電子商務(wù)法課件

電子商務(wù)準(zhǔn)入制度

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市場準(zhǔn)入的基本原理第一節(jié)2市場準(zhǔn)入的概念、目標(biāo)和分類經(jīng)營者市場準(zhǔn)入制度，是指在經(jīng)營者進入市場、展開經(jīng)營活動之前對其是否具有從事特定經(jīng)營活動的法律資格進行審查。其目的是維護市場交易秩序。經(jīng)營者進入某一市場所需要取得的各種資質(zhì)、資格、證照，都屬于市場準(zhǔn)入。電子商務(wù)經(jīng)營者準(zhǔn)入分為“一般經(jīng)營者市場準(zhǔn)入”和“特殊經(jīng)營者市場準(zhǔn)入”，前者是指電子商務(wù)經(jīng)營者包括平臺經(jīng)營者和站內(nèi)經(jīng)營者的市場主體登記。后者則指涉及到食品、藥品、出版發(fā)行等國家進行特別規(guī)制的經(jīng)營內(nèi)容時，法律規(guī)定經(jīng)營者需要取得行政許可，因此還要對經(jīng)營者進行特殊的準(zhǔn)入審查。3《電子商務(wù)法》的規(guī)定第十條電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外。第十二條電子商務(wù)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動，依法需要取得相關(guān)行政許可的，應(yīng)當(dāng)依法取得行政許可。4行政許可與行政備案在我國，電子商務(wù)特殊經(jīng)營者市場準(zhǔn)入主要采取許可制和備案制。許可制，是指非經(jīng)行政許可不得進入市場的準(zhǔn)入制度?！靶姓S可是在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對方的申請，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對方從事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格的行政行為?！?除非事前取得主管機關(guān)的允許，否則任何人不得從事特定市場的經(jīng)營活動。備案制，嚴(yán)格來說并不是事前審查，而是指“行政機關(guān)依法要求公民、法人和其他組織，報送其從事特定活動的有關(guān)材料，并將報送材料存檔以便日后備查和進行監(jiān)督的事后監(jiān)管方法。”2

5行政許可與行政備案行政許可和行政備案的區(qū)別在于，行政許可作為前置性的管理手段，為經(jīng)營者進入市場設(shè)置了極高的門檻，“如果過多過濫，會嚴(yán)重打壓社會活力、抑制市場創(chuàng)造力、降低經(jīng)營效率、增加市場主體經(jīng)營成本、甚至阻礙經(jīng)濟發(fā)展?！?我國法律對行政許可的設(shè)立有嚴(yán)格的限制?！吨腥A人民共和國行政許可法》第十二條列舉了可以設(shè)立行政許可的事項，只有關(guān)系到公共利益，涉及宏觀調(diào)控、環(huán)境安全、公眾人身安全的商品生產(chǎn)，涉及特殊技術(shù)、信譽的公共服務(wù)，公司設(shè)立等等，社會、經(jīng)濟生活中影響重大的事項，才可以設(shè)立行政許可加以限制。同時，國務(wù)院簡政放權(quán)改革的重要措施，就是削減行政審批事項，盡量通過事后追責(zé)、市場調(diào)節(jié)來代替行政審批。46《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定第十二條下列事項可以設(shè)定行政許可：

（一）直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項；

（二）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；

（三）提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項；

（四）直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項；

（五）企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項。第十三條本法第十二條所列事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：

（一）公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；

（二）市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的；

（三）行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的；

（四）行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。

7一般經(jīng)營者市場準(zhǔn)入第二節(jié)8電子商務(wù)一般經(jīng)營者市場準(zhǔn)入一般經(jīng)營者市場準(zhǔn)入主要是指平臺經(jīng)營者和商戶經(jīng)營者經(jīng)過市場主體登記，取得營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營者是指在市場中以自己的名義從事商品生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)的組織或個人。其在市場中的基本職能是從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營和提供服務(wù)。5一般而言，這里的商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者服務(wù)，是指長期、連續(xù)性的從事此類活動，并且具有相對固定的經(jīng)營場所。6在電子商務(wù)中，“經(jīng)營場所”可以被理解為經(jīng)營性網(wǎng)站、固定賬號、電商平臺的固定店鋪等。9市場主體登記的概念、目標(biāo)在線下，企業(yè)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具備的基本條件，包括有自己的名稱和固定的辦公地點、獨立支配或相對獨立支配的經(jīng)營性資產(chǎn)和經(jīng)營管理的自主權(quán)，實行核算制度，對外可獨立或不完全獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，取得合法營業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（特殊行業(yè)還要獲得各類行政許可），以及有相應(yīng)的組織機構(gòu)和章程。7通過市場主體登記，確保參與經(jīng)營活動的企業(yè)和個人有能力承擔(dān)民事責(zé)任。市場主體登記的憑證是營業(yè)執(zhí)照。10電子商務(wù)一般經(jīng)營者市場準(zhǔn)入的特點“在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中，商品的生產(chǎn)經(jīng)營主要是由各種類型的企業(yè)來承擔(dān)，自然人個體作為經(jīng)營者雖仍然存在，但是作為經(jīng)營活動主體的地位大部分已經(jīng)被企業(yè)等經(jīng)濟組織體所取代?！?但在電子商務(wù)中，其靈活便捷、門檻較低的特點，降低了個體從事經(jīng)營活動的門檻。自然人賣家在市場上扮演了相當(dāng)重要的角色，所謂的C2C電子商務(wù)占到了電子商務(wù)的很大比例。這是電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)模式的一個重要差異。11電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的市場主體登記義務(wù)《電子商務(wù)法》沒有明確規(guī)定平臺經(jīng)營者必須是法人。但工商行政總局《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第二十二條規(guī)定：“第三方交易平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)是經(jīng)工商行政管理部門登記注冊并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人?！?2自然人經(jīng)營者主體登記的爭議電子商務(wù)自然人經(jīng)營者需要市場主體登記嗎？對此有兩種觀點：“營業(yè)登記制”和“豁免登記制”?！盃I業(yè)登記制”是指，自然人經(jīng)營網(wǎng)店的工商登記義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照商法學(xué)的基本原理，以是否構(gòu)成“營業(yè)”作為標(biāo)準(zhǔn)?！爸灰湫袨樘卣鞅憩F(xiàn)出經(jīng)營性的特征，從事的是持續(xù)性的經(jīng)營性活動，那么相應(yīng)的商事登記，就是其應(yīng)該履行的基本義務(wù)?！?那些偶然在電商平臺上出售二手物品或偶爾從事電商經(jīng)營的用戶，由于不構(gòu)成“營業(yè)”，在電商平臺上進行的是民事行為而不是商事行為，并不屬于“經(jīng)營者”，也就不需要進行工商登記。而所有以營利為目的，持續(xù)營業(yè)的自然人網(wǎng)店，因為其具有“營業(yè)性”和“營利性”，構(gòu)成“商事主體”，因此只要不屬于法律明文排除的范圍，均需工商登記。10

