中國企業(yè)上市有關(guān)法律事宜

中國企業(yè)上市有關(guān)法律事宜張燕金杜律師事務(wù)所2011.8金杜概覽

金杜律師事務(wù)所于一九九三年在北京成立，是中國司法部及北京市司法局最早批準(zhǔn)設(shè)立的合伙制律師事務(wù)所之一，也是中國律師業(yè)中規(guī)模最大并居于領(lǐng)先地位的綜合性律師事務(wù)所之一金杜總部位于北京，在上海、廣州、深圳、成都、重慶、杭州、蘇州、西安、天津、青島、濟(jì)南、香港、美國紐約、硅谷、日本東京設(shè)有分支機(jī)構(gòu)金杜現(xiàn)有人員近1700人，其中合伙人190多名，律師及律師助理超過650名，同時具有香港、美國、加拿大、英國、澳大利亞、新西蘭等國家和地區(qū)執(zhí)業(yè)資格的律師超過50名2008年金杜當(dāng)選為司法部認(rèn)定的全國優(yōu)秀律師事務(wù)所近三年金杜榮獲國際金融法律評論、國際公司事務(wù)、亞洲法律顧問、亞洲法律事務(wù)、中國法律與實踐等多家機(jī)構(gòu)頒發(fā)的多項大獎2007年度律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)排名股票首次公開發(fā)行法律業(yè)務(wù)再融資法律業(yè)務(wù)境外發(fā)行法律業(yè)務(wù)律師事務(wù)所名稱業(yè)務(wù)量排名律師事務(wù)所名稱業(yè)務(wù)量排名律師事務(wù)所名稱法律意見書數(shù)量排名北京金杜律師事務(wù)所301北京競天公誠律師事務(wù)所131北京金杜律師事務(wù)所51國浩律師集團(tuán)律師事務(wù)所212國浩律師集團(tuán)律師事務(wù)所122北京嘉源律師事務(wù)所42北京天銀律師事務(wù)所113北京金杜律師事務(wù)所113北京競天公誠律師事務(wù)所33北京中倫金通律師事務(wù)所113北京國楓律師事務(wù)所94北京通商律師事務(wù)所33北京德恒律師事務(wù)所113北京嘉源律師事務(wù)所94北京國楓律師事務(wù)所25上海錦天城律師事務(wù)所106北京德恒律師事務(wù)所86北京中倫金通律師事務(wù)所25北京嘉源律師事務(wù)所97北京天銀律師事務(wù)所77北京君澤君律師事務(wù)所25北京康達(dá)律師事務(wù)所78北京海問律師事務(wù)所77北京康達(dá)律師事務(wù)所15福建至理律師事務(wù)所78北京浩天信和律師事務(wù)所69北京尚公律師事務(wù)所19北京國楓律師事務(wù)所78北京君合律師事務(wù)所69北京君合律師事務(wù)所19北京康達(dá)律師事務(wù)所69中國證監(jiān)會首度排名企業(yè)上市最關(guān)心的問題一、境內(nèi)上市與境外上市的比較問題1、境內(nèi)上市和境外上市最明顯的兩大差異★市盈率 市盈率的高低直接決定企業(yè)上市后的融資額大小★時間表 上市時間的長短、上市時間表的可預(yù)期性直接決定著企業(yè)能否在可預(yù)期的時間內(nèi)順利完成上市及企業(yè)的各項生產(chǎn)經(jīng)營計劃的開展企業(yè)上市最關(guān)心的問題2、境內(nèi)上市與境外上市具體問題比較★監(jiān)管力度和政策限制★國際品牌和形象★退出方式和渠道★中介機(jī)構(gòu)和投資人的專業(yè)水平和整體把握度★股權(quán)激勵的方式和手段★市場對于企業(yè)披露自身問題的接受和寬容度★上市時間跨度和上市時間表的可預(yù)期性★部分行業(yè)的市場接受度（如互聯(lián)網(wǎng)概念、電子商務(wù)、房地產(chǎn)、連鎖經(jīng)營產(chǎn)業(yè)）★民營企業(yè)家及其子女的未來發(fā)展規(guī)劃A股項目涉及的相關(guān)方

