王利明民法教材講義第一-第四編新

PAGE民法王利明第一章民法概述第一節(jié)民法的概念一、民法的詞源中國自古諸法合一，民刑不分，“民法”并非中國法律文化固有的概念，屬于法律繼受的產(chǎn)物。漢語中的“民法”一詞源自日本學者對于法國民法典中的中“droircivil”的創(chuàng)造性翻譯。日本明治維新后制定民法典，日本學者在翻譯歐洲“市民法”（droircivil）時，由于不了解其制度背景，從而創(chuàng)造性地用漢字的“民法”為該法典定名，以致于“市民法”的制度信息在“民法”的術語中被丟掉了我國清末制定《清末民律草案》，民國初年制定《中華民國民律曹楠》，均稱為“民律”，而不稱“民法”。南京國民政府成立后，設立民法起草委員會，1929年5月23日公布“民法總則”（民法典的第一編），是我國法律上使用“民法”一詞之開始被日本學者轉譯的“droircivil”一詞，源于羅馬法的市民法civillaw——有關羅馬市民（羅馬公民）各種關系的法律規(guī)范，對稱于萬民法（羅馬人與其他所有民族共有的法律）二、民法的含義民法乃是一國法律體系中之基本法，與刑法、行政法、訴訟法等共同構成一國部門法體系，為最重要的法律部門之一。（一）形式意義上與實質意義上的民法這是從表現(xiàn)形式上對民法進行的分類1、形式意義的民法形式意義上的民法是指以“民法”為名稱制定的法典。2、實質意義的民法實質意義的民法是指一切調整民事關系的法律規(guī)范的總稱，不僅包括形式上的民法典，還包括其他民事法律、法規(guī)。3、兩者的區(qū)別形式意義的民法著眼于規(guī)范的表現(xiàn)形式和法律的編纂結構，最終表現(xiàn)為一個成文的法律文件——民法典實質意義的民法著眼于規(guī)范性質、規(guī)范構成和作用理念的統(tǒng)一。實質意義上的民法概念，并不考慮形式，而是注重對法律規(guī)范或規(guī)范性法律文件屬性的分析。4、兩者的聯(lián)系實質意義上的民法并不否認形式意義上的民法（民法典）的價值，后者通過對實質意義上的民法進行歸納、整理，從而使基本的民事法律制度系統(tǒng)化。形式意義上的民法也不排斥實質意義上的民法。（二）廣義與狹義民法廣義的民法是指所有調整民事關系的成文法和不成文法狹義的民法僅指調整一定范圍的財產(chǎn)關系和人身關系的法律，不包括屬于傳統(tǒng)商法內容的法律、法規(guī)以及婚姻法等我國《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系”，采取了廣義的民法概念。（三）民法典與民法通則1、民法典法典是運用科學方法對已有法律概念和規(guī)則的系統(tǒng)化整理，按照一定體系將各項法律制度系統(tǒng)編纂在一起的法律規(guī)范的總和民法典是指按照一定的體例，系統(tǒng)地把民法的各項法律制度編纂在一起的立法文件在大陸法系各國，具有代表性的民法典編纂體系主要有羅馬式與德國式羅馬式羅馬式是羅馬法學家蓋尤斯在其《法學階梯》提出的，查士丁尼在編制法律時采用了這種形式，將民法分為人法、物法和訴訟法。《法國民法典》采用該形式：除去訴訟法，將民法典分為人法、財產(chǎn)法、財產(chǎn)取得法三編。2、德國式采用的是羅馬法大全中的《學說匯纂》中所采用的體例，該體系是潘德克頓學派在注釋羅馬法特別是在對《學說匯纂》進行解釋的基礎上形成的并由胡果等學者完善的一種體例。該體系將民法典分為五編：總則、物權、債權、親屬和繼承。特點：設立總則編，嚴格區(qū)分物權與債權、財產(chǎn)法與身份法，將繼承法單獨成編。大陸法系大都接受了德國式的民法典體系2、《民法通則》既不是民法總則，也不是民法典，它是以傳統(tǒng)的民法典總則部分的內容為基干，對傳統(tǒng)民法典分則的一些內容作了簡要規(guī)定，其中對知識產(chǎn)權、人身權設專節(jié)簡要規(guī)定，對民事責任設專章規(guī)定，這些都是傳統(tǒng)民法典所沒有的。在我國民法典沒有頒布前，居于民事基本法的地位（四）民法與民法學民法：民法規(guī)范的總稱，或者指作為一個部門法的民法，或者指某個單行民法規(guī)范民法學：研究民法規(guī)范及其有關學理的法學學科。狹義的民法學以闡明現(xiàn)行民法規(guī)范為內容，稱為民法規(guī)范學，民法解釋學；廣義的民法學，除了民法規(guī)范學外，還包括民法哲學、民法社會學、民法史、比較民法學等。民法學的表現(xiàn)形式可能是教科書、專著，也可能是學術論文或演說等民法：屬于規(guī)范范疇，具有強制力，即由國家強制力保證實施民法學：屬于學說范疇，不具有國家強制力，法律明確規(guī)定法理作為一種法律淵源的除外民法與民法學互相聯(lián)系互相影響民法學影響民法立法，民事立法也會影響民法學，這種影響可能是積極的，也可能是消極的三、民法的定義關于“民法”的定義，在立法上，私有制國家的民法典極少對民法下明確的定義；公有制國家一般只是明確民法的調整對象及其任務等內容，也不直接給民法下定義。我國《民法通則》第2條規(guī)定“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系”，這一規(guī)定比較科學地界定了我國民法調整的社會關系的范圍，統(tǒng)一了人們對民法調整對象的認識，從而為確立了我國民法概念提供了立法依據(jù)民法是調整平等主體之間的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的財產(chǎn)關系與人身關系的法律規(guī)范的總和。1、橫向經(jīng)濟關系由民法統(tǒng)一調整，商法作為民法的特別法而存在2、民法只調整橫向經(jīng)濟關系，縱向的經(jīng)濟關系由經(jīng)濟法調整凡是平等主體之間的關系，3、平等主體不論他們在經(jīng)濟實力、企業(yè)規(guī)模等方面存在何種差異，他們的關系一律由民法調整民法的調整對象民法調整平等主體之間的財產(chǎn)關系【案例一】楊金剛訴長沙市公安部局損害賠償案件原告楊原是被長沙市公安局第一看守所關押的囚犯。1992年11月4日晚，楊在看守所的電視室里看電視，而另一囚犯劉某違規(guī)擅自在監(jiān)舍里用汽油燒水，不慎引燃汽油桶著火，劉當即將汽油桶拋向電視室，致使楊全身多處燒傷。第一看守所當即將楊送到醫(yī)院搶救，楊右小臂截去2/3，成終生殘疾。經(jīng)查，長沙市公安局第一看守所在楊燒傷事故前剛向全體人犯進行國防火安全教育，并查繳了危險品。但是囚犯李某仍在事故發(fā)生前三天偷了一火爐藏于監(jiān)舍；而囚犯劉某見同監(jiān)舍內一油漆工的床下有汽油，于是偷去燒水，致使事故發(fā)生。原告楊某起訴要求法院判令長沙市公安局償付生活費、繼續(xù)治療醫(yī)藥費共計8萬元，或給予安排工作。被告長沙事公安局辯稱：楊燒傷致殘并非被告的直接責任所致；原告起訴已經(jīng)過訴訟時效。二審法院長沙市中級人民法院認為：楊被犯人劉某不慎燒傷，事故的肇事者為劉某。長沙市公安局對此負有監(jiān)管責任，但是不是此事故的侵害行為人。楊以人身傷害賠償為由，要求公安局負侵權的民事責任，缺乏法律依據(jù)。其請求不屬于法院受理的民事訴訟范圍。理由：長沙市公安局與被其監(jiān)管的犯人之間是監(jiān)管與被監(jiān)管的關系，兩者不是平等的民事主體，公安局監(jiān)管犯人是執(zhí)行國家法定的職責行為，而非一般的民事行為。本案件不屬于民事活動中的人身傷害。長沙市公安局確實存在工作失誤，但該責任非民事責任?！景咐课覈桌咝Ｕ猩福宏惸吃V北京外交學院糾紛案陳某（女）是江蘇省1995年應屆高中畢業(yè)生，在當年的高考中，她的筆試總成績?yōu)?91分，英語口試成績?yōu)?--，陳某在提前錄取的第一志愿中填報了北京外交學院。當年，江蘇省共有170名考生報考了外交學院，陳某筆試總成績排名第二，第一名是以為姓吳的男生，筆試總成績?yōu)?97分，英語口試成績也是5--。根據(jù)招生計劃，外交學院在江蘇省擬招新生9名。1995年8月7日，外交學院派往江蘇省招生工作的李某，根據(jù)國家教委《關于擴大普通高等學校錄取新生工作權限的規(guī)定及其實施細則》等文件，從上線考生中以1：1.2的比例，提取了包括吳某和陳某在內的前12名考生。經(jīng)過審查，外交學院的李某以英語口試成績未達5分為由，將吳某、陳某等四名考生退檔。該錄取結果經(jīng)江蘇省高校招生辦錄檢組審核同意。這樣，第一次只錄取了8名新生，其中女生占6名。考慮到男女生的比例問題，李某在江蘇省招辦的協(xié)助下，又擇優(yōu)錄取了劉某，其筆試總成績?yōu)?33分，英語口試成績?yōu)?分。陳某及其家長得知錄取結果后十分震驚。此后，多次上訪，先后找省紀委、省教委、外交學院、國家教委等部門，要求外交學院錄取陳某，均未有結果。1995年12月，陳某向外交學院所在地北京市西城區(qū)人民法院遞交了民事起訴狀，要求法院判令外交學院“停止侵害，賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟損害1.5萬元，精神損失1.5萬元。”被告外交學院認為：原告起訴是沒有法律依據(jù)的，法院應該駁回起訴。法院認為，“學生參加高考，錄取與否由學校有關政策決定，原、被告之間不構成民事賠償?shù)臋嗬x務關系”從而裁定駁回起訴。