13自然人經(jīng)營者主體登記的爭議支持“豁免登記制”的學(xué)者則主張，應(yīng)當(dāng)直接以經(jīng)營主體是否自然人為標(biāo)準(zhǔn)進行劃分，自然人經(jīng)營者只需要在電商平臺進行實名登記，不必須進行工商登記。只有非自然人經(jīng)營者需要進行主體登記。這種主張主要是出于現(xiàn)實的考慮，因為在實踐中，區(qū)分自然人網(wǎng)店經(jīng)營者是否構(gòu)成營業(yè)非常困難，因此這樣的設(shè)計基本會落空，缺乏實際意義。同時參照外國法“小商人登記豁免”和我國部分地區(qū)試點的“小規(guī)模營業(yè)登記豁免”制，不強制要求自然人網(wǎng)店經(jīng)營者進行工商登記，可以降低管理成本，促進電商發(fā)展。1114《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》的規(guī)定國家工商總局《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第七條：從事網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。從事網(wǎng)絡(luò)商品交易的自然人，應(yīng)當(dāng)通過第三方交易平臺開展經(jīng)營活動，并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯(lián)系方式等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記。這一規(guī)則已被《電子商務(wù)法》第十條所取代。15非自然人經(jīng)營者的強制登記義務(wù)對于電子商務(wù)領(lǐng)域的非自然人經(jīng)營者，則應(yīng)一律要求進行工商登記，這就是“強制登記”。強制登記制度要求所有線上經(jīng)營者都適用統(tǒng)一的市場準(zhǔn)入條件，凡從事經(jīng)營活動的企業(yè)和其他商事組織都需要辦理登記，依法到工商、稅務(wù)等政府部門履行登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，才能進入市場?！峨娮由虅?wù)法》第十五條：電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在其首頁顯著位置，持續(xù)公示營業(yè)執(zhí)照信息、與其經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的行政許可信息、屬于依照本法第十條規(guī)定的不需要辦理市場主體登記情形等信息，或者上述信息的鏈接標(biāo)識。前款規(guī)定的信息發(fā)生變更的，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)及時更新公示信息。16“三證合一，一證一碼”為了更好地突出電子商務(wù)便捷的特點，應(yīng)當(dāng)進一步縮減登記環(huán)節(jié)和流程。目前國務(wù)院推動的“三證合一，一證一碼”改革措施，就是這種改革思路的集中體現(xiàn)?！八^‘三證合一’，就是將企業(yè)依次申請的工商營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證和稅務(wù)登記證三證合為一證，提高市場準(zhǔn)入效率；‘一照一碼’則是在此基礎(chǔ)上更進一步，通過‘一口受理、并聯(lián)審批、信息共享、結(jié)果互認(rèn)’，實現(xiàn)由一個部門核發(fā)加載統(tǒng)一社會信用代碼的營業(yè)執(zhí)照。”12三證合一改革，大大降低了工商登記的辦理成本，鼓勵越來越多的有條件辦理工商登記的電子商務(wù)經(jīng)營主體都辦理登記。這有利于構(gòu)建良好的市場環(huán)境，保護消費者的利益。17電子營業(yè)執(zhí)照市場監(jiān)督管理總局最近發(fā)布了《電子營業(yè)執(zhí)照管理辦法（試行）》，明確了電子營業(yè)執(zhí)照的概念、使用方法。本辦法所稱電子營業(yè)執(zhí)照，是指由市場監(jiān)管部門依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)、按照統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范核發(fā)的載有市場主體登記信息的法律電子證件。電子營業(yè)執(zhí)照與紙質(zhì)營業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力，是市場主體取得主體資格的合法憑證。

本辦法所稱電子營業(yè)執(zhí)照文件，是指按照全國統(tǒng)一版式和格式記載市場主體登記事項，并經(jīng)市場監(jiān)管部門依法加簽數(shù)字簽名的電子文檔。

本規(guī)定所稱電子營業(yè)執(zhí)照應(yīng)用程序，是指由市場監(jiān)管總局提供的，安裝并運行在手機等智能移動終端上，支撐電子營業(yè)執(zhí)照應(yīng)用的軟件。

可以看出，電子營業(yè)執(zhí)照是一種通過專用應(yīng)用程序讀取的統(tǒng)一格式的電子文檔。

它會進一步便利電子商務(wù)經(jīng)營者履行登記義務(wù)，并在網(wǎng)站上展示自己的登記憑證。18特殊經(jīng)營者市場準(zhǔn)入第三節(jié)19食品經(jīng)營許可及其申請條件站內(nèi)商戶有義務(wù)取得食品經(jīng)營許可：《食品安全法》第三十五條規(guī)定:“國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可。但是，銷售食用農(nóng)產(chǎn)品，不需要取得許可?！鄙暾埵称方?jīng)營許可應(yīng)完成市場主體登記，取得營業(yè)執(zhí)照?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》第九條：“申請食品經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)先行取得營業(yè)執(zhí)照等合法主體資格。企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商戶等，以營業(yè)執(zhí)照載明的主體作為申請人。機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、企業(yè)等申辦單位食堂，以機關(guān)或者事業(yè)單位法人登記證、社會團體登記證或者營業(yè)執(zhí)照等載明的主體作為申請人?！?0食品經(jīng)營許可及其申請條件申請食品經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)按照食品經(jīng)營主體業(yè)態(tài)和經(jīng)營項目分類提出?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》第十條：食品經(jīng)營主體業(yè)態(tài)分為食品銷售經(jīng)營者、餐飲服務(wù)經(jīng)營者、單位食堂。食品經(jīng)營者申請通過網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營、建立中央廚房或者從事集體用餐配送的，應(yīng)當(dāng)在主體業(yè)態(tài)后以括號標(biāo)注。食品經(jīng)營項目分為預(yù)包裝食品銷售（含冷藏冷凍食品、不含冷藏冷凍食品）、散裝食品銷售（含冷藏冷凍食品、不含冷藏冷凍食品）、特殊食品銷售（保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品、嬰幼兒配方乳粉、其他嬰幼兒配方食品）、其他類食品銷售；熱食類食品制售、冷食類食品制售、生食類食品制售、糕點類食品制售、自制飲品制售、其他類食品制售等。

21食品經(jīng)營許可及其申請條件《食品安全許可管理辦法》第十一條申請食品經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應(yīng)的食品原料處理和食品加工、銷售、貯存等場所，保持該場所環(huán)境整潔，并與有毒、有害場所以及其他污染源保持規(guī)定的距離；

（二）具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應(yīng)的經(jīng)營設(shè)備或者設(shè)施，有相應(yīng)的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通風(fēng)、防腐、防塵、防蠅、防鼠、防蟲、洗滌以及處理廢水、存放垃圾和廢棄物的設(shè)備或者設(shè)施；