承銷商律師評估師公關(guān)公司發(fā)行人主承銷商、保薦人會計師發(fā)行人律師財務(wù)顧問A股首發(fā)上市主要流程

準(zhǔn)備階段啟動階段發(fā)行階段改制輔導(dǎo)材料制作申報發(fā)行/上市A股上市要求—主體資格★ 發(fā)行人應(yīng)是依法設(shè)立合法存續(xù)的股份有限公司★自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)〉3年（國務(wù)院批準(zhǔn)的除外）★ 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)時間可從有限責(zé)任公司成立之日起計算★ 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更★ 發(fā)行人股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛A股上市要求——主要財務(wù)指標(biāo)★ 最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過RMB3000萬元（凈利潤已扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)）★ 最近三個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過RMB5000萬元；或最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過RMB3億元★ 發(fā)行前股本總額≧RMB3000萬元★ 最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%★ 最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損★ 不能出現(xiàn)下述情況：最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益A股上市要求——募集資金運(yùn)用★ 募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)★ 募集資金投資項目應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護(hù)、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定★ 發(fā)行人董事會應(yīng)當(dāng)對募集資金投資項目的可行性進(jìn)行認(rèn)真分析，確信投資項目具有良好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風(fēng)險，提高募集資金使用效益★ 募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響★ 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項帳戶外商投資股份有限公司上市的特殊要求★ 首次公開發(fā)行股票并上市的，除應(yīng)符合前面所述（外經(jīng)貿(mào)部同意、符合產(chǎn)業(yè)政策、合法設(shè)立）條件外，還應(yīng)符合下列條件：★ 申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢★ 經(jīng)營范圍符合《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求★ 上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10%（注：存在外資股比例低于10%的案例，金風(fēng)科技2%）★ 按規(guī)定需由中對方控股（包括相對控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤商厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位和持股比例鎖定期主體時間起算點外商投資股份有限公司發(fā)起人公司設(shè)立登記之日起發(fā)行人控股股東公開發(fā)行股票上市之日起非公開發(fā)行發(fā)行結(jié)束之日起刊登招股說明書前12個月內(nèi)增資擴(kuò)股的新增股份持有人完成增資擴(kuò)股工商變更登記手續(xù)之日起上市公司戰(zhàn)略投資者取得股份之日起A股上市可能涉及的其他重大法律問題

★

國有資產(chǎn)管理★

關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易★

同業(yè)競爭★

董事、監(jiān)事、高級管理人員★

職工持股★

股權(quán)激勵機(jī)制創(chuàng)業(yè)板首選服務(wù)對象五新三高新經(jīng)濟(jì)互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的結(jié)合；移動通訊；生物醫(yī)藥等新的經(jīng)營模式，例如1）金融中介；2）物流中介；3）地產(chǎn)中介等可再生能源的開發(fā)利用，資源的綜合利用提高資源利用效率的材料；節(jié)約資源的材料具有農(nóng)業(yè)化；提高農(nóng)民就業(yè)、收入的新服務(wù)新能源新材料新農(nóng)業(yè)高技術(shù)高成長高增值企業(yè)擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)增長高于國家經(jīng)濟(jì)增長，高于行業(yè)經(jīng)濟(jì)增長產(chǎn)品應(yīng)該具有更多的增加價值和附加價值創(chuàng)業(yè)板與主板的比較——條件營業(yè)收入近3個會計年度均正數(shù)；累計≥RMB3000萬創(chuàng)業(yè)板1創(chuàng)業(yè)板2主板股本總額會計年度凈利潤近2個會計年度連續(xù)盈利且累計≥RMB1000萬近1個會計年度盈利且≥RMB500萬累計>RMB3億元最近兩年營業(yè)收入增長率≥30%發(fā)行后≥RMB3000萬發(fā)行前≥RMB3000萬現(xiàn)金流量額發(fā)行前凈資產(chǎn)；最近一期末最近三個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的累計>RMB5000萬元發(fā)行前凈資產(chǎn)≥RMB2000萬；最近一期末不存在末彌補(bǔ)虧損企業(yè)境外上市最關(guān)心的問題二、境外上市地選擇的問題★香港 在文化、語言、地理位置、與大陸的密切度、兩地中介機(jī)構(gòu)的合作關(guān)系方面，具有較強(qiáng)的優(yōu)勢★美國、德國、英國、新加坡★ 韓國、臺灣2011年全球交易所IPO融資情況 排名交易所融資額（億美元）IPO數(shù)量1紐約泛歐交易所集團(tuán)$254672香港交易所$197333倫敦交易所$179294