陳某不服，提起上訴。后北京市第一中級法院作出駁回上訴維持原裁定的終審裁定。平等主體之間的財產(chǎn)關系的特點：1、地位平等：這種財產(chǎn)關系中，當事人具有獨立活動的人格，在意志上是獨立的，一方不受另一方意志的支配，當事人基于商品交換等而發(fā)生不具有隸屬性的財產(chǎn)關系2、當事人意思表示自由：這種財產(chǎn)關系一般是在自愿的基礎上發(fā)生的。3、多適用等價有償原則4、保護手段多采用賠償損失、返還原物等平等主體之間的財產(chǎn)關系包括財產(chǎn)所有關系與財產(chǎn)流轉關系。財產(chǎn)所有關系是財產(chǎn)流轉關系的前提，財產(chǎn)流轉關系則是實現(xiàn)財產(chǎn)所有關系的方法二、民法調整平等主體之間的人身關系人身關系是“人格關系”和“身份關系”的合稱。人身關系是基于一定的人格和身份而產(chǎn)生的，體現(xiàn)人們精神利益和道德利益的社會關系（一）平等主體之間的人格關系1、人格（1）人格的詞源西方法律中的人格的概念，來自于羅馬法。羅馬法中，與“人”相關的三個概念：homo（自然人）、caput（權利義務主體）、persona（表示各種身份）Caput在英文中被翻譯為“personality”，日本學者翻譯為“人格”現(xiàn)代漢語的“人格”一詞引自于日文“人格”即人之所以成為人的資格，人的個體區(qū)別于動物的資格，個體實現(xiàn)自己意志（行為）的資格（2）人格的含義所謂人格，指生物學意義上的人被承認為法律意義上的人的狀態(tài)，是自然人主體性要素的總稱所謂主體性要素，即人格要素，是指與自然人人身不能分離的，沒有直接經(jīng)濟內容的，包括生命、身體、健康等物質性要素和姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等精神性要素2、人格關系所謂人格關系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的社會關系。3、人格權關系人格關系經(jīng)民法調整而表現(xiàn)為人格權關系。人格權分廣義和狹義兩種廣義的人格權是指市民社會的民事主體資格狹義的人格權是指姓名、生命、健康、肖像、名譽、榮譽等具體的人格權（二）平等主體之間的身份關系1、身份（1）身份的詞源在拉丁語中為Status，“站立”、“直立”的意思。（2）身份的一般語意即人相較于其他人被置放的狀態(tài)，其本質在于區(qū)別。靜態(tài)意義：指的是自然人在團體或者社會體系中所形成的穩(wěn)定關系中所處的地位（國家、政黨、階級、家庭）具體分為三種：一是平等基礎上的身份關系，例如發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、著作人的身份關系，信譽關系、姓名、住所關系等，其功能僅在于單純差別二是隸屬的身份關系，例如領導與被領導，國家對國營企業(yè)、國家機關的身份關系；其功能表現(xiàn)為一種等級的區(qū)分，即有利或不利，優(yōu)或劣，高或低等等，即所謂的社會地位三是不屬于前兩類的其他身份關系，其中的主要部分是因婚姻、血緣、收養(yǎng)關系而產(chǎn)生的人身倫理關系。動態(tài)意義：自然人在團體或者社會體系中所充當?shù)慕巧巧侵干鐣?guī)定用以表現(xiàn)社會地位的模式行為，是與人們的某種社會身份相一致的一整套權利、義務的規(guī)范與行為模式。（3）法律上的“身份”是指一個人區(qū)別于其他人的法律狀態(tài)，（4）民法上的“身份”民事主體在特定社會關系中如夫妻、父母子女、親屬、繼承、遺囑等所處的地位2、身份關系所謂身份關系，是指自然人基于彼此的身份形成的相互關系現(xiàn)代民法上存在身份關系：一是基于血緣而產(chǎn)生的身份關系，如親子關系；二是基于婚姻而產(chǎn)生的身份，如夫妻關系。三是基于其他因素發(fā)生的身份關系，如收養(yǎng)關系、基于智力創(chuàng)造等3、身份權關系身份關系經(jīng)民法調整而表現(xiàn)為身份權關系。（三）民法調整的人身關系的特點1、主體地位平等2、與主體的人身不可分離即與特定的人格和身份相聯(lián)系。民事主體所享有的人身權利，除了法律另有規(guī)定，是不能以任何方式轉讓的，也不能繼承，一般也不能任意放棄或被剝奪。法人的某些人格利益可以轉讓人身權不受其他因素的影響，它與民事主體具有同生性?！景咐侩x婚時協(xié)議流產(chǎn)的孩子離婚后出生撫養(yǎng)糾紛案原告李某、被告徐某于1991年11月經(jīng)人介紹相識，1992年8月在鎮(zhèn)政府登記結婚?；楹笠蚋星椴缓停嫫鹪V與被告離婚，起訴時原告已經(jīng)懷孕5個月。被告也認為雙方無法共同生活，同意離婚。雙方還協(xié)商同意，原告做流產(chǎn)，由被告承擔原告流產(chǎn)的一切費用。1993年3月13日，雙方自愿離婚，辦理了離婚手續(xù)。離婚后，原告對流產(chǎn)反悔，在未征得被告的同意下，于1993年生下一男孩，取名隨原告姓。原告以孩子出生為由，要求被告履行撫養(yǎng)義務。被告以雙方協(xié)商同意做流產(chǎn)，原告自作主張，未通知其即將孩子出生并隨原告姓為由，拒絕給付撫養(yǎng)費。為此，原告向法院起訴。本案的問題點：原被告的自行協(xié)商是否具有法律效力？生育權是婦女的固有的不可剝奪的人身權利，是與民事主體的權利能力同生的，這種人身權利不因其與他人的協(xié)商行為而受限制。所以，我國《合同法》第2條明確規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。同時，其代理自己的孩子向其父親索要撫養(yǎng)費，行使的也是子女固有的人身權利?！景咐恳云拮幼栽V重婚被判刑導致夫妻感情破裂為由在服刑期間起訴離婚案原告歐某與被告李某于1982年自愿結婚?；楹笊蛔佣?。夫妻感情尚可。1995年，歐某外出打工，從此與妻子分居。1998年4月，歐某在外省打工時與有夫之婦王某相識，兩人同居生活。1999年4月，歐某與王某一同回到本村，在本村的一個山?jīng)_力，以夫妻名義公開同居生活。李某對其規(guī)勸未果。2000年7月，以歐某、王某犯重婚罪為由向法院提起刑事自訴。2001年8月15日，歐某以李某起訴其重婚致其被判刑，造成夫妻感情完全破裂為由，向縣法院提起離婚訴訟。本案問題焦點：原告在服刑期間，在人身受限制的情況下對婚姻自由權的影響結論：結婚、離婚自由是人身權的體現(xiàn)3、不直接體現(xiàn)為一定的經(jīng)濟利益——非財產(chǎn)性有利益性，但是不直接體現(xiàn)為經(jīng)濟利益，其體現(xiàn)的利益一般不能物化，也不能簡單地、直接地用金錢進行衡量。民法所調整的人身關系，是以特定的精神利益為內容的，人格和身份不是財富，不直接體現(xiàn)為經(jīng)濟利益。4、多適用人格尊嚴、保護人權原則5、側重維護人的尊嚴、感情利益，多采用恢復名譽、消除影響等保護方式總之，民法調整的關系或具有財產(chǎn)關系的內容，或具有人身關系的內容?！景咐繌埬撑c李某（女）通過網(wǎng)絡聊天認識，因意氣相投，互相羨慕，于是互留地址，互遞照片，并決定交友。但是雙方一直沒有見面。1年后，張某通過網(wǎng)絡約會李某于2002年2月14日在玫瑰餐廳見面。李某同意了張的邀請。李十分重視此次約會，為了此次約會，專門到美容院進行了美容，并按約定的時間到達玫瑰餐廳。但是李某一直沒有見到張某的影子。李某十分生氣，按照地址找到張，質問此事，雙方發(fā)生爭執(zhí)。李某怒而訴至法庭，要求張某賠償其精神損失1萬元。三、人身關系與財產(chǎn)關系的關系兩者密切聯(lián)系（1）平等自愿是民法獨有的基本原則，而這兩個原則不僅適用于財產(chǎn)關系，也適用于人身關系。這正是兩者的共性，這種共性也就決定了它們可以統(tǒng)一起來作為民法的調整對象（2）財產(chǎn)權利和人身權利是人最基本的、不可缺少的兩類民事權利法律只保護財產(chǎn)權利而不保護人身權利，那么財產(chǎn)就成為了無主的財產(chǎn)；反之，法律只保護人身權利不保護財產(chǎn)權利，人身權利就變成了沒有物質基礎的權利。（3）人身關系與財產(chǎn)關系密切相聯(lián)人身關系是財產(chǎn)關系的前提和依據(jù)：有些人身關系與財產(chǎn)關系密切相關的如因智力成果獲得身份權而發(fā)生的關系、因授予企業(yè)名稱或商標、生產(chǎn)標記而發(fā)生的關系，就與財產(chǎn)關系密切相關；有些人身關系，雖然與財產(chǎn)關系無關，但是存在與一定人身上的利益有關的利益性：如保護公民或法人的名譽、人格尊嚴、隱私等就屬于與人身上的利益（道德和精神上的利益）有關的利益。從法理上，民法調整的人身關系的不可分性與非財產(chǎn)性，決定了人身權的不可估性，一般不可以轉讓和繼承，因而不能適用民法調整商品經(jīng)濟關系的一般原則。但是，民法調整的人身關系具有利益性，決定了它有直接或間接的與財產(chǎn)關系相關聯(lián)。從根本上講，人身關系與財產(chǎn)關系有著內在的聯(lián)系的。完全沒有聯(lián)系的，民法不予調整。第三節(jié)民法的特點一、民法的本位特點——民法是權利法中華人民共和國民法通

