所得征稅權(quán)分配規(guī)則1

所得納稅權(quán)分配規(guī)那么一、運營所得〔一〕營業(yè)利潤的概念與來源地規(guī)范1.概念：P94，<OECD范本>2000版后把專業(yè)性勞務(wù)所得納入營業(yè)利潤范圍，結(jié)合國范本2001版那么沒有。差別的緣由及爭議。2.來源地規(guī)范：1〕常設(shè)機構(gòu)規(guī)范：后面講2〕買賣地點規(guī)范：a.制造：商品加工制造地b.貿(mào)易：商品交付地〔美〕、合同締結(jié)地〔英〕、商品交付前的儲存地、商品運用地P95

〔二〕常設(shè)機構(gòu)定義及特征－常設(shè)機構(gòu)定義－普通類型常設(shè)機構(gòu)確實定規(guī)那么1.可以構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的必需是一個營業(yè)場所?！?〕所謂營業(yè)場所不要求具有完好性；〔2〕場地、設(shè)備或設(shè)備是企業(yè)自有的還是租用的，不影響成為營業(yè)場所；〔3〕構(gòu)成營業(yè)場所的必需是適宜于營業(yè)活動的任何重要的有形物體，包括不動產(chǎn)、建筑、機器、計算機、輪船、飛機和打鉆機等，輕便的、可攜帶的機器、設(shè)備、工具不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)場所。但是，對于專利〔軟件〕，經(jīng)過運用者的設(shè)備，可以產(chǎn)生常設(shè)機構(gòu)。2.可以構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)場所必需是固定的。〔1〕位置規(guī)范：固定的活動中心場所和邊境明確的運營位置。a.固定的活動中心場所，是在稅收管轄權(quán)內(nèi)的一定土地〔或海地〕上的固定的營業(yè)活動中心場所或者建有基地，這時可不思索營業(yè)活動的繼續(xù)時間。判例1：居住在德國的小販每周要到德國三個不同城鎮(zhèn)的市場去銷售貨物，那里有他的攤位。判例2：一個在另一個城市清掃煙囪的工人。判例3：一位商人居住在一個城鎮(zhèn)，向另一稅收管轄權(quán)下的城鎮(zhèn)運送牛奶和其他奶制品，納稅人早上運牛奶和奶酪，收工后將沒賣掉的商品帶回牛奶房。b.邊境明確的運營位置“空間定界法〞以為，即使沒有座落于特定地點的運營中心，只需在一定的空間范圍內(nèi)存在運營場所就符合常設(shè)機構(gòu)的位置要求。判例1：在他國海面上進展捕撈的漁船。判例2：離岸石油鉆探和開采?！?〕耐久性規(guī)范：從可行性出發(fā)，將暫時性營業(yè)場所排除在常設(shè)機構(gòu)之外。a.假設(shè)一個營業(yè)場所的設(shè)立是以長期運用為目的，即使由于企業(yè)活動的特殊性質(zhì)或其他緣由而提早清算，使其實踐存在的時間很短，仍應(yīng)視為常設(shè)機構(gòu)；假設(shè)一個營業(yè)場所的設(shè)立僅是為了短期的目的，現(xiàn)實上也是如此，就不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)，但假設(shè)存在超越了暫時性質(zhì)的期限，那么視為常設(shè)機構(gòu)。b.時間的界限往往以明確運營界域為前提，即以營業(yè)活動的詳細(xì)開展地點為空間條件，而不能以整個國家的領(lǐng)土為地理空間來確定。判例：德國上演團體在美國進展的巡回上演。C.詳細(xì)時間界限的規(guī)定：興隆國家主張對可挪動產(chǎn)業(yè)成為常設(shè)機構(gòu)不僅要有時間限制，而這種時間界限該當(dāng)盡量地長；開展中國家主張不該當(dāng)對可挪動產(chǎn)業(yè)成為常設(shè)機構(gòu)設(shè)立時間條件，或時間限制盡能夠短。OECD范本：對建筑工地或建筑、安裝工程以延續(xù)進展12個月以上的為設(shè)有常設(shè)機構(gòu)，假設(shè)活動達不到12個月，即使設(shè)有辦事處、車間等設(shè)備，也不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)?！