深圳交易所$1631345上海交易交易所$74226新加坡交易所$6957納斯達(dá)克OMX集團(tuán)$50418巴西交易所$38109華沙交易所$261810多倫多交易所$2562資料來源：Dealogic企業(yè)境外上市最關(guān)心的問題三、境外上市相關(guān)法律手續(xù)的辦理問題

境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)向所在地外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)；境內(nèi)居民將其擁有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產(chǎn)或股權(quán)后進(jìn)行境外股權(quán)融資，應(yīng)就其持有特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)；特殊目的公司發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔(dān)保等重大資本變更事項且不涉及返程投資的，境內(nèi)居民應(yīng)于重大事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向外管局申請辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)；補(bǔ)辦境外投資外匯登記手續(xù)的相關(guān)要求?！秶彝鈪R管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（75號文）境外上市方式及上市后一般股權(quán)結(jié)構(gòu)直接方式 H股、N股、S股等間接方式 境內(nèi)權(quán)益境外上市100%100%100%境外上市方式及上市后一般股權(quán)結(jié)構(gòu)境內(nèi)25%境外控股股東開曼/BVI公司（上市主體）香港控股公司境內(nèi)公司BVI公司公眾股東激勵人士>50%100%境內(nèi)100%境內(nèi)重組模式100%控股股東(中國籍)境內(nèi)公司境外重組前架構(gòu)重組后上市前部分架構(gòu)境內(nèi)公司控股股東(外籍)香港控股公司模式一：變更實際控制人無關(guān)聯(lián)關(guān)系的外籍人士收購內(nèi)資公司股權(quán)100%（2006.9.8前已設(shè)立）100%境內(nèi)重組模式模式二：外資收購境內(nèi)股東境內(nèi)境外重組前架構(gòu)境外公司中外合資/合作公司境內(nèi)公司重組后上市前部分架構(gòu)境外投資者(中國籍)100%境外控股公司境外投資者(中國籍)（關(guān)注法律點：《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊》的法律效力問題及其“已設(shè)立”的理解。案例：忠旺鋁業(yè)）100%（2006.9.8前已設(shè)立）境內(nèi)重組模式模式三：毋需重組境內(nèi)境外境內(nèi)公司100%境外控股公司控股股東(中國籍)100%境內(nèi)重組模式境外實施協(xié)議公司一系列協(xié)議模式四：協(xié)議控制100%境內(nèi)控股股東(中國籍)境內(nèi)公司重組前架構(gòu)重組后上市前部分架構(gòu)100%控股股東(中國籍)境內(nèi)公司100%境外控股公司控股股東(中國籍)（關(guān)注法律點：協(xié)議控制模式可能被認(rèn)定為意圖規(guī)避法律，存在法律風(fēng)險。案例：秦發(fā)集團(tuán)）境內(nèi)重組模式模式五：“買殼”（關(guān)注法律點：“殼”是否“干凈”，是否存在潛在糾紛和債務(wù)）買一個2006年9月8日前已經(jīng)成立的外商投資企業(yè)，將擬上市的資產(chǎn)通過收購方式裝入此外商投資企業(yè)，并進(jìn)行重組上市。聯(lián)系人： 張燕律師手機(jī)：