(

一九八六年四月十二日第六屆全國人民

代表大會第四次會議通過

)

目

錄

第一章

基本原則

第二章

公民

(自然人)

第一節(jié)

民事權利能力和民事行為能力

第二節(jié)

監(jiān)護

第三節(jié)

宣告失蹤和宣告死亡

第四節(jié)

個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

第五節(jié)

個人合伙

第三章

法人

第一節(jié)

一般規(guī)定

第二節(jié)

企業(yè)法人

第三節(jié)

機關、事業(yè)單位和社會團體法人

第四節(jié)

聯(lián)營

第四章

民事法律行為和代理

第一節(jié)

民事法律行為

第二節(jié)

代理

第五章

民事權利

第一節(jié)

財產(chǎn)所有權和與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權

第二節(jié)

債權

第三節(jié)

知識產(chǎn)權

第四節(jié)

人身權

第六章

民事責任

第一節(jié)

一般規(guī)定

第二節(jié)

違反合同的民事責任

第三節(jié)

侵權的民事責任

第四節(jié)

承擔民事責任的方式

第七章

訴訟時效

第八章

涉外民事關系的法律適用

第九章

附則權利不同于權力，是人們?yōu)榱俗陨砝娑芊杀Ｕ现顒涌臻g或稱行動自由權利有三個要素：權利的核心是利益；權利的內容是一定范圍的行動自由；權利的保障是國家暴力民法之所以是一部權利法：1、民法的精髓是人權和自由，是人類的解放，民法的基本原則是私權神圣。民法是一部權利宣言書。這個問題在中國尤其具有重要意義。2、民法規(guī)則是以權利為其結構的主要線索。民法體系是由民事權利按照位階的不同組織起來的。3、在權利和義務的關系上，民法以權利為本位,義務是為實現(xiàn)權利而設定的。民法始終以保護權利為中心1、民法體系的構建以權利為基本的邏輯起點民法總則：（1）民事主體制度：其作用在于確認權利的歸屬者，因此，民事主體又稱為權利主體（2）民事法律行為和代理：實際上是民事權利的行使，他們從動態(tài)上表彰民事權利（3）訴訟時效：民事權利行使的期限限制民法分則完全是以權利為內容展開的，分別形成了物權、債權、人身權等權利體系2、民法通過權利確認當事人的行為規(guī)則3、民法通過救濟手段確認權利二、民法性質的特點——民法是私法公法和私法在觀念上的劃分最初起源于羅馬法。據(jù)考證，羅馬法學家烏爾比安在《學說匯纂》中就根據(jù)法律所保護的利益將法律分為公法和私法。公法、私法在立法上的分離則始于自由資本主義時期。公法、私法分立的社會基礎是市民社會和政治國家的分立。這種劃分不是人們的隨意妄為，而是對社會關系深刻洞察的結果，這種劃分對于我們確定管理社會的方法具有重要意義。在當今的中國則具有更為重要的意義。因為：中國的市民社會發(fā)育不良；私法不發(fā)達；權利、自由、自治理念還沒有真正深入人心。尤其是在大力推行市場經(jīng)濟和民主政治的今天，強調民法的私法性具有方向性意義。三、民法的內容特點——民法主要是實體法實體法對稱于程序法所謂實體法是指以直接規(guī)定主體的權利義務及其性質和范圍為內容的法律民法的內容主要是各項具體的民事制度，包括民事主體制度、物權制度、債權制度、知識產(chǎn)權制度等，這些都是實體法的內容四、民法的規(guī)范特點——民法主要是任意法法律規(guī)范依據(jù)權利、義務的剛性程度，可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。所謂強制性規(guī)范是指必須依照法律適用、不能以個人意志予以變更和排除適用的規(guī)范。強制性規(guī)范表現(xiàn)為義務性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式，或者說義務性規(guī)范和禁止性規(guī)范絕大部分都屬于強制性規(guī)范。所謂任意性規(guī)范是指允許法律關系的參與者自行確定其權利和義務的規(guī)范。民法采任意性規(guī)范表明了國家意志對個人意志的充分尊重。一方面是因為市民社會關系紛繁復雜，國家不可能為每一個人提供具體的行為模式。另一方面，市民社會的自治性決定了必須尊重人的選擇權，給人足夠的自治空間，對它的過分干預將窒息它的生機和活力，從而對整個國家的發(fā)展造成嚴重障礙。對此，我國有慘痛的教訓。民法規(guī)范的任意性在合同法中體現(xiàn)得最為典型。另外，對于民事糾紛的處理，也充分尊重當事人的自由意志，可以選擇訴訟、仲裁、調解和協(xié)商的方法加以解決。五、民法的基本精神特點——民法強調平等協(xié)商、等價有償?shù)谒墓?jié)民法與鄰近法律部門的區(qū)別一、與憲法《憲法》（1982、88、93、99、2004）1988年憲法修正案：國家承認私營經(jīng)濟的合法地位；土地使用權可以依照法律規(guī)定轉讓1993年憲法修正案：確認國家實行社會主義市場經(jīng)濟1999年憲法修正案：規(guī)定個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟是社會主義市場經(jīng)濟的重要要組成部分2004年憲法修正案：規(guī)定國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或征用，并給予補償；規(guī)定公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯二、與經(jīng)濟法三、與行政法行政法是指國家通過國家機關發(fā)揮組織、指揮、監(jiān)督、管理職能的法律在行政關系中，一方總是國家機關，以自己單方面的意志成立行政關系，具有國家意志性、隸屬性、強制性。四、與勞動法勞動法調整勞動關系，包括勞動紀律、勞動程序、佳期、報酬、勞動爭議解決等勞動關系既有平等性，又有隸屬性。平等性是指用人單位與勞動者在法律地位上是平等的；隸屬性是指在勞動過程中勞動者必須遵守勞動組織的內部勞動規(guī)則。民法與勞動法的區(qū)別：民法以抽象的“人”為規(guī)范對象；勞動法以具體的“人”即勞動者為規(guī)范對象；民法更多的是任意性規(guī)范，勞動法更多的是強制性規(guī)范，如勞動保險、勞動賠償、工作時間、工資標準等民法著重的是形式公平；勞動法著重的是實質公平五、與婚姻法新中國成立后制定的第一部法律就是婚姻法婚姻法又稱婚姻家庭法，是調整婚姻家庭關系的發(fā)生和終止，以及由此產(chǎn)生的特定范圍內親屬間權利義務關系的一部法律。婚姻是指為當時社會制度所確認的男女兩性結合的社會形式家庭是指因婚姻、血緣、法律擬制所產(chǎn)生的一定范圍的親屬所組成的生活單位婚姻家庭法調整的對象是婚姻家庭關系包括婚姻家庭人身關系與婚姻家庭財產(chǎn)關系在婚姻家庭中，人身關系處于主導地位，起決定作用。財產(chǎn)關系以人身關系為先決條件，婚姻財產(chǎn)關系隨著婚姻人身關系的產(chǎn)生、變更或終止而產(chǎn)生、變更、終止關于“婚姻家庭法”與“親屬法”在概念法學上有嚴格的區(qū)分：婚姻家庭法以婚姻家庭關系為調整對象親屬法則以特定范圍內的親屬關系為調整對象，它包括了婚姻家庭關系，以及其他近親屬關系，如不居一家的非婚生親子關系和祖孫關系、監(jiān)護制度中非家庭成員的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的關系，都屬于其他近親屬關系。親屬法以婚姻家庭關系為主要調整方面，但它還調整非婚非家的其他近親屬關系，如祖父母與孫子女關系，兄弟姐妹關系。其調整范圍輻射了婚姻家庭法?；橐黾彝リP系屬于親屬關系，但親屬關系并非都屬于婚姻家庭關系?；橐龇ㄅc民法的關系問題一直是中外學界爭議的焦點，我國傳統(tǒng)的法學理論者多認為婚姻法是獨立于民法之外的一個法律部門；但是在整個大陸法系和英美法系，婚姻家庭關系始終是民法調整范圍的一部分?；橐龇ㄖ⒎ɡ趪獯笾掠兴姆N形式：