裁绹€規(guī)定鉆探平臺或船舶也要繼續(xù)12個月以上才干認(rèn)定其存在常設(shè)機構(gòu)〕結(jié)合國范本：可挪動產(chǎn)業(yè)的營業(yè)活動只需存在6個月以上即構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)，在一些特殊情況下，經(jīng)雙方談判，還可將此時間限制縮短為3個月。3.關(guān)于營業(yè)活動的認(rèn)定：〔1〕區(qū)分非營業(yè)性效力和營業(yè)活動兩個協(xié)定范本共同列舉了五個方面的預(yù)備性輔助性場所，將他們排除在常設(shè)機構(gòu)范圍外。這些場所是：a.專為儲存、陳列本企業(yè)貨物商品的目的而運用的場所；b.專為儲存、陳列的目的而保管本企業(yè)貨物商品的庫存；c.專為經(jīng)過另外企業(yè)加工的目的而保管本企業(yè)貨物商品的庫存；d.專為本企業(yè)采購貨物商品和搜集情報而設(shè)有的固定營業(yè)場所；e.專為本企業(yè)從事任何其他預(yù)備性、輔助性活動的目的而設(shè)有的固定營業(yè)場所。OECD范本中勝數(shù)a、b中還包括“交付貨物〞的場所。詳細(xì)斷定規(guī)范：a.業(yè)務(wù)性質(zhì)與企業(yè)的整體業(yè)務(wù)虛質(zhì)一樣者為常設(shè)機構(gòu)；b.消費和銷售行為延伸者為常設(shè)機構(gòu)；c.效力對象包括本企業(yè)以外顧客者為常設(shè)機構(gòu)；d.職責(zé)為管理監(jiān)視者為常設(shè)機構(gòu)；e.超越單純提供非營業(yè)性效力而承當(dāng)銷售商品業(yè)務(wù)和從事消費活動者為常設(shè)機構(gòu)?！?〕區(qū)分營業(yè)活動和普通的租賃活動和銷售活動。a.假設(shè)出租和出賣方僅承當(dāng)通常的售后效力，并不參與所出賣或出租的貨物或資產(chǎn)的運營和運用，那么屬于普通的租賃和銷售活動；b.假設(shè)出租和出賣者，派出雇員為所租賃和銷售的設(shè)備，進展安裝、調(diào)試、保養(yǎng)、維護和提供其他有關(guān)的效力，提供效力任何活動均是在承租人和購買者的指揮、擔(dān)任和控制下進展，也不以為設(shè)有常設(shè)機構(gòu)；C.假設(shè)雇員有權(quán)參與所出賣和出租的設(shè)備或資產(chǎn)的運用或運營決策，那么視為營業(yè)活動，假設(shè)該活動具有一定的永久性，以為設(shè)有常設(shè)機構(gòu)。4、非獨立代理人構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的條件－獨立位置代理人和非獨立位置代理人獨立代理人的判別：〔1〕自主營業(yè)〔即不受他人指令和控制〕規(guī)范〔2〕正常營業(yè)過程規(guī)范〔3〕利益分享與風(fēng)險承當(dāng)規(guī)范〔4〕客戶數(shù)量規(guī)范－非獨立代理人成為常設(shè)機構(gòu)的條件條件：代理人具有以被代理人名義與第三人簽定合同的權(quán)益并經(jīng)常運用這種權(quán)益，代理人所從事的活動不是預(yù)備性和輔助性活動。結(jié)合國范本與OECD范本的區(qū)別：結(jié)合國范本以為〔1〕對非獨立代理人，在締約國一方，即使沒有以締約國另一方的企業(yè)的名義簽定合同的權(quán)益并經(jīng)常方式這種權(quán)益，但經(jīng)常在首先提及的國家保管貨物和商品的庫存，并代表該企業(yè)經(jīng)常從該庫存中交付貨物和商品，應(yīng)以為該企業(yè)在締約國一方設(shè)有常設(shè)機構(gòu)；〔2〕締約國一方的保險企業(yè)，除再保險外，如經(jīng)過非獨立代理人在另一國領(lǐng)土內(nèi)收取保險費和接受保險業(yè)務(wù)，應(yīng)以為在締約國另一方設(shè)有常設(shè)機構(gòu)。5.電子商務(wù)常設(shè)機構(gòu)確實定規(guī)那么1〕企業(yè)在另一國擁有的效力器能否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)2〕企業(yè)在另一國擁有網(wǎng)址能否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)3〕網(wǎng)絡(luò)提供商能否成為非居民的非獨立位置代理人〔三〕常設(shè)機構(gòu)納稅權(quán)規(guī)那么

