā)現(xiàn)四、龐德的社會(huì)學(xué)法學(xué)1.生平1870—1964社會(huì)學(xué)法學(xué)的范圍和目的、法律史解釋、通過(guò)法律的社會(huì)控制、法律與道德、法理學(xué)2.社會(huì)學(xué)法學(xué)的基本綱領(lǐng)A研究法律制度和法律學(xué)說(shuō)的實(shí)際社會(huì)效果B為準(zhǔn)備立法進(jìn)行社會(huì)學(xué)的研究C研究