一是法國式，將婚姻法的基本內容編制在民法典的人法中，并在民法典的財產(chǎn)取得法中規(guī)定了夫妻財產(chǎn)制。法國、意大利等國采取此式。

二是德國式，在民法典中列親屬為一編。德國、瑞士、日本、韓國等國取此例，我國臺灣民法亦如此。

三是英國式，由若干個單行法共同組成婚姻法。英美法系國家多采此制。

四是俄國式，單獨制定了婚姻家庭法典。俄羅斯、羅馬尼亞等國采取這種形式。我國目前尚無民法親屬編。親屬法的主要內容含于婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、民法通則之中?！吨腥A人民共和國婚姻法》規(guī)定了婚姻關系的準則《中華人民共和國收養(yǎng)法》規(guī)定了收養(yǎng)關系的基本內容《中華人民共和國繼承法》第十條中規(guī)定了親屬范疇的重要內容《中華人民共和國民法通則》規(guī)定了監(jiān)護和涉外親屬關系的法律適用。這些，共同構成我國的親屬法。區(qū)別：意思自治體現(xiàn)的程度不同意思自治是一般民事法律中通行的原則，民法主要是通過任意性規(guī)范調整民事財產(chǎn)與人身關系，大多數(shù)民事法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅都可以憑當事人自己意志決定，當事人之間的權利義務內容受自己意志影響很大。在婚姻法中意思自治原則要受到很大的限制，婚姻法中當事人之間的權利義務大多已經(jīng)在法律中事先規(guī)定，只有諸如婚姻關系的確立及終結等少數(shù)內容允許當事人憑自己意志確定權利義務關系；而且當事人在憑自己意志產(chǎn)生、變更或消滅此類法律關系時一般又不允許當事人設定期限與條件以及變更其中的權利義務關系，所以在婚姻法中意思自治體現(xiàn)的程度較一般民事法律低得多。第二，倫理道德規(guī)范的作用與地位不同民法與婚姻法都極力強調維護公序良俗不同點：在一般民法中，采取原則性地規(guī)定倫理道德，在具體司法實踐中憑案件的具體情況以及法官個人的自由裁量來選擇適用婚姻法：直接、具體、大量規(guī)定如夫妻應當互相忠實，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系第三，調整的側重點不同婚姻法與民法調整的對象都有財產(chǎn)關系與人身關系民法中以調整財產(chǎn)關系為主，其中調整的人身關系大多因財產(chǎn)關系衍生而來?；橐龇ㄕ{整的人身關系是存在于具有特定親屬關系的主體之間、不以財產(chǎn)內容為主的一種社會關系，婚姻法調整的財產(chǎn)關系雖然具有一定的財產(chǎn)內容，但它是從屬于婚姻家庭方面的人身關系的，這種財產(chǎn)關系只是人身關系所引起的相應的后果。其他一般民事法律中的財產(chǎn)關系主要反映商品經(jīng)濟的發(fā)展要求，一般都是等價、有償?shù)?；婚姻家庭法中的財產(chǎn)關系反映的卻是親屬共同生活、實現(xiàn)家庭經(jīng)濟職能的要求，一般都是無償?shù)?。第四，國際化趨勢不同婚姻家庭法更多地是受本土地理、民族、宗教、倫理與傳統(tǒng)的影響與制約。婚姻法相對與一般民事法律更具有穩(wěn)定性。聯(lián)系：民法的一般原理、原則大都適用于婚姻法：如平等、自愿等最基本的原理與原則也大多一樣適用于婚姻法；我國民法通則中的有關公民的權利能力和行為能力、監(jiān)護、宣告失蹤等規(guī)定在調整婚姻家庭關系中也同樣具有直接或間接的依據(jù)與適用作用。六、與商法商法是調整市場經(jīng)濟關系中商人及其商事活動的法律規(guī)范的總稱.我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現(xiàn)為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據(jù)法、保險法等。關于民商合一與民商分立民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。第五節(jié)民法的體系一、主體制度二、物權制度三、債和合同制度四、人格權制度五、知識產(chǎn)權制度六、侵權制度七、財產(chǎn)繼承制度第六節(jié)民法的淵源一、法的淵源的概念人們對法的淵源概念有著不同的理解，主要在兩種意義上的使用：第一種意義上的法的淵源指的是法的本原，即法產(chǎn)生的根源，法所賴以存在的社會經(jīng)濟關系或物質生產(chǎn)方式，這是從法與它所調整的社會關系的關系角度來理解的，這是從實質意義上使用這一概念的。例如恩格斯指出“民法準則只是一法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件”，民法“將經(jīng)濟關系直接翻譯為法律原則”，闡述的就是本原意義上的民法淵源第二種意義上的法的淵源指的是法官裁判案件的法源，法律規(guī)范的出處（法律規(guī)范效力來源于何處），法律規(guī)范借以表現(xiàn)和存在的具體形式，簡而言之，就是法官判案的法律根據(jù)，，包括制定法、判例法、習慣、法理等，這是從形式意義上使用這一概念的，絕大多數(shù)學者都是在這一意義上使用這一概念的二、研究民法淵源的意義研究民法的淵源即規(guī)范形式無論在理論上還是實踐上都具有重要意義第一，從形式與內容的關系上看，沒有法的淵源（形式）也就無所謂法（內容）第二，從法的歷史類型看，研究不同時期的民法的規(guī)范形式，可以使我們更好地了解不同時期、不同國家民事立法的特點，從而借鑒、吸收、采用適合于我國現(xiàn)實情況的法律形式第三，研究民法的規(guī)范形式，有利于建立嚴密的民商立法體系，既可以加強和完善民事立法，也可以防止立法權的濫用，也有利于正確認識和把握民事法律規(guī)范的效力，保證各種民事規(guī)范的正確適用三、關于民法淵源的爭論在民法的淵源的問題上，存在一元制與多元制兩種主張所謂一元制，就是只承認制定法為民法淵源，《法國民法典》屬此。所謂多元制，主張民法的淵源除了制定法外，還包括習慣、判例、法理等，《瑞士民法典》屬此。在《瑞士民法典》中，制定法是其民法的直接淵源，習慣、判例、學說為間接淵源。兩者的區(qū)別：前者具有適用上的直接性和優(yōu)先性。后者在適用上具有補充性和間接性。所謂補充性是指只有在無制定法規(guī)定時才可適用；所謂間接性是指作為補充淵源的規(guī)范，只有經(jīng)法院選擇、認可后才可作為法律適用在民法的淵源問題上是采取一元主義還是多元主義，與論者對法律所持有的態(tài)度有關，取決于立法者對兩個問題的認識第一，是否承認制定法存在局限性，即是否承認制定法存在漏洞第二，立法權與司法權是否要進行嚴格的劃分？三、民法淵源（規(guī)范形式）的體系（一）憲法中的民法規(guī)范規(guī)定公民基本權利義務

第八條農(nóng)村集體經(jīng)濟組織實行家庭承包經(jīng)營為基礎、統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制。第九條礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。

第十條城市的土地屬于國家所有。

農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有。

第十三條公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權。第三十三條凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。中華人民共和國公民在法律面前一律平等。第三十七條中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。

第三十八條中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。憲法的規(guī)定是民法法律的立法、解釋的根據(jù)，反之，民法的規(guī)定、解釋依據(jù)憲法；民法對于憲法的規(guī)定具體化并提供保護（二）民事法律——全國人大三、民事法規(guī)——國務院發(fā)布的民事法規(guī)、決議和命令《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等四、最高人民法院的指導性文件《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》，五、國務院各部委依據(jù)法律、行政法規(guī)所制定的規(guī)范性文件六、地方性法規(guī)七、國家認可的民事習慣第七節(jié)民法的適用范圍一、民法在時間上的適用范圍《民法通則》第一百五十六條

本法自一九八七年一月一日起施行。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見（1990）２２６．１９８７年１月１日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在１９８７年以前，適用民事行為發(fā)生時的法律、政策；當時的法律、政策沒有具體規(guī)定的，可以比照民法通則處理。

２２７．處理申訴案件和按審判監(jiān)督程序再審的案件，適用原審審結時應當適用的法律或者政策。《合同法》第四百二十八條本法自1999年10月1日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術合同法》同時廢止。最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定。第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。二、民法在空間上的適用范圍《民法通則》第八條第一款