1常設(shè)機構(gòu)原那么：P952利潤歸屬原那么：P95－96a.實踐聯(lián)絡(luò)原那么(economicconnectionprinciple〕。該原那么有助于簡化管理、提高效率，并更加適用于通常采用的運營買賣方式，但是有助長避稅的危險，也難以為收入來源國促進企業(yè)利潤的行為提供任何鼓勵。雖然如此，實踐聯(lián)絡(luò)原那么在很大程度上限制收入來源地，得到了<OECD范本>的支持。b.引力原那么(forceofattractionprinciple〕。該原那么可分為普通引力原那么和有限制的引力原那么。前者以為，假設(shè)一個非居民企業(yè)在本國境內(nèi)設(shè)立了常設(shè)機構(gòu)，那么該企業(yè)就處在本國稅收管轄權(quán)管轄之中，本國就可以對該企業(yè)來源于本國境內(nèi)的一切所得納稅，而不論這些所得能否與常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)活動有關(guān)，這得到一些國家的支持。而<結(jié)合國范本>那么主張后者，P96。C．中國實行實踐聯(lián)絡(luò)原那么3利潤計算原那么：獨立企業(yè)和正常買賣原那么歸屬于常設(shè)機構(gòu)的利潤應(yīng)該是與其完全獨立的企業(yè)〔而不是與其總機構(gòu)〕按照通常的市場條件和價錢進展買賣所應(yīng)獲得的利潤。4利潤計算方法P97－100a.合理地分擔(dān)總機構(gòu)的普通管理費用應(yīng)由常設(shè)機構(gòu)負(fù)擔(dān)的總機構(gòu)普通管理費用＝該常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)額〔或毛利〕/總機構(gòu)的營業(yè)額〔或毛利〕×總機構(gòu)的管理費用b.某些費用不得扣除如常設(shè)機構(gòu)支付給總機構(gòu)的特許權(quán)運用費、特定勞務(wù)手續(xù)費、貸款利息，〔結(jié)合國范本第7條第3款〕。詳細(xì)包括〔OECD范本第7條第3款注釋〕：〔1〕總機構(gòu)向常設(shè)機構(gòu)提供貸款或?qū)＠麢?quán)，常設(shè)機構(gòu)以利息或特許權(quán)運用費等方式支付給總機構(gòu)的費用，不能扣除?！?〕常設(shè)機構(gòu)為其總機構(gòu)提供輔助性效力而發(fā)生的費用不能扣除?！?〕常設(shè)機構(gòu)支付給總機構(gòu)的所謂“管理利潤〞不能扣除。c.利潤分配方法營業(yè)額或傭金收入、工資額、原資料金額、流動資本〔公式類似于a〕核定利潤的困難與問題：利潤根據(jù)哪國法律確定、不同業(yè)務(wù)的集團、詳細(xì)規(guī)范變化、資料搜集

5.其它所得工程的處置。對投資所得〔股息、利息、特許權(quán)運用費〕、不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、租賃所得、勞務(wù)所得等，國際稅收協(xié)定設(shè)有專條進展處置。但假設(shè)這些所得與常設(shè)機構(gòu)有關(guān)，應(yīng)作為常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)利潤，計入應(yīng)稅所得中一并納稅，否那么按各個專條的精神單獨計稅。6.采購貨物的活動要不要計算利潤。普通來說，光采購不視為常設(shè)機構(gòu)。常設(shè)機構(gòu)在正?；顒油膺€進展采購，這一部分能否參與利潤分配存在不同的觀念。<OECD范本>：第7條第5款。結(jié)合國范本：未規(guī)定。7.常設(shè)機構(gòu)原那么的例外——國際運輸業(yè)利潤的納稅權(quán)分配規(guī)那么以船只或飛機從事國際運輸獲得的利潤、以船只從事內(nèi)河運輸獲得的利潤，應(yīng)僅由企業(yè)的實踐管理機構(gòu)所在國納稅。假設(shè)從事航運企業(yè)的實踐管理機構(gòu)設(shè)在船舶或船只上，以其母港所在國為實踐管理機構(gòu)所在國，在船舶沒有母港的情形下，應(yīng)以船舶運營者為其居民的締約國為實踐管理機構(gòu)所在國。〔兩范本第8條〕二、投資所得的納稅權(quán)分配規(guī)那么