（三）有專職或者兼職的食品安全管理人員和保證食品安全的規(guī)章制度；

具有合理的設(shè)備布局和工藝流程，防止待加工食品與直接入口食品、原料與成品交叉污染，避免食品接觸有毒物、不潔物；

法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。22電商平臺對食品經(jīng)營許可的審查義務(wù)《食品經(jīng)營許可管理辦法》沒有對電商平臺是否需要辦理食品經(jīng)營許可證做出規(guī)定，由于沒有法律的禁止性規(guī)定，一般平臺都按照不需要辦理許可處理。除了《電子商務(wù)法》第十二條的規(guī)定以外，《食品安全法》第六十二條規(guī)定“網(wǎng)絡(luò)食品交易平臺提供者應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任；依法應(yīng)當(dāng)取得許可證的，還應(yīng)當(dāng)審查其許可證?！睂彶槠湓S可證，主要指審查其是否取得了應(yīng)當(dāng)取得的食品經(jīng)營許可證，取得的許可證類別是否與其經(jīng)營范圍相一致。23電商平臺對食品經(jīng)營許可的審查義務(wù)《食品安全法》規(guī)定，如果電子商務(wù)平臺沒有履行對食品經(jīng)營許可的審核義務(wù)，將會承擔(dān)民事、行政責(zé)任。第六十二條網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任；依法應(yīng)當(dāng)取得許可證的，還應(yīng)當(dāng)審查其許可證。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品經(jīng)營者有違反本法規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)及時制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重違法行為的，應(yīng)當(dāng)立即停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。第一百三十一條違反本法規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記、審查許可證，或者未履行報告、停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)等義務(wù)的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，沒收違法所得，并處五萬元以上二十萬元以下罰款；造成嚴(yán)重后果的，責(zé)令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

24藥品和醫(yī)療器械經(jīng)營許可制度“雙證許可”被取消：根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)藥品交易服務(wù)審批暫行規(guī)定》和《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，提供互聯(lián)網(wǎng)藥品交易服務(wù)的經(jīng)營者必須獲得雙證許可，即同時取得互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)資格證書和互聯(lián)網(wǎng)藥品交易服務(wù)許可證。國務(wù)院于2017年先后取消了A、B、C三類互聯(lián)網(wǎng)藥品交易服務(wù)許可證，藥品生產(chǎn)、經(jīng)營市場準(zhǔn)入主要通過藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營許可證進行管理。保留了互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)許可證。藥品經(jīng)營商戶開辦網(wǎng)上藥店需要辦理線下藥品經(jīng)營許可證和線上的互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)許可證，而電子商務(wù)平臺則只需要辦理互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)許可證。25電商平臺對藥品經(jīng)營許可的審查義務(wù)電子商務(wù)平臺對藥品商戶的審核義務(wù)，在《藥品管理法》中沒有規(guī)定。除了《電子商務(wù)法》第十二條的規(guī)定，體現(xiàn)在《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》中，這一管理辦法的公開征求意見已于2018年初結(jié)束。該辦法第二十一條規(guī)定：藥品網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)平臺提供者應(yīng)當(dāng)對申請入駐平臺的藥品網(wǎng)絡(luò)銷售者資質(zhì)進行審查，確保入駐平臺的藥品網(wǎng)絡(luò)銷售者為合法的藥品生產(chǎn)、批發(fā)、零售連鎖企業(yè)，建立登記檔案并及時核實更新經(jīng)營者資質(zhì)信息。這里審核的主要是藥品生產(chǎn)許可證和藥品經(jīng)營許可證等線下市場準(zhǔn)入許可。審核方式是確保其具有此類許可，并建檔記錄、及時更新。26電商平臺對醫(yī)療器械經(jīng)營許可的審查義務(wù)電商平臺需要辦理醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)交易第三方平臺備案。2018年3月生效的國家食品藥品監(jiān)督管理總局《醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法》中明確了平臺內(nèi)經(jīng)營者和平臺經(jīng)營者分別需要取得的許可證種類。其中平臺內(nèi)經(jīng)營者在線經(jīng)營醫(yī)療器械，需要取得醫(yī)療器械經(jīng)營許可。而《醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法》第十五條規(guī)定，醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)第三方平臺提供者，需要取得互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)資格證書。同時第十六條、第十七條則規(guī)定，還需要向所在地省級食品藥品監(jiān)督管理部門備案，取得備案證書。27出版及發(fā)行許可制度網(wǎng)絡(luò)出版物和電子出版物的區(qū)別：電子出版物指“以數(shù)字代碼方式，將有知識性、思想性內(nèi)容的信息編輯加工后存儲在固定物理形態(tài)的磁、光、電等介質(zhì)上，通過電子閱讀、顯示、播放設(shè)備讀取使用的大眾傳播媒體，包括只讀光盤（CD—ROM、DVD—ROM等）、一次寫入光盤（CD—R、DVD—R等）、可擦寫光盤（CD—RW、DVD—RW等）、軟磁盤、硬磁盤、集成電路卡等，以及新聞出版總署認(rèn)定的其他媒體形態(tài)?！保ā峨娮映霭嫖锍霭婀芾硪?guī)定》第二條第二款）網(wǎng)絡(luò)出版物則指“是指通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供的，具有編輯、制作、加工等出版特征的數(shù)字化作品，范圍主要包括（一）文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等領(lǐng)域內(nèi)具有知識性、思想性的文字、圖片、地圖、游戲、動漫、音視頻讀物等原創(chuàng)數(shù)字化作品；（二）與已出版的圖書、報紙、期刊、音像制品、電子出版物等內(nèi)容相一致的數(shù)字化作品；（三）將上述作品通過選擇、編排、匯集等方式形成的網(wǎng)絡(luò)文獻數(shù)據(jù)庫等數(shù)字化作品；（四）國家新聞出版廣電總局認(rèn)定的其他類型的數(shù)字化作品。”（《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》第二條)）28電子出版物和網(wǎng)絡(luò)出版物的區(qū)別對比兩種出版物的定義和相應(yīng)的發(fā)行行為，可以看出，電子出版物和網(wǎng)絡(luò)出版物是兩個互不交叉的獨立概念。具體地說，電子出版物專指那些固定于載體物（如光盤、磁盤等），同載體物一起流轉(zhuǎn)的出版物。除了存在形式的區(qū)別外，電子出版物同傳統(tǒng)紙質(zhì)出版物有一定的共通性。二者都可以區(qū)分出出版和發(fā)行兩個階段，從準(zhǔn)入許可上來說，從事出版需要辦理“出版許可證”，從事發(fā)行服務(wù)則需要辦理“經(jīng)營許可證”。13通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)行電子出版物是指在互聯(lián)網(wǎng)上出售電子出版物的實體，并通過快遞物流將電子出版物的載體物送到消費者手中。而通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)行網(wǎng)絡(luò)出版物則可能是虛擬發(fā)行，直接通過數(shù)據(jù)發(fā)送的方法將出版物內(nèi)容發(fā)送給消費者。而網(wǎng)絡(luò)出版物則與上述實體出版物不同，網(wǎng)絡(luò)出版物沒有實體，因此在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布即發(fā)表、出版，復(fù)制、傳輸即發(fā)行，難以區(qū)分出明確的出版階段和發(fā)行階段，因此在市場準(zhǔn)入方面，也只辦理一個許可證，即網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證。29電子出版物的出版、發(fā)行站內(nèi)商戶需要取得許可證，而電商平臺有義務(wù)審核這一許可證：通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)行實體出版物需要取得出版物經(jīng)營許可證?！冻霭婀芾項l例》第三十六條規(guī)定了任何在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)行出版物的主體，都應(yīng)當(dāng)取得這一許可證。同時電商平臺還有義務(wù)審查這一許可證：