在中華人民共和國領域內的民事活動，

適用中華人民共和國法律，

法律另有規(guī)定的除外。三、民法對人的適用范圍《民法通則》第八條第二款

本法關于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。第八節(jié)我國民法的歷史發(fā)展一、1949年前的立法情況1、清末代1911年《大清民律草案》2、北洋政府1925年《中華民國民律草案》3、國民黨政府1930年《民法典》二、1949年后的立法情況1、1954——19562、1962—19643、1979——1982第二章民法的原則第一節(jié)概述一、民法基本原則的概念、本質所謂民法的基本原則，是指貫穿于整個民事立法，對各項民事法律制度及全部民法規(guī)范起統(tǒng)率作用的立法基本精神和指導思想。民法基本原則是民法及其經(jīng)濟基礎的本質和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準則二、民事基本原則的意義1、民法基本原則是立法、解釋、理解民事法律的依據(jù)。2、民法基本原則是從事民事活動的準則。違反基本原則的行為也就是違反民事法律、法規(guī)的行為。3、民法基本原則是裁判民事案件的依據(jù)。三、功能1、系統(tǒng)化工具法律原則是一種系統(tǒng)化工具，是概念和規(guī)則高度抽象化的結果彌補法律漏洞之功能衡平功能第二節(jié)平等原則一、相關規(guī)范《民法通則》第三條

當事人在民事活動中的地位平等。二、內涵平等原則集中反映了民事法律關系的本質特征，是民法區(qū)別于其他法律部門的主要標志。三、本質平等原則是市民關系本質特征在法律上的反映四、平等原則在民法上的發(fā)展：從強勢平等到弱勢平等，從抽象平等到具體平等，從形式平等到實質平等如經(jīng)營者與消費者的區(qū)別；用人單位與勞動者的區(qū)別；婦女、兒童、老人的區(qū)別五、具體內容：1、立法和裁判的準則立法者與裁判者對于民事主體應平等對待——分配正義與矯正正義2、民事主體進行民事活動的準則（1）民事主體享有的獨立的、平等法律人格（2）當事人各方享有權利的同時，也必須承擔相應的義務，權利與義務比同時存在【案例】某市A區(qū)交警隊交警張某下班后駕駛單位汽車回家，在途中發(fā)生交通事故，與某公司王某駕駛的汽車相撞。經(jīng)現(xiàn)場勘察，張某應負主要責任。雙方對責任性質并無異議，但在協(xié)商賠償事宜過程中，雙方未達成一致意見。王某遂向法院起訴，要求交警隊賠償。交警隊辯稱：自己本身就是交通事故的處理執(zhí)法機關，與原合是管理與被管理關系，此事應由交譬隊自己解決，法院不應當受理。交警隊遂拒絕出庭。第二節(jié)私法自治原則——“法無禁止皆自由”——意思自治原則一、相關規(guī)范《民法通則》第四條

民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。二、內涵私法自治原則是指當事人在法律允許的范圍內通過協(xié)商，自愿決定和調整相互的權利義務關系，權利主體可通過自已的判斷為自已設定權利義務民事法律關系區(qū)別于行政法律關系和刑事法律關系而特有的原則。三、意義賦予當事人在民事活動中一定的意志自由，從而要求當事人真實表達自己的意志四、民法對于私法自治的限制【案例】甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房一套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲對好友丙說：“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了?！倍怂煊喠①浥c協(xié)議。那么，此贈與協(xié)議是否有效呢《民法通則》第六條民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策。

第七條民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序。民法強調意思自治，即一般情況下不干涉當事人之間意思表達但是并非只要當事人之間意思表示真實，并且達成一致，民事行為就是具有效力（一）限制自由的依據(jù)：國家利益與社會公共利益國家利益：國家整體利益，包括政治、經(jīng)濟、安全社會公共利益：對象：不特定第三人的私人利益；利益內容：與基本法律價值相聯(lián)系的私人利益；社會弱勢群體的利益；與最低限度道德要求相聯(lián)系的私人利益（二）限制自由的意義民法除了追求自由，還追求對于秩序的維護（三）具體表現(xiàn)對于贓物、遺失物等并不適用動產(chǎn)的善意取得制度格式條款中，即便受害人已經(jīng)同意了，但是一方造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的、提供格式條款的一方免除其責任加重對方負擔排除對方主要權利的等都是無效的。（四）私法自治原則與平等原則私法自治原則的存在和實現(xiàn)，以平等原則的存在和實現(xiàn)為前提私法自治原則的實現(xiàn)也體現(xiàn)平等第三節(jié)公平原則一、含義是指立法者和裁判者應應依據(jù)社會公認的公平觀念維持民事主體之間的利益平衡；民事主體應依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維護當事人之間的利益均衡二、本質公平原則是正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)三、公平評判的標準：主觀等值與客觀等值主觀等值標準在一般情況下實行主觀等值標準，即當事人主觀上愿意以此給付來換取對待給付，即為公平合理也即：公平原則是以平等、自愿原則為前提和基礎，如果當事人之間利益關系不均衡，是自主自愿的結果則不屬于違反了公平原則。公平原則不能簡單等同于等價有償客觀等值標準四、公平原則與平等原則、私法自治原則的關系公平原則對于私法自治的限制【案例】李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣，在后來的幾次搬家中他都覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當珍貴，可能每張都值5000元；同時另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。【問題】

1.李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?2．法院應如何對待李某的請求?【案例】2000年5月3日，原告肖某因想念去世的丈夫，將一卷其夫妻倆與孩子所照的柯達牌彩色膠卷交給洪光彩色擴印服務部沖印，并預交沖印費28元。彩擴部工作人員開出一張沖印單交給肖某。第二天，肖某去彩擴部取件時，被告告知其膠卷暫時找不到，可能被他人誤領，讓原告等等再來。后肖某多次催要無果，為此要求被告賠償損失。被告只愿意按該市攝影行業(yè)協(xié)會的規(guī)定，賠償膠卷和退還預收費。原告遂向法院起訴，以被告將原告拍有其丈夫遺容的唯一的“全家?！蹦z卷遺失，給原告帶來無法彌補的損失為理由，要求被告賠禮道歉，并賠償精神損失20000元。【問題】原告的請求有無法律根據(jù)？【案例評析】本案原、被告之間存在著承攬合同關系，系承攬人丟失定作人所提供的原材料而引起的承攬合同糾紛，應受民法調整。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的有關規(guī)定，被告應承擔違約責任，返還價款并賠償損失。《合同法》第113條第1款規(guī)定的損失賠償不包含精神損害賠償，本案如果人民法院直接引用具體的法律規(guī)范，顯然無法支持原告的訴訟請求，其結果顯然是不公平的。但是，這并不意味著原告的訴訟請求就沒有法律依據(jù)，只是由于有關法律規(guī)定的空白，作為人民法院審判依據(jù)的可能不是具體的民法制度和民法規(guī)范，而是我國民法的基本原則。根據(jù)《民法通則》第4條“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”，本案的被告若只需對原告微不足道的經(jīng)濟損失進行賠償，則不足以彌補原告在精神上所受的傷害，顯然有失文明社會所公認的公平合理的價值觀念?！咎貏e提示】根據(jù)最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第4條的規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。但該解釋是自2001年3月10日起開始施行的，因此本案不適用該解釋。第四節(jié)公序良俗原則——授權性規(guī)范【案例】我國公序良俗第一案：四川省瀘州市遺贈糾紛案

1962年，丁一與丈夫黃學賓相識后結婚成家，隨著歲月的流逝，夫妻兩人之間出現(xiàn)了一些矛盾。1995年初，黃學賓因常到張學英的小店吃飯而與張結識，得知張是一位單身母親，一人帶著一個小女兒度日時，黃學賓對張充滿了同情，經(jīng)常對她進行一些幫助。盡管兩人之間的年齡差距相差20歲，但兩人還是在1997年同居了。1998年。張學英生下與黃學賓的女兒黃小英。丁一雖對黃學賓的行為表示不滿，也找黃學賓吵鬧過，但是無濟于事。由于黃與丁已經(jīng)有了孫子，所以丁一不愿離婚，但也接受了黃學賓與張學英同居的現(xiàn)實。

2000年底，黃學賓突然病發(fā)，經(jīng)檢查診斷為肝癌晚期。在黃治療的過程之中，張學英拿出積蓄的一萬元人民幣，治療一個月后，丁一知道了黃患病的情況。此后，丁一雖然對黃學賓也盡過看護之責，但是畢竟積怨太深，直到黃快死去時，兩人時常還有爭吵。張學英因為沒有正是的名分，在丁一知道黃的病情后，就不敢再去醫(yī)院公開照顧黃學賓了。

黃知道自己時日不多之后，為避免自己死后丁一與張學英的財產(chǎn)糾紛，于是再2001年4月18日晚，請求了律師和公證處的公證員以及幾位好友，立下了口頭遺囑。遺囑記載的遺言是：“我決定將我的住房補貼金、住房公積金、撫恤金、一套現(xiàn)與妻子共同居住的住房出售款的一半所得以及我自己的手機贈與我的朋友張學英”。并在遺囑中特別指出自己的骨灰由張學英負責安葬。不久，黃學賓久去世了。

黃學賓去世以后，其好友向丁一和張學英分別送達了遺囑，張學英沒有想到黃學賓會留下這樣一份遺囑，一時感慨萬分；但是丁一卻拒絕承認這份遺囑的效力，扣住了黃的一切財產(chǎn)。在咨詢律師后，張學英于2001年5月30日向瀘州市東城區(qū)人民法院提起訴訟，要求分割黃學賓的6萬元遺產(chǎn)。