〔一〕定義與分類1.投資所得包括股息紅利、利息和特許權(quán)運用費。投資所得是從股權(quán)、債務(wù)、特許權(quán)獲得的所得，是一種權(quán)益金收入，這是其與營業(yè)利潤的區(qū)別所在，也被稱為被動投資所得。2.股息是指股份、股份有限合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司或其它股份公司在年終決算后將已扣除公積金、公益金等工程后的剩余利潤，按一定規(guī)范分配給股東作為其投資入股的報酬〔包括優(yōu)先股股息〕。資本弱化情況下的利息視同為股息。資本弱化的情形P1013.利息通常指貨幣借用的報酬，是因債務(wù)關(guān)系獲得的所得。<OECD范本>和<結(jié)合國范本>明確規(guī)定利息包括從各種債務(wù)獲得的所得，不論其有無抵押擔(dān)保或者能否有權(quán)分享債務(wù)人的利潤。股權(quán)〔股息〕與債務(wù)〔利息〕的重要區(qū)別不在于能否分享公司的利潤，而在于能否承當(dāng)風(fēng)險。4.特許權(quán)運用費指提供各種特許權(quán)益歸他人運用而收取的各種款項。包括提供任何文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)著作〔包括電影影片〕的版權(quán)獲得運用費，提供任何專利、商標(biāo)、設(shè)計或模型、方案、配方或程序獲得的運用費，提供非專利權(quán)的專有技術(shù)或工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)閱歷的情報所收取的報酬。在1992年的OECD范本中“出租工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)設(shè)備所收取的租賃費〞不再是特許權(quán)運用費，而作為營業(yè)利潤。但2001版的結(jié)合國范本仍將其視為特許權(quán)運用費，中國的一切雙邊稅收協(xié)定亦然。現(xiàn)實中產(chǎn)生了宏大的爭議，泛美衛(wèi)星案。

〔二〕投資所得來源地確定規(guī)那么1.股息來源地確定規(guī)那么1支付股息的公司居民身份所在國2支付股息公司的利潤實踐來源地〔美861節(jié)：外國公司前三年的毛所得中至少50％與美國境內(nèi)的貿(mào)易或運營有本質(zhì)性聯(lián)絡(luò)，其支付的股息中的一部分被以為來源于美國，與CFC不同。一家美國居民公司毛所得不到20％來源美國，其支付的股息被以為非來源于美國?！?.利息來源地確定規(guī)那么1支付者〔或債務(wù)人〕居住地2貸款實踐運用地〔英國，貸款合同簽署地〕3獲得者〔或債務(wù)人〕居住地3.特許權(quán)運用費來源地確定規(guī)那么P1051支付者居住地〔支付地〕2知識產(chǎn)權(quán)的實踐運用地3獲得者〔或一切人〕居住地〔三〕投資所得納稅權(quán)分配規(guī)那么1.投資所得的納稅規(guī)那么：利益分享。兩個范本對股息、利息和特許權(quán)運用費規(guī)定的差別〔見下頁〕OECD范本第10條第2款：假設(shè)股息受害一切人是一家公司(不是合伙企業(yè))，并直接持有支付股息公司至少25％的股份，那么預(yù)提稅稅率不應(yīng)超越股息總額的5％；在其他任何情況下，不應(yīng)超越股息總額的15％。利息的預(yù)提稅稅率不超越10％。