提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對申請通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺從事出版物發(fā)行業(yè)務(wù)的單位或者個體工商戶的經(jīng)營主體身份進行審查，驗證其《出版物經(jīng)營許可證》。30平臺備案義務(wù)新聞出版總署、商務(wù)部《出版物市場管理規(guī)定》規(guī)定了平臺為出版物發(fā)行提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)所需履行的義務(wù)，即完成備案，并審查站內(nèi)商戶的許可證，第二十七條規(guī)定：建立發(fā)行出版物的網(wǎng)絡(luò)交易平臺應(yīng)向所在地省、自治區(qū)、直轄市新聞出版行政部門備案，接受新聞出版行政部門的指導(dǎo)與監(jiān)督管理。提供出版物發(fā)行網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)對申請通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺從事版物發(fā)行的經(jīng)營主體身份進行審查，核實經(jīng)營主體的營業(yè)執(zhí)照、《出版物經(jīng)營許可證》，并留存證照復(fù)印件備查。不得向無證無照、證照不齊的經(jīng)營者提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。提供出版物發(fā)行網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者，發(fā)現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)交易平臺內(nèi)從事各類違法活動的，應(yīng)當(dāng)采取有效措施予以制止，并及時向所在地新聞出版行政部門報告。31網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》規(guī)定網(wǎng)絡(luò)出版物的各種服務(wù)統(tǒng)一以網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證來審核準(zhǔn)入?！毒W(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》第七條規(guī)定:從事網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)，必須依法經(jīng)過出版行政主管部門批準(zhǔn)，取得《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證》。目前，微博、微信公眾號等自媒體尚不需要取得許可證。32特殊經(jīng)營者市場準(zhǔn)入的要點電子商務(wù)特殊經(jīng)營者市場準(zhǔn)入的監(jiān)管模式包括：一是“平臺免予許可”，比如食品網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營。法律法規(guī)不作規(guī)定，實際上平臺可以不必獲得許可，也沒有專為平臺設(shè)置的許可。二是“平臺許可或備案”，典型的如藥品網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營、餐飲網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營、醫(yī)療器械網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營等行業(yè)。法律法規(guī)設(shè)置一種特殊的專門針對平臺的經(jīng)營許可證?；蚴瞧脚_需要事先獲得備案。三是網(wǎng)絡(luò)出版物的一種特殊模式，“單純平臺備案”。即具體“商品”的提供者不需要許可或備案，僅平臺需要備案。平臺有審核商戶經(jīng)營者先關(guān)許可證的義務(wù)。但這種審核僅限于形式審核，如何強化后續(xù)監(jiān)管，需要在未來明確。33電子商務(wù)稅收制度

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電子商務(wù)對稅收征管的沖擊第一節(jié)35電子商務(wù)對稅收征管的沖擊36納稅主體虛擬化征稅對象模糊化傳統(tǒng)稅法上的地點和地域不明確納稅主體虛擬化電子商務(wù)作為一種以網(wǎng)絡(luò)為載體的交易方式，交易雙方依托于虛擬賬戶實現(xiàn)和進行交易,同一虛擬賬戶可以由多個經(jīng)營者使用；電子商務(wù)的發(fā)展使得原有的多重流通環(huán)節(jié)被替代，進口國無法再從中間商那里收取稅負(fù)1；同時物流企業(yè)快速發(fā)展，傳統(tǒng)交易中的部分納稅主體被替代；隨著交易模式的變化，納稅主體也發(fā)生了轉(zhuǎn)移,造成納稅主體難以明確和具體化。37納稅對象模糊化對交易客體的監(jiān)管難度增加監(jiān)管部門難以判斷某交易客體的真實內(nèi)容和用途，難以判斷所界定的征稅對象是否準(zhǔn)確。舊的法律體系中的概念發(fā)生了含義的轉(zhuǎn)變財產(chǎn)有形財產(chǎn)＋無形財產(chǎn)38傳統(tǒng)稅法上的“地點”和“地域”不明確電子商務(wù)徹底打破地域限制的特點和網(wǎng)上交易的跨地域性以及物流的快速發(fā)展，使傳統(tǒng)稅收中地域之間清晰界限出現(xiàn)了模糊。因此電子商務(wù)的稅收該如何解決地域的確認(rèn)問題，成為了相關(guān)稅收制度得以有效運行的關(guān)鍵。樹立以“聯(lián)結(jié)”為核心標(biāo)準(zhǔn)的地域管轄觀念引入以網(wǎng)絡(luò)交易平臺所在地的專門機構(gòu)集中管轄模式2

在組織法層面設(shè)立專門的、專業(yè)化的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管機構(gòu)，賦予其統(tǒng)一的監(jiān)管管轄權(quán)339相關(guān)稅種及其法律規(guī)范第二節(jié)40電子商務(wù)法