在訴訟中，黃立遺囑時在場的人都證明黃當時神智清醒，所立遺囑是他的真實意思表示，并沒有受到任何干預，并且張學英和丁一均不知道黃所立遺囑的內容?！景咐勘I竊骨灰

案

今年41歲的賈某，是河南省尉氏縣農(nóng)民，曾上過高中，與妻子離異后靠外出打工為生。2006年1月初，在新鄉(xiāng)打工的賈某從電視上看到，河北的兩兄弟盜竊尸體敲詐50萬元的案件，從中受到“啟發(fā)”，遂決定“如法炮制”賺錢。2006年1月31日，春節(jié)過后的正月初三，賈某乘車來到鄭州在鄭州萬福金像公墓，要某發(fā)現(xiàn)駕駛奔馳車來掃墓的一家人。要某于是認定這家人一定有錢，就跟隨其后來到墓地瞄準“目標”。同年2月15日晚10時許，賈某再次來到墓地，用事先準備好的撬杠把墓撬開，將死者段某的骨灰盒盜走。

兩天后，賈某翻拍了骨灰盒上的照片，將照片和寫有“你父親的骨灰盒丟失，請發(fā)短信聯(lián)系”的紙條貼在了死者兒子的車上。之后，賈某多次發(fā)短信，催促被害人及其家屬將現(xiàn)金30萬人民幣打到其指定的銀行賬號上。公安人員接到被害人報警后，通過偵查于2006年3月12日在新鄉(xiāng)市將被告人抓獲。死者的骨灰盒已發(fā)還給被害人。一、相關規(guī)范《民法通則》第七條