結(jié)合國范本：未作出明確規(guī)定，給予來源國爭取高稅率的權(quán)益。兩個范本對股息、利息和特許權(quán)運用費規(guī)定的差別《OECD范本》（支付者居住地最高預(yù)提稅稅率）《聯(lián)合國范本》股息5%或15%協(xié)商利息10%特許權(quán)使用費0%2.我國同其他國家締結(jié)的雙邊稅收協(xié)定，對來源國預(yù)提稅率限定的幾種方式：P107－1081〕各項投資所得〔包括股息、利息、特許權(quán)運用費〕都采用10％的限制稅率；2〕規(guī)定對各項投資所得的預(yù)提稅稅率為10％，其中對運用工業(yè)、商業(yè)和科學(xué)設(shè)備，按特許權(quán)運用費總額打七折或六折納稅；3〕規(guī)定股息的預(yù)提稅稅率為15％、利息和特許權(quán)運用費的預(yù)提稅稅率為10％；4〕股息按<OECD范本>規(guī)定，即持有股份不少于25％的股息的預(yù)提稅稅率為5％，其它股息預(yù)提稅稅率為15％，利息和特許權(quán)運用費的預(yù)提稅稅率為10％；5〕股息的稅率為5％，其它工程的稅率為10％。即不詳細(xì)區(qū)分來源國、居住國，而明確規(guī)定雙方的納稅權(quán)大小。三、勞務(wù)所得的納稅權(quán)分配規(guī)那么P108〔一〕獨立勞務(wù)所得來源地確實定－獨立勞務(wù)所得－納稅規(guī)那么OECD范本：原來按固定基地原那么，現(xiàn)已取消。結(jié)合國范本：第14條第1款。具備三條件之一即可納稅。①經(jīng)常設(shè)有固定基地，并且其所得是歸屬于該國固定基地的；②在一個年度中停留期延續(xù)或累計超越183天，并且其所得是在該期間內(nèi)獲得的；③其所得是由收入來源國居民支付或者是由設(shè)在該國的常設(shè)機構(gòu)或固定基地負(fù)擔(dān)，并且在一個年度內(nèi)超越一定金額限制的?！捕撤仟毩趧?wù)所得的納稅權(quán)分配規(guī)那么－非獨立勞務(wù)所得－納稅規(guī)那么：兩范本第15條第2款。同時具備三條件即由居住國納稅，否那么由另一國納稅。①收款人在有關(guān)會計年度〔開場或終止的任何12個月〕中在締約國另一方停留累計不超越183天；②該報酬不是由締約國另一方居民的雇主自付或代表雇主支付的；③該報酬不是由雇主設(shè)在締約國另一方的常設(shè)機構(gòu)或固定基地負(fù)擔(dān)的。

〔三〕其他勞務(wù)所得的納稅權(quán)分配規(guī)那么－董事及其他高級管理人員：公司的居住所在國〔范本第16條〕－跨國從事上演或扮演的演員、藝術(shù)家和運發(fā)動：上演活動所在國納稅〔范本第17條〕－退休金和社會保險金：〔范本第18、19條〕－學(xué)生和實習(xí)人員所得〔范本第20條〕四、財富所得的納稅權(quán)分配規(guī)那么〔一〕定義與分類不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和出租所得、動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和出租所得、遺產(chǎn)所得其中：留意不動產(chǎn)的定義：范本第6條：1.應(yīng)包括與不動產(chǎn)不可分割的附著其上的地產(chǎn)。2.從本質(zhì)上明確不動產(chǎn)的范圍包括權(quán)益。

〔二〕財富所得來源地確定規(guī)那么1.不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、出租：不動產(chǎn)坐落地2.動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓：1〕轉(zhuǎn)讓者的居住地〔如股份轉(zhuǎn)讓者的居住地〕2〕被轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的實踐所在地〔如被轉(zhuǎn)讓股份的公司所在地〕3〕動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的發(fā)生地〔如股份轉(zhuǎn)讓行為的發(fā)生地〕

3.動產(chǎn)出租：1〕租金獲得者的居住地2〕財富的運用地或所在地〔租賃合同的簽署地〕，我國國內(nèi)法的規(guī)定如此3〕租金支付者的居住地4.遺產(chǎn)所得：1〕不動產(chǎn)：坐落地2〕有形動產(chǎn)：所在地3〕股票債券：