第十一條電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)，并依法享受稅收優(yōu)惠。依照前條規(guī)定不需要辦理市場主體登記的電子商務(wù)經(jīng)營者在首次納稅義務(wù)發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定申請辦理稅務(wù)登記，并如實申報納稅。基本原則：線上線下統(tǒng)一41增值稅概念：增值稅，是以商品在流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生的增值額作為計稅依據(jù)而征收的一種商品稅。4納稅人：一般納稅人：是指在中國境內(nèi)銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)以及進口貨物的單位和個人（《增值稅暫行條例》第一條）小規(guī)模納稅人：是一種特殊的納稅主體，是指年銷售額在規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)以下，并且會計核算不健全，不能按規(guī)定報送有關(guān)稅務(wù)資料的增值稅納稅人。42增值稅非自然人經(jīng)營者：因已完成稅務(wù)登記，稅務(wù)繳納可以完全參照線下規(guī)范。自然人經(jīng)營者：應(yīng)通過電商平臺完成上一章所講的身份信息認(rèn)證和登記，從而進一步完成工商登記和稅務(wù)登記，就可以實現(xiàn)以經(jīng)營者個人戶籍所在地為納稅地點的稅收繳納。與此同時，可參照適用小規(guī)模納稅人的相關(guān)規(guī)范，進一步細(xì)化電子商務(wù)的自然人經(jīng)營者的納稅流程。43增值稅征收范圍：銷售貨物或者加工、修理修配勞務(wù)，銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)以及進口貨物。（《增值稅暫行條例實施細(xì)則》第一條）起征點：個人增值稅：（一）銷售貨物的，為月銷售額5000-20000元；（二）銷售應(yīng)稅勞務(wù)的，為月銷售額5000-20000元；（三）按次納稅的，為每次（日）銷售額300-500元。此外，省、自治區(qū)、直轄市財政廳（局）和國家稅務(wù)局應(yīng)在規(guī)定的幅度內(nèi)，根據(jù)實際情況確定本地區(qū)適用的起征點，并報財政部、國家稅務(wù)總局備案。（《增值稅暫行條例實施細(xì)則》第三十七條）月銷售額不超過3萬元的小規(guī)模納稅人，免征增值稅（財政部、國家稅務(wù)總局財稅〔2015〕96號）。44增值稅稅率和優(yōu)惠基本稅率：17%；（第二條第一款）輕稅率：11%，適用于糧食、食用油；自來水、暖氣、天然氣等居民生活用品；圖書、報紙、雜志等出版物；飼料、化肥、農(nóng)藥等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料；及國務(wù)院規(guī)定的其他貨物；輕稅率為此外服務(wù)和無形資產(chǎn)的稅率為6%；零稅率，適用于國家予以鼓勵的商品的出口。（《增值稅暫行條例》第二條）《關(guān)于實施支持跨境電子商務(wù)零售出口有關(guān)政策的意見》第（一）六：“對符合條件的電子商務(wù)出口貨物實行增值稅和消費稅免稅或退稅政策。”45增值稅申報機關(guān)和納稅地點固定業(yè)戶：應(yīng)向機構(gòu)所在地的主管機關(guān)申報納稅；非固定業(yè)戶：應(yīng)當(dāng)向銷售地或者勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅；進口貨物，應(yīng)當(dāng)向報關(guān)地海關(guān)申報納稅。（《增值稅暫行條例》第二十二條）線上銷售依托的是虛擬的互聯(lián)網(wǎng)，交易大多發(fā)生在不同地區(qū)甚至國家，并且在網(wǎng)絡(luò)自然人經(jīng)營者中，大部分沒有進行稅務(wù)登記。一個可能的解決思路：已經(jīng)進行工商登記的經(jīng)營者，不再考慮其銷售地和勞務(wù)提供地，直接向其工商登記所在地的稅務(wù)主管機關(guān)申報納稅。未進行工商登記的個人經(jīng)營者，可向經(jīng)營者本人住所地或戶籍所在地的稅務(wù)主管機關(guān)進行申報。進口貨物，則應(yīng)當(dāng)依線下規(guī)定向報關(guān)地海關(guān)申報納稅。46消費稅消費稅，也稱貨物稅，是以特定的消費品的流轉(zhuǎn)額為計稅依據(jù)而征收的一種商品稅。5納稅人：在中華人民共和國境內(nèi)生產(chǎn)、委托加工和進口本條例規(guī)定的消費品的單位和個人，以及國務(wù)院確定的銷售本條例規(guī)定的消費品的其他單位和個人。（《消費稅暫行條例》第一條）征收方式：消費稅的稅目、稅率，依照《消費稅稅目稅率表》執(zhí)行。（《消費稅暫行條例》第二條）《關(guān)于實施支持跨境電子商務(wù)零售出口有關(guān)政策的意見》第（一）六：“對符合條件的電子商務(wù)出口貨物實行增值稅和消費稅免稅或退稅政策?！?7關(guān)稅關(guān)稅是以進出關(guān)境的貨物或物品的流轉(zhuǎn)額為計稅依據(jù)而征收的一種商品稅。6納稅人：進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人、進境物品的所有人。（《中華人民共和國進出口關(guān)稅條例》第五條）跨境電子商務(wù)零售進口商品按照貨物征收關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅、消費稅，購買跨境電子商務(wù)零售進口商品的個人作為納稅義務(wù)人，電子商務(wù)企業(yè)、電子商務(wù)交易平臺企業(yè)或物流企業(yè)可作為代收代繳義務(wù)人。（《關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策的通知》第一條）48關(guān)稅征收范圍傳統(tǒng)關(guān)稅征管主要依靠對單證的核算和檢查，而電子商務(wù)交易主要依靠電子數(shù)據(jù)和信息，這對傳統(tǒng)稅收的征收和監(jiān)管帶來了直接挑戰(zhàn)。包含在《跨境電子商務(wù)零售進口商品清單》內(nèi)并通過與海關(guān)聯(lián)網(wǎng)的電商平臺或快遞、郵政企業(yè)，能夠提供交易、支付、物流等電子信息的進口商品。而不屬于跨境電子商務(wù)零售進口的個人物品以及無法提供交易、支付、物流等電子信息的跨境電子商務(wù)零售進口商品，按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行，也就是不能享受跨境電子商務(wù)進口稅收的優(yōu)惠。（《關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策的通知》）49關(guān)稅稅率跨境電子商務(wù)零售進口商品的單次交易限值為人民幣2000元，個人年度交易限值為人民幣20000元。在限值以內(nèi)進口的跨境電子商務(wù)零售進口商品，關(guān)稅稅率暫設(shè)為0%；進口環(huán)節(jié)增值稅、消費稅取消免征稅額，暫按法定應(yīng)納稅額的70%征收。超過單次限值、累加后超過個人年度限值的單次交易，以及完稅價格超過2000元限值的單個不可分割商品，均按照一般貿(mào)易方式全額征稅。（《關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策的通知》第三條）50電子商務(wù)稅收