民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序?！斗▏穹ǖ洹返?條規(guī)定，個人不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律。《德國民法典》第138條規(guī)定：違反善良風俗的行為，無效?！度毡久穹ǖ洹返?0條規(guī)定：以違反公共秩序或善良風俗的事項為標的的法律行為無效二、含義公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序良俗，指善良風俗，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德三、意義從立法技術上應付“法無明文禁止規(guī)定”但又需要法律時的“立法意外”情況四、國際私法中公共秩序保留原則第五節(jié)誠實信用原則【案例】一甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同。有一次簽訂合同時，在“標的物”一欄只寫了“電機”兩字。當時正值交流電機熱銷，而甲方供不應求，故甲方就以直流電機交貨。【案例】二原告某縣酒廠于2001年2月9日，在國家商標局核準注冊了三角圖形天河牌商標一枚，用于本廠生產(chǎn)的白酒。此酒的瓶貼裝潢上，除印有三角形天河牌的注冊商標外，還印有“天河酒”這一特定名稱，被告登喜釀酒廠生產(chǎn)的白酒，注冊商標為三角圖形吉慶牌。被告為與原告爭奪市場，拿著帶有原告商標標識“天河”酒的瓶貼裝潢到某市彩印廠，讓其把天河牌注冊商標更換為吉慶牌注冊商標，除天河酒的“天”字更換為“大”字外，其余均仿照印制，被告將印制好的吉慶牌大河酒瓶貼裝滿用于本廠生產(chǎn)的白酒，并大量對外銷售。為此地，某縣酒廠以被告侵害其注冊商標專用權為由向某市中級人民法院提起訴訟，請求法院判令被告停止侵害，賠償損失。處理結果：市中級人民法院審理認為：被告的行為屬于《中華人民共和國商標法》第三十八條第三項所指的侵害注冊商標專用權的行為，依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十八條的規(guī)定，原告要求停止侵害，賠償損失，是正當?shù)?，應予支持，根?jù)被告的侵權行為，依照《商標法實施細則》第四十條規(guī)定，應處以罰款。一審判決后，被告登喜酒廠不服，向省高級人民法院提出上訴。省高級人民法院第二審認為：原審判決把上訴人仿照制作、使用與被上訴人相近似的瓶貼裝潢的行為認定為侵害商標專用權，是適用法律不當。但是上訴人的行為不僅違反了《民法通則》第四條規(guī)定的公民、法人的民事活動中，應當遵循誠實、信用的原則，而且違反了第五條的規(guī)定，侵害了被上訴人合法的民事權益，依照《民法通則》第七條的規(guī)定，上訴人的這種行為，還損害了社會公共利益，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，是不正當?shù)母偁幮袨?，必須予以制止。被上訴人由此遭受的經(jīng)濟損失必須由上訴人賠償。據(jù)此認定，二審法院遂依法改判。一、含義（一）語義說誠實信用原則是指法律要求處于特殊聯(lián)系的民事主體之間應以善意的方式行使權利、履行義務，謹慎維護對方利益、滿足對方的正當期待簡而言之：守信不欺（二）一般條款說誠信原則是不確定但具有強制性效力的一般條款，除了指導當事人正確進行民事活動外，還具有授予法官自由裁量權填補法律漏洞作用空白委任狀：對于一些法律上沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的問題，法官可以引用該原則合理地、公平地調整當事人之間的權利義務，二、本質誠實信用原則是市場倫理道德在法律上的反映，道德的法律化三、道德的誠信與法律的誠信的區(qū)別前者建立在對命令我們做好人和純粹的人之戒條的服從上；后者建立在對不違反法律規(guī)范行事、不實施不義行為的確信上四、誠信原則的來源：羅馬法的一般惡意欺詐抗辯此種抗辯本是羅馬法中保護被告的一種訴訟手段原告在起訴時以任何方式不公平地行事，即構成這種詐欺。被告可以以其惡意詐欺作為抗辯理由，對抗原告的不當訴訟行為五、誠信的分類（一）主觀誠信我國通說為“善意”“確信說”誠信是行為人對未損害他人的確信，即誠信是當事人確信自己未侵害他人權利的心理狀態(tài)。是對事實的認知狀態(tài)，是一種可以原諒的錯誤——是人們在盡通常注意的情況下避免不了的錯誤——“合法的錯誤”具體表現(xiàn)：外觀主義，表見制度“不知說”：行為人對損害他人權利的不知（二）客觀誠信以正直和忠誠行動、行事，不試圖欺騙或損害任何人，不以極端或不必要的方式行使權利或權能——不過分地行使權利（三）兩者的關系客觀誠信內含主觀誠信主觀誠信通常都轉化為權利的授予：主觀誠信是法律誘導的一種心理狀態(tài)，當事人如果達到了它，將得到一定的優(yōu)惠待遇；客觀誠信通常轉化為課以以義務六、誠實信用原則與其他道德規(guī)范的關系（一）聯(lián)系公平、公序良俗、誠實信用構成民法三大道德支柱公平代表著一種基于人類本性而無需證明的終極價值和永恒意志公序良俗代表著一種和諧美滿的團體秩序。誠實信用代表著歸仁向善的個人德行（二）區(qū)別其他原則：勿害他人誠信原則：愛你的鄰人其他原則：消極原則誠信原則：積極原則1、與公共秩序公共秩序是適用誠信原則的外在界限誠信原則：從法律關系內調整其內容公共秩序：從法律關系外部限制其內容2、與善良風俗善良風俗只涉及到來自人的社會條件的最低要求，并且只要求在某種情境下遵守這一要求并非所有違反誠信的行為都違反善良風俗，而不道德的行為卻總是違反誠信原則的。3、與公平公平只是法律的一種價值取向；誠信則是一整套制度安排，但它也服務于公平的目的。第三章民事法律關系第一節(jié)概述民事法律關系的概念和特征（一）概念民事法律關系是指由民事法律規(guī)范所確立的以民事權利和民事義務為內容的社會關系。（二）特征1、由民法規(guī)范的社會關系問題下列社會關系中，哪些屬于民事法律關系？A．用人單位與勞動者之間的關系B．稅務機關與納稅人之間的關系C．發(fā)包人與設計單位之間的關系D．專利授權機關與專利申請人之間的關系2、以民事權利和民事義務為內容的社會關系案例胡某花了1．5萬元找劉某算命，后覺得劉某算得不準，將劉某告上法院索要算命款。對胡某與劉某之間的關系，下列表述中正確的是（）A．二者之間形成合同關系B．二者之間形成不當?shù)美P系C．二者之間形成侵權關系D．二者之間不能形成民事法律關系3、民事法律關系屬于思想的社會關系民法是民事法律關系產(chǎn)生的前提，而民法體現(xiàn)了國家意志，因此民事法律關系與所有的法律關系一樣，都屬于思想的社會關系問題下列有關民事法律關系的說法中錯誤的是（）A．民事法律關系屬于思想的社會關系B．民事法律關系需具備主體、內容與客體三個要素C．民事法律關系只能因合法行為而產(chǎn)生D．民事法律關系只能存在于平等民事主體之間二、民事法律關系的分類（一）根據(jù)民事法律關系中權利性質的不同，分為財產(chǎn)法律關系和人身法律關系區(qū)別的意義：1、財產(chǎn)權利可以轉讓，人身利益于權利主體不可分離、不能轉讓2、保護方法不同（二）根據(jù)民事法律關系中的義務主體不同，分為絕對法律關系和相對法律關系區(qū)別的意義：有利于確定民事法律關系的義務及其義務人的確定，從而更好地適用民法規(guī)范（三）根據(jù)權利實現(xiàn)方式的不同，分為物權關系和債權關系第二節(jié)民事法律關系的要素一、主體（一）概念民事法律關系的主體是指參加民事法律關系，享受民事權利、承擔民事義務的人（也稱為民事權利義務主體、民事主體或當事人）。（二）主體范圍民法上的“人”是指民事主體，包括自然人（公民）、法人以及其他某些可以參加民事法律關系的組織（稱為非法人團體）。國家在特殊場合也可以參加民事活動（如發(fā)行國庫券），國家在民事活動領域被視為“公法人”。（三）適用范圍民事主體可成為哪些法律關系主體由法律規(guī)定。（四）主體限制民事法律關系的權利主體只能是特定人，義務主體未必。在具體的民事法律關系中，根據(jù)主體享受權利、承擔義務的情況，可將主體分為權利主體和義務主體，享受權利的人稱為權利主體，承擔義務的人稱為義務主體。由于民法所調整的財產(chǎn)關系大都具有財產(chǎn)交換的性質，所以，大多數(shù)民事法律關系中，雙方當事人既是權利主體，又是義務主體。二、內容民事法律關系的內容是指民事主體在民事法律關系中所享有的權利和承擔的義務。例如，買賣合同法律關系的內容即雙方當事人就相互交付貨物和價款所享有的權利和承擔的義務。（一）民事權利對于民事權利的本質，各國學者有各種解釋。美國法學家龐德曾列出歷史上關于權利本質的六大學說。其中比較重要的有以下三種：1．意思說，認為權利為個人意思所支配的范圍。2．利益說，認為權利為法律所保護的利益。3．法力說，認為權利為法律上的一種力量。前述三種觀點從不同側面說明了權利的屬性：首先，利益是行使權利想要達到的目的及行使權利所產(chǎn)生的結果，任何權利都與一定的利益相聯(lián)系，不存在無任何利益的權利，所以，利益（財產(chǎn)利益或者人身利益）是民事權利的核心；其次，任何利益都要同特定的人相聯(lián)系，而任何利益的取得或者利益的處分，依民法的基本原則，都應當遵從利益享有人的個人意志。所以，民事主體的意志（意思）使特定的利益得以與個人發(fā)生聯(lián)系；第三，法律強制力是當事人實現(xiàn)一定利益的意志所獲得的保障。離開法律的強制力，任何權利都無從產(chǎn)生。因此，對于民事權利的本質，應從三個方面予以理解：第一，即任何權利都必然體現(xiàn)、實現(xiàn)和維護主體的一定利益；第二，主體的利益總是可以通過意志支配下的行為來主張、實現(xiàn)和維護。第三，主體意圖實現(xiàn)一定利益的意志，取決于法律對一定合法利益和意志的承認、保護和限定。因此，對于民事權利的概念，可以作如下表述：民事主體實現(xiàn)其利益的意志獲得法律上的效力，即為民事權利。或是指民事主體為實現(xiàn)某種利益而依法為某種行為或不為行為的自由民事權利=利益+法律上之力權利與權能：權利實現(xiàn)的手段（二）民事義務民事義務是指民事法律關系的義務主體為滿足權利主體法律上的利益，依法應當為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務具有以下特征：1．限定性：民事義務是義務主體應當為一定行為或不為一定行為的范圍限度，民事義務可依法律直接規(guī)定而產(chǎn)生（如損害賠償義務），也可因當事人之間的約定而產(chǎn)生（如合同義務），但任何義務均有其特定的范圍，義務主體僅在其義務范圍之內承擔履行責任。2．強制性：民事義務對義務主體具有法律的約束力。義務主體不履行義務，必須依法承擔相應的法律責任。義務只能由權利人加以免除，但不能基于義務人的意思而發(fā)生變更、免除或拋棄。（三）民事權利和民事義務的關系1、在民事法律關系中，權利和義務是相互聯(lián)系、相互對立任何民事法律關系中必有權利，該權利決定民事法律關系的性質；同時也有與該權利相對應的義務；權利的內容須相應的義務表現(xiàn)，義務的內容則由相應的權利限定；2、共同存在于同一法律關系中同一法律關系中當事人一方享有權利，另一方一般負有相應的義務；有的法律關系中的權利未必有對應義務，如撤銷權。同一法律關系中權利和義務往往是同時產(chǎn)生、變更和消滅三、客體民事法律關系的客體是指民事主體享有的民事權利和承擔的民事義務所共同指向的事物。民事法律關系的客體決定了民事主體活動的目的性。如果沒有客體，主體的權利義務就無法體現(xiàn)、無法落實。民事法律關系主要客體主要包括：（一）物作為民事法律關系客體的物可以是天然物，也可以是勞動創(chuàng)造物，但它不僅具有物理屬性，而且具有法律屬性，即民法上的物一般應當具有財產(chǎn)的性質。由于民法的調整對象的重要部分是平等主體之間的財產(chǎn)關系，所以，大多數(shù)民事法律關系的都是以物即財產(chǎn)為客體（如買賣、租賃、借貸等法律關系的客體均為物）。在民法上，客體也可稱“標的”，如果客體為物，則習慣上可稱之為“標的物”。（二）行為作為民事法律關系客體的行為是專指為滿足他人利益而進行的活動，主要是提供勞務、提供服務一類行為（如運送貨物、完成工作等）。保管、運輸、加工承攬、演出等合同關系的客體是行為。（三）智力成果智力成果是腦力勞動創(chuàng)造的精神財富，如發(fā)明創(chuàng)造、文學作品等。智力成果是一種無形財產(chǎn)，是知識產(chǎn)權法律關系的客體。（四）人身利益人身利益包括生命健康、姓名、名譽、榮譽等等。人身利益是人身權法律關系的客體。除此而外，有的民事法律關系的客體還可以是某種民事權利（如權利質押關系的客體是權利）或者民事義務（如債務移轉合同的客體即使被移轉的債務）。主體、內容和客體構成完整的民事法律關系，該三個要素相互聯(lián)系，相互依存，缺一不可?！景咐棵窗儇浌驹V東方建化公司合同糾紛案【案情簡介】東方建化公司（供方）與振興五金廠（需方）簽訂一份購銷6000噸鋼材的合同，約定單價每噸1520元，總貨款91.20萬元。合同簽定后，振興五金廠到茂源百貨公司聯(lián)系推銷鋼材，茂源百貨公司提出看貨后再定。于是雙方到東方建化公司倉庫看貨，后振興五金廠與茂源百貨公司簽訂200噸鋼材的購銷合同，單價上浮為每噸1620元。合同簽訂后，茂源百貨公司派員攜帶25萬元的特種轉帳支票，隨振興五金廠的業(yè)務員到東方建化公司，要求其發(fā)運200噸鋼材。東方建化公司則以茂源百貨公司所攜帶的預付款不足為由，拒絕發(fā)貨。后經(jīng)協(xié)商，東方建化公司同意發(fā)貨，但提出要將預付款先進帳戶后才能發(fā)貨并結算。當茂源百貨公司到銀行辦理轉帳手續(xù)時，銀行以茂源百貨公司與東方建化公司之間沒有直接的合同關系而不同意轉收支票款。于是，茂源百貨公司便在特種轉帳支票上寫上“代振興五金廠付鋼材款25萬元”后，銀行方同意將預付款轉至東方建化公司的帳戶。款進帳戶后，東方建化公司仍以預付款不足為由拒絕交貨，要求再付20萬元。經(jīng)交涉未成，茂源百貨公司以東方建化公司為被告提起訴訟，請求退回貨款?！咎幚怼糠ㄔ焊鼡Q振興五金廠為被告，東方建化公司為第三人。第三節(jié)民事法律事實——民事法律關系變動的根據(jù)一、概念、特征（一）概念是指依法能引起民事法律關系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象（二）民事法律事實的特點（1）客觀性：只有客觀現(xiàn)象才能成為法律事實。法律事實是外在于法律關系的因素，將抽象的法律規(guī)范與具體的法律關系加以連接的中間點，使客觀的權利變?yōu)橹饔^的權利的媒介（2）法定性：何種客觀現(xiàn)象可引起民事法律關系的變動是由法律規(guī)定的。法律事實是一種模態(tài)的事實，立法者根據(jù)其立法政策與價值判斷，選擇一定的生活事實加加以抽象后納入法律的范圍如立法者基于管理者與本人之間的利益進行價值判斷與利益衡量后，從生活事實中抽象出無因管理行為作為一種法律事實問題下列情形中哪些屬于民事法律事實？A．日出