域外立法經(jīng)驗第三節(jié)51電子商務(wù)稅收域外立法經(jīng)驗第一類：美國，傾向于采取免稅政策，以鼓勵電子商務(wù)的發(fā)展。發(fā)展初期，為確保美國電子商務(wù)優(yōu)勢地位，禁止對電子商務(wù)征收聯(lián)邦稅，指定互聯(lián)網(wǎng)為免關(guān)稅區(qū)，免征國際關(guān)稅或其他貿(mào)易壁壘。7但隨著近年來金融危機的爆發(fā)，地方政府迫切需要尋找新的稅源。根據(jù)現(xiàn)行的美國法律，只有當(dāng)某家零售商在美國某個州有實體店的情況下，該州政府才能向用戶征收銷售稅。稅收政策發(fā)生一定轉(zhuǎn)變第二類：歐盟，為了保證交易公正和國家稅收，要求對電商平臺進行征收增值稅。第三類：在相關(guān)制度上無明確規(guī)定。52電子商務(wù)稅收立法原則稅收不應(yīng)干預(yù)經(jīng)濟活動／稅收中性原則稅收中性旨在使超額負(fù)擔(dān)最小化，其含義包括：一是國家征稅應(yīng)使社會所付出的代價以稅款為限，盡可能不給納稅人或社會帶來其他的額外損失或負(fù)擔(dān)；二是國家征稅應(yīng)避免對市場經(jīng)濟正常運行的干擾，特別是不能使稅收超越市場機制而成為資源配置的決定因素。8體現(xiàn)在電子商務(wù)交易中，此領(lǐng)域的稅收政策不應(yīng)影響電子商務(wù)的快速發(fā)展，尤其在我國的現(xiàn)有市場環(huán)境中，電子商務(wù)的迅速發(fā)展不僅帶動了我國整體經(jīng)濟的發(fā)展，并且在就業(yè)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變的方面對我國經(jīng)濟和社會具有不可忽視的意義，在這一背景下，制定電子商務(wù)領(lǐng)域的稅收政策，要以充分保證電子商務(wù)的持續(xù)發(fā)展為前提。53電子商務(wù)稅收立法原則線上線下稅收政策一致／稅收中性原則1996年11月美國財政部頒布了《跨境電子商務(wù)稅收政策建議》（SelectedTaxPolicyImplicationsofGlobalElectronicCommerce），其中提出在電子商務(wù)領(lǐng)域和傳統(tǒng)交易領(lǐng)域的稅收中性原則，表明稅收規(guī)則將不會影響市場結(jié)構(gòu)和商業(yè)活動。稅收中性原則是指以現(xiàn)存的制度和規(guī)則作為基礎(chǔ)取代全新的立法或者額外的稅收。954電子商務(wù)稅收立法原則發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家的稅收中性原則1998年10月世界經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OrganizationforEconomicCo-operationandDevelopment，簡稱“OECD”）在渥太華召開會議，會議中通過了題為《電子商務(wù)：稅務(wù)政策框架條件》的報告，報告中指出，以傳統(tǒng)交易為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的稅收制度對快速發(fā)展的電子商務(wù)領(lǐng)域也應(yīng)當(dāng)適用，新的稅收政策和法律規(guī)則雖然不被排斥，但是其制定和實施要以輔助舊有制度的運行為前提，而不得對電子商務(wù)交易征收額外的、歧視性的稅收。度和規(guī)則作為基礎(chǔ)取代全新的立法或者額外的稅收。955我國電子商務(wù)稅收立法第一，長遠(yuǎn)來看，為了維持經(jīng)營主體之間的競爭公平，保證交易公正的基本目標(biāo)，以及稅收公平原則的要求，應(yīng)當(dāng)對電子商務(wù)經(jīng)營者適用與傳統(tǒng)經(jīng)營者同等的稅收政策。例如，《電子商務(wù)法》中明確了電子商務(wù)經(jīng)營主體的納稅義務(wù)。第二，考慮到我國電子商務(wù)正處于快速發(fā)展和上升階段，國家應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的照顧和優(yōu)惠，在宏觀政策上促進電子商務(wù)的發(fā)展。體現(xiàn)在稅收政策上，國家應(yīng)當(dāng)提供給電子商務(wù)經(jīng)營者一定程度的稅收優(yōu)惠，而不應(yīng)完全比照常規(guī)交易中舊有的稅率。一如前述，《電子商務(wù)法》第十一條同時規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者依法享受稅收優(yōu)惠。56思考題1.“線上線下稅收統(tǒng)一原則”在《電子商務(wù)法》中是如何體現(xiàn)的？此原則在我國電子商務(wù)稅收立法中發(fā)揮了什么作用，產(chǎn)生了什么影響？2.小王雙十一在天貓華為官方旗艦店以5999元（含稅價）購買HUAWEIMate20Pro手機一臺，此價格中包含哪些稅種？其中增值稅稅率和稅額為多少？3.張阿姨雙十二在天貓AppleStore官方旗艦店以8699元（含稅價）購買AppleIphoneXS手機一臺（假設(shè)符合跨境電子商務(wù)零售）。在張阿姨購買的過程中，哪些主體可以為張阿姨代收代繳相關(guān)稅收。4.居住在美國的Trump爺爺雙十一期間在天貓華為官方旗艦店以5999元（含稅價）購買HUAWEIMate20Pro手機一臺（假設(shè)符合跨境電子商務(wù)零售），華為公司是否可以享受稅收優(yōu)惠？如果可以，具體為何種稅收優(yōu)惠？57電子商務(wù)發(fā)票制度

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電子商務(wù)中的發(fā)票第一節(jié)59電子商務(wù)中的發(fā)票增值稅監(jiān)管體系-金稅工程：由一個主干網(wǎng)絡(luò)，四個軟件系統(tǒng)構(gòu)成，即覆蓋全國國稅系統(tǒng)，從區(qū)縣局、地市局、省局到國家稅務(wù)總局的四級廣域網(wǎng)絡(luò)。并建成由仿偽稅控開票子系統(tǒng)、防偽稅控認(rèn)證子系統(tǒng)、增值稅計算機稽核子系統(tǒng)和發(fā)票協(xié)查子系統(tǒng)四部分組成的軟件系統(tǒng)。在技術(shù)和體系上給予發(fā)票管理的平臺支持。1電子發(fā)票：是相對于傳統(tǒng)紙質(zhì)發(fā)票的概念，是指以電子信息形式承載傳統(tǒng)紙質(zhì)發(fā)票的信息，并與紙質(zhì)發(fā)票具有相同效力。（《電子商務(wù)法》第十四條）網(wǎng)絡(luò)發(fā)票”專指符合國家稅務(wù)總局統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)并通過國家稅務(wù)總局及省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局公布的網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具的發(fā)票。（《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》第三條）60電子發(fā)票v.網(wǎng)絡(luò)發(fā)票概念上電子發(fā)票和網(wǎng)絡(luò)發(fā)票存在一定差異《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》第十五條：省以上稅務(wù)機關(guān)在確保網(wǎng)絡(luò)發(fā)票電子信息正確生成、可靠存儲、查詢驗證、安全唯一等條件的情況下，可以試行電子發(fā)票。網(wǎng)絡(luò)發(fā)票盡管通過可以通過網(wǎng)絡(luò)開具、并以網(wǎng)絡(luò)傳輸信息，但它可以通過打印形成傳統(tǒng)紙質(zhì)發(fā)票。電子發(fā)票特指沒有紙質(zhì)載體，以電子數(shù)據(jù)形式存在的發(fā)票。61普通發(fā)票和

增值稅專用發(fā)票第二節(jié)62普通發(fā)票普通發(fā)票是相對于增值稅專用發(fā)票而言的，指除增值稅一般納稅人銷售貨物、提供應(yīng)稅勞務(wù)按稅法規(guī)定必須開具增值稅專用發(fā)票以外，其他納稅人因從事銷售貨物、提供勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動產(chǎn)等經(jīng)濟活動，而繳納相關(guān)稅費時開具的發(fā)票。（《發(fā)票管理辦法》第七條）電子商務(wù)經(jīng)營者在從事經(jīng)營活動中，除了增值稅以外，還需繳納消費稅、所得稅和附加稅等，都需開具普通發(fā)票。普通發(fā)票的印制、領(lǐng)購、開具、取得、登記、繳銷和保管制度，也都適用于電子商務(wù)領(lǐng)域。同時因為線上的經(jīng)營者往往使用電子發(fā)票和網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺，相應(yīng)的數(shù)字化開具、登記、繳銷和保管方式也越來越多，利用網(wǎng)絡(luò)平臺進行普通發(fā)票的線上管理。63增值稅專用發(fā)票增值稅專用發(fā)票是：增值稅一般納稅人銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)開具的發(fā)票，是購買方支付增值稅額并可按照增值稅有關(guān)規(guī)定據(jù)以抵扣增值稅進項稅額的憑證。2（《增值稅暫行條例》第二十一條）只有從事所謂B2C或者所謂B2B的非自然人的站內(nèi)商戶經(jīng)營者可以使用增值稅專用發(fā)票。其使用和管理與線下模式基本相同，只需增加數(shù)字化的發(fā)票管理平臺，一方面簡化增值稅發(fā)票管理流程，另一方面進行交易信息的匯總和保管。64網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺第三節(jié)65網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺由站內(nèi)商戶通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺（可以與平臺經(jīng)營者對接）為消費者開具網(wǎng)絡(luò)發(fā)票，同時將相關(guān)交易記錄和納稅情況匯總到相應(yīng)數(shù)據(jù)平臺上。這樣的發(fā)票管理方式，一方面可以為站內(nèi)商戶經(jīng)營者尤其是自然人經(jīng)營者減輕經(jīng)營負(fù)擔(dān)，相比于傳統(tǒng)上的發(fā)票大多需要經(jīng)營者到稅務(wù)機關(guān)領(lǐng)購大為便利。另一方面，數(shù)據(jù)化的發(fā)票管理在減輕經(jīng)營者負(fù)擔(dān)的同時，也可以有效地實現(xiàn)稅收的征收和交易數(shù)據(jù)的記錄，不用擔(dān)心消費者權(quán)益因缺少交易憑證而受到損害。網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺的建設(shè)，可以依托現(xiàn)有的發(fā)票管理系統(tǒng)（如“金稅工程”），也可以與電商平臺對接，開發(fā)網(wǎng)絡(luò)發(fā)票開具和管理平臺，更好地促進電子商務(wù)交易發(fā)票管理制度的建成。66網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》第三條：本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)發(fā)票是指符合國家稅務(wù)總局統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)并通過國家稅務(wù)總局及省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局公布的網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具的發(fā)票。國家積極推廣使用網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具發(fā)票。其中的網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)是網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺，適用于包括電子商務(wù)領(lǐng)域在內(nèi)的線上線下各個領(lǐng)域，方便單位和個人在網(wǎng)上進行開具、傳輸、查驗和繳銷發(fā)票等活動。具體操作：站內(nèi)商戶經(jīng)營者自行下載開票系統(tǒng)，輸入消費者的相關(guān)發(fā)票信息后，自行打印紙質(zhì)發(fā)票。但空白紙質(zhì)發(fā)票需要提前申領(lǐng)。發(fā)票信息會自動傳輸?shù)蕉悇?wù)部門的數(shù)據(jù)系統(tǒng)中。此網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理平臺應(yīng)在電子商務(wù)領(lǐng)域廣泛推廣，以盡早實現(xiàn)線上發(fā)票管理的數(shù)字化，建立發(fā)票領(lǐng)購、開具、取得、繳銷和保管的數(shù)字化體系，確保電子商務(wù)稅收征收管理的同時，推動發(fā)票管理的便捷化、網(wǎng)絡(luò)化發(fā)展。67電子發(fā)票第四節(jié)68電子發(fā)票《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》第十五條：省以上稅務(wù)機關(guān)在確保網(wǎng)絡(luò)發(fā)票電子信息正確生成、可靠存儲、查詢驗證、安全唯一等條件的情況下，可以試行電子發(fā)票。電子商務(wù)經(jīng)營主體銷售商品或者提供服務(wù)應(yīng)當(dāng)出具紙質(zhì)發(fā)票或者電子發(fā)票。電子發(fā)票與紙質(zhì)發(fā)票具有同等法律效力。（《電子商務(wù)法》第十四條）69電子發(fā)票為了保證發(fā)票試點工作的推行，國務(wù)院辦公廳及國家稅務(wù)總局等行政機關(guān)發(fā)布了多份意見：《關(guān)于推動實體零售創(chuàng)新轉(zhuǎn)型的意見》：“落實取消稅務(wù)發(fā)票工本費政策，不得以任何理由強制零售企業(yè)使用冠名發(fā)票、卷式發(fā)票，大力推廣電子發(fā)票?！薄蛾P(guān)于推進線上線下互動加快商貿(mào)流通創(chuàng)新發(fā)展轉(zhuǎn)型升級的意見》：“營造線上線下企業(yè)公平競爭的稅收環(huán)境。（財政部、科技部、稅務(wù)總局）積極推廣網(wǎng)上辦稅服務(wù)和電子發(fā)票應(yīng)用。（稅務(wù)總局、財政部、發(fā)展改革委、商務(wù)部）?！薄蛾P(guān)于促進內(nèi)貿(mào)流通健康發(fā)展的若干意見》：“加快推進電子發(fā)票應(yīng)用，完善電子會計憑證報銷、登記入賬及歸檔保管等配套措施。落實《注冊資本登記制度改革方案》，完善市場主體住所（經(jīng)營場所）管理?！?0電子發(fā)票目前影響電子發(fā)票推廣、更廣泛使用的主要障礙，是財務(wù)制度中對于電子發(fā)票的認(rèn)可程度尚不及紙質(zhì)發(fā)票。這就導(dǎo)致許多消費者，尤其是企業(yè)消費者，仍然選擇紙質(zhì)發(fā)票。目前中央政府相關(guān)部門正在積極謀求改革財務(wù)制度，提高電子發(fā)票的認(rèn)可度?！峨娮由虅?wù)法》第十四條規(guī)定“電子發(fā)票與紙質(zhì)發(fā)票具有同等法律效力”，是一個重要的立法推動也代表了未來的發(fā)展方向。71思考題1.電子發(fā)票和網(wǎng)絡(luò)發(fā)票的聯(lián)系和區(qū)別分別是什么？2.小劉在滴滴出行平臺上申請開具2019年1月期間所有出行消費的發(fā)票，滴滴出行將發(fā)票以電子郵件形式發(fā)送到小劉的郵箱。小劉將此發(fā)票打印后提交公司財務(wù)部申請報銷，公司出納以此發(fā)票無效為由拒絕了小劉的報銷申請。出納的做法是否正確？依據(jù)是什么？72電子商務(wù)反壟斷及反不正當(dāng)競爭制度

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反壟斷法律規(guī)則第一節(jié)74傳統(tǒng)領(lǐng)域的反壟斷法規(guī)則現(xiàn)行法律規(guī)定的概述思考：我國《反壟斷法》于2007頒布，當(dāng)時的電子商務(wù)方興未艾?！斗磯艛喾ā穼艛嘀黧w和行為的界定是否包含電子商務(wù)企業(yè)？《反壟斷法》第12條規(guī)定：“本法所稱經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的自然人、法人和其他組織?！币陨系亩x，并沒有線下或線上之分別。所有電商平臺，都納入“經(jīng)營者”的定義之中，均受到反壟斷法的規(guī)制。75傳統(tǒng)領(lǐng)域的反壟斷法規(guī)則現(xiàn)行法律規(guī)定的概述《反壟斷法》規(guī)定了四種壟斷行為761壟斷協(xié)議第13條至16條典型事例：2006，世界拉面協(xié)會中國分會組織相關(guān)企業(yè)就方便面價格上漲的時間、幅度、步驟達(dá)成協(xié)議2濫用市場支配地位第17條至第19條著名的案例是“利樂案”3經(jīng)營者集中第20條至第31條如滴滴和快的的合并4行政壟斷第32條至37條常見形式為有些地方政府違規(guī)要求某種產(chǎn)品必須使用指定品牌壟斷協(xié)議的定義和表現(xiàn)《反壟斷法》第13條：“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成下列壟斷協(xié)議：

（一）固定或者變更商品價格；

（二）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；

（三）分割銷售市場或者原材料采購市場；

（四）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；（五）聯(lián)合抵制交易；

（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

本法所稱壟斷協(xié)議，是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。

第十四條禁止經(jīng)營者與交易相對人達(dá)成下列壟斷協(xié)議：

（一）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格；

（二）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格；

（三）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

77不被認(rèn)為是壟斷協(xié)議的情況《反壟斷法》第15條經(jīng)營者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用本法第十三條、第十四條的規(guī)定：

（一）為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；

（二）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實行專業(yè)化分工的；

（三）為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；

（四）為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；

（五）因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；

（六）為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當(dāng)利益的；

（七）法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

屬于前款第一項至第五項情形，不適用本法第十三條、第十四條規(guī)定的，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。

濫用市場支配地位的定義和表現(xiàn)

《反壟斷法》第17條第1款：“禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者從事下列濫用市場支配地位的行為：

（一）以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品（二）沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價格銷售商品；（三）沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進行交易；（四）沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進行交易；

（五）沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件；

（六）沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇；

（七）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場支配地位的行為。”

79如何認(rèn)定“市場支配地位”？

《反壟斷法》第17條第2款：“本法所稱市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場能力的市場地位。

”第十八條認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素：

（一）該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況；

（二）該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力；

（三）該經(jīng)營者的財力和技術(shù)條件；（四）其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度；

（五）其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場的難易程度；

（六）與認(rèn)定該經(jīng)營者市場支配地位有關(guān)的其他因素。

80如何認(rèn)定“市場支配地位”？

《反壟斷法》第19條：“有下列情形之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位：

（一）一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的；

（二）兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到三分之二的；

（三）三個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到四分之三的。

有前款第二項、第三項規(guī)定的情形，其中有的經(jīng)營者市場份額不足十分之一的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。

被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者，有證據(jù)證明不具有市場支配地位的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場支配地位?！?1經(jīng)營者集中的定義、申報和例外

《反壟斷法》第20條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營者合并；

（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

第21條：“經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中?！钡?2條：“經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報：

（一）參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；

（二）參與集中的每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的?！?2對經(jīng)營者集中申報的審批

《反壟斷法》第27條：“審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：

（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；

（二）相關(guān)市場的市場集中度；

（三）經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響；

（四）經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；

（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；

（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。

第28條：“經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出禁止經(jīng)營者集中的決定。但是，經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定?！?/p>

83濫用行政權(quán)力排除、限制競爭《反壟斷法》第32條：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品?！薄斗磯艛喾ā返?3條：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，實施下列行為，妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通：

（一）對外地商品設(shè)定歧視性收費項目、實行歧視性收費標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價格；

（二）對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標(biāo)準(zhǔn)，或者對外地商品采取重復(fù)檢驗、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進入本地市場；

（三）采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進入本地市場；

（四）設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進入或者本地商品運出；

（五）妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。

84濫用行政權(quán)力排除、限制競爭《反壟斷法》第34條：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，以設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標(biāo)投標(biāo)活動。

《反壟斷法》第35條：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，采取與本地經(jīng)營者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者在本地投資或者設(shè)立分支機構(gòu)。

《反壟斷法》第36條：“行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，強制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。

《反壟斷法》第37條：“行政機關(guān)不得濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。85傳統(tǒng)“相關(guān)市場”界定根據(jù)《反壟斷法》第12條第2款規(guī)定，相關(guān)市場的界定，包括“商品范圍”、“地域范圍”及“時間范圍”三個概念；國務(wù)院反壟斷委員會《關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》第七條對“相關(guān)市場”作出了較為詳細(xì)的規(guī)范；對于某一企業(yè)相關(guān)市場的技術(shù)界定方法，多采用“供需替代分析法”或者“彈性交叉分析法”（亦即“假定壟斷者測試”）；《指南》的第八條及第九條，還分別列出了界定相關(guān)“商品市場”及“地域市場”需考慮的主要因素。86彈性交叉分析法（假定壟斷者測試）國務(wù)院反壟斷委員會《關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》第十條對假定壟斷者測試的基本思路作出了詳細(xì)指引，就是觀察假定壟斷者的產(chǎn)品價格提高5%-10%時消費者轉(zhuǎn)向其他替代產(chǎn)品的可能性，根據(jù)不同的市場反應(yīng)來判斷相關(guān)市場的范圍大小。競爭價格水平就是指常規(guī)市場競爭形成的均衡價格，如果涉嫌壟斷者可以將自身產(chǎn)品價格提高，高于均衡價格5%-10%。那么正常情況下，消費者會轉(zhuǎn)向其競爭對手。但如果由于涉嫌壟斷者的某些行為，在某一市場或某一地域范圍內(nèi)，已經(jīng)沒有可供替代的產(chǎn)品，消費者失去了選擇余地，那么就可以認(rèn)為在這一市場、地域內(nèi)，該經(jīng)營者已經(jīng)實現(xiàn)了壟斷。電子商務(wù)給反壟斷帶來的挑戰(zhàn)“相關(guān)市場”界定困難盡管《電子商務(wù)法》第22條規(guī)定：“電?商務(wù)經(jīng)營者因其技術(shù)優(yōu)勢、用戶數(shù)量、對相關(guān)?業(yè)的控制能?以及其他經(jīng)營者對該電?商務(wù)經(jīng)營者在交易上的依賴程度等因素?具有市場支配地位的，不得濫用市場支配地位，排除、限制競爭。”在電子商務(wù)反壟斷實踐中，要準(zhǔn)確判斷經(jīng)營者是否對相關(guān)市場形成了壟斷非常困難。例如在地域市場方面，電子商務(wù)極大地降低了商品信息傳遞的成本，使消費者可以輕易地發(fā)現(xiàn)其他地域的同類產(chǎn)品的價格。但這種降低在多大程度上消除或限制了壟斷，依然不易判斷，需要司法實踐在個案中的經(jīng)驗積累。88電子商務(wù)語境下的“相關(guān)市場”界定“奇虎訴騰訊案”更多地關(guān)注市場進?、經(jīng)營者的