B．備課C．贈與

D．戀愛【案例】2003年7月，王某將位于某市解放路5號的店面房一間出租給鄭某，租期3年，租金為每月1800元，雙方還在租房合同中約定了違約金條款。房屋出租后，鄭某與其弟合住。2003年8月，鄭某在該出租房內故意殺害了一名同鄉(xiāng)，成了被司法機關立案偵查并逮捕的犯罪嫌疑人。此后王某一直覺得鄰居們對自己指指點點，心里十分的不受用。想到租金并不高，而且承租人鄭某本人沒怎么住過，一直都是鄭某的弟弟住著，遂產(chǎn)生了解除合同，收回房子的想法，并與鄭某的弟弟之間產(chǎn)生了爭執(zhí)。【問題】王某能否以房屋承租人鄭某是犯罪嫌疑人而解除與其的房屋租賃合同？【解決問題的思路】王某解除租賃合同的法律事實必須是什么？【案例評析】鄭某的故意殺人行為已觸犯了刑律，依法受到了司法機關的追究，屬于受刑法調整的范圍。顯然，鄭某的故意殺人行為所引起的刑事法律關系與房屋租賃合同關系這種民事法律關系屬于不同的部門法調整的社會關系。同時，這一行為侵犯了他人的生命權，也是一種能夠引起某種民事法律關系產(chǎn)生、變更或者消滅的客觀現(xiàn)象，但其并不當然地引起該房屋租賃合同關系的消滅?？v然房屋承租人成了犯罪嫌疑人，這也并非出租人解除租賃合同的法定理由。出租人欲解除房屋租賃合同應依法而行，也就是說，要找到能引起這種民事法律關系消滅的確切的民事法律事實?！颈景冈谑裁辞闆r下可以解除？】1、承租人鄭某因故意殺人被判處死刑并予以執(zhí)行，則該民事法律關系的一方當事人死亡，該合同也自然解除了。但最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》第119條第1款規(guī)定：承租戶以一人名義承租私有房屋，在租賃期內，承租人死亡，該戶共同居住人要求按原租約履行的，應當準許。同時《合同法》第234條也規(guī)定：承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋，因此，王某若沒有其他合同的理由而欲解除合同收回房子，還得看鄭某的弟弟的意思表示。2、若訂立房屋租賃合同時，雙方約定承租人有遵紀守法的義務，不得有在租賃的房屋內有違法亂紀的現(xiàn)象，否則出租人可解除合同的條款的，王某可據(jù)此解除合同。3、根據(jù)《合同法》第224條第2款的規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。如果王某能找到鄭某向其弟收取租金的證據(jù)，則可以單方面解除合同。二、分類（一）自然事實1、概念：指與人的意志無關的能引起民事法律關系發(fā)生、變更或終止的法律規(guī)定的客觀現(xiàn)象。2、種類：自然事實可以分為事件和狀態(tài)事件：指某種偶發(fā)的客觀現(xiàn)象，如人的出生、死亡。包括自然事件與社會事件狀態(tài)：指某種現(xiàn)象的持續(xù)，如時間的經(jīng)過。3、性質：與當事人的意志無關，不能控制其發(fā)生。比如：人的死亡使繼承人取得繼承遺產(chǎn)的權利物的滅失引起所有權關系的消滅，保險關系的生效國家的征收使當事人喪失財產(chǎn)所有權時間經(jīng)過引起請求權的發(fā)生與消滅（二）行為事實1、概念指與人的意志有關的能引起民事法律關系發(fā)生、變更或終止的法律規(guī)定的客觀現(xiàn)象。2、種類（1）合法行為與不合法行為（2）根據(jù)法律事實是否與當事人的意志有關：法律行為（民事行為）、準法律行為（準民事行為）、事實行為1）法律行為——民事行為（表示行為）行為人有目的、自覺的、以意思表示為構成要素的行為首先表現(xiàn)為有目的、自覺例如為取得標的物的所有權而訂立的買賣契約，為處分其死后所遺留下來的財產(chǎn)而簽具遺囑等等。其特點在于行為人在為行為時有明顯的、直接通過自己行為取得他所要求達到的民事后果的目的存在其次表意民事行為以意思表示為基本構成要素。行為人達到一定民事后果的企圖必須完全可以從其行為外部表現(xiàn)得到反映，否則不能構成民事行為法律行為的本質在于意思表示但是不能將民事行為等同于意思表示，因為，在某些情況下，民事行為的成立與否，除了有意思表示外，還須有交付實物等行為才能成立表意行為包括：民事法律行為、可變更或可撤銷民事行為、效力待定行為、無效民事行為2）準法律行為——準民事行為是指行為人以法律規(guī)定的條件業(yè)已滿足為前提，將一定的內心意思表示于外部，從而引起一定法律效果的行為意思通知行為：表示內心某種欲望或意思的行為如要約拒絕、履行催告、選擇權行使催告等事實通知（觀念通知）行為：表示對某種事實的看法的行為如承諾遲到通知、發(fā)生不可抗力通知、瑕疵通知、債權讓與通知、債務承認感情表示行為如繼承人的寬恕等與法律行為之區(qū)別雖然有意思表示的外觀，但是只是一種事實構成要素，其法律效果由法律的直接規(guī)定與法律行為之聯(lián)系類推適用法律行為中的意思表示和行為能力方面的規(guī)定3）事實行為（非表示行為）不以意思表示為構成要素的能夠產(chǎn)生民事法律后果的行為特點：1、客觀性行為人實施一定的行為，一旦符合法律的構成要件，不管當事人主觀上是否有確立、變更或消滅某一民事法律關系的意識，都由法律規(guī)定產(chǎn)生一定的民事法律后果的行為。2、法定性各國民法對事實行為一般作出詳盡而直接的規(guī)定,內容涉及行為的主客觀構成要件、持續(xù)狀態(tài)及其產(chǎn)生的后果。事實行為的各構成要件有機聯(lián)系,不相獨立,惟有符合全部法律規(guī)定的行為才構成這一類的事實行為。3、強行性因事實行為設計的法律規(guī)范是一種強制性規(guī)范對于一些不能進行意思自治的領域，立法者基于立法政策對于當事人的某類行為直接進行安排，直接賦予其法律效果，不允許當事人的意思介入典型行為行為人從事科學文藝的著述、遺拾物的拾得、致人于損害、加工、交貨、付款、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、先占、善意取得、無因管理行為、正當防衛(wèi)行為、緊急避險行為、發(fā)現(xiàn)埋藏物、違約行為、締約過失行為、侵權行為等這類行為的特點在于行為人無明顯的，直接以達到一定民事后果的目的，甚至行為人當時根本沒有意識自己的行為會引起民事后果，但實際上卻產(chǎn)生了一定的民事后果，總之，這類民事行為民事后果的產(chǎn)生并不要求行為人必須產(chǎn)生民事后果的目的法律行為與事實行為的區(qū)別1、本質不同法律行為的本質在于意思表示，其基本規(guī)則圍繞意思表示而展開：意思表示能力、內容、形式事實行為本質在于事實構成。民法事先詳細規(guī)定出每一種具體的事實行為的構成要件法律行為存在有效與無效的判定事實行為只存在有與無的判定法律行為存在意思表示的解釋問題事實行為不存在事實解釋問題，只存在事實認定問題2、兩者發(fā)生法律效果的方式不同法律行為基于當事人的意思表示發(fā)生法律效果，事實行為取決于法律的規(guī)定發(fā)生法律效果。當事人實施行為并不具有追求某種法律效果的意圖，或當事人的意圖并不影響法律效果的發(fā)生。3、適用不同法律行為具有抽象性與一般性，普遍適用性法律行為的法律效果來自法律對于意思自治的容忍，即法律只是對法律行為的意思后果給予合法性評價，而不是事先假定行為的內容，具體效果取決于當事人的意思表示。事實行為的法律效果（權利義務）具有先定性與個別性，具體適用性4、產(chǎn)生的效果不同法律行為只能產(chǎn)生法律效果。如簽訂合同屬于一種法律行為，它的法律后果是出賣人承擔交付標的物義務而買受人承擔支付價款的義務，但是事實效果——買受人成為標的物的所有人，出賣人成為價款的所有人——卻并不隨之發(fā)生。事實行為同時產(chǎn)生法律效果和事實效果如拾得遺失物作為一種事實行為，其法律效果和事實效果是同時發(fā)生的，拾得人依法律規(guī)定取得該物的所有權是法律效果，拾得人對拾得物的實際占有則是事實效果。由此可見：法律行為的效力來自法律的擬制，而事實行為的法律效果則以其事實效果為基礎。5、構成不同事實行為必須具有法定的構成要件法律行為從一定意義上說不存在事實構成問題，因為法律不可能對其意思表示作出具體的規(guī)定，而只能抽象概括其意思表示的合法范圍。法律行為與事實行為的聯(lián)系法律行為是從事實行為中分離出來的。法律行為產(chǎn)生的基礎是設定權利義務的意思表示行為與履行義務的行為相分法律行為并不能離開事實行為而單獨起作用。因為法律行為不發(fā)生事實效果,它所設定的權利義務只能通過事實行為才能得到切實的履行。因此不需要履行的行為不可能是法律行為。注意：事實行為與事件的區(qū)別甲家的魚池與乙家魚池相連，因暴雨甲家魚池中的魚進入乙家魚池中，這一法律事實屬于（）。

A、事件

B、事實行為

C、民事行為

D、民事法律行為

某甲出生后不久，父母協(xié)議離婚。引起某甲與其父母之間撫養(yǎng)關系發(fā)生及甲之父母婚姻關系解除的法律事實分別是（）A．事件、事件

B．行為、行為C．事件、行為

D．行為、事件（3）私行為與公行為公行為：政府機關行使國家權力作出的國家行為、法院依審判權作出的裁判行為國家行為、裁判行為也可以導致民事法律關系的變動，屬于事實行為例如征收、征用、公司設立之許可、權屬之登記、判決三、民事法律事實的構成

民事法律事實的構成也稱民事法律事實的結合，它是指能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更、消滅的幾個法律事實的總和。在大多數(shù)情況下，一個民事法律事實即可以引起一個民事法律關系的發(fā)生、變更或消滅；而在有些情況下，得具備幾個法律事實共同作為原因，才能引起某一民事法律關系的發(fā)生、變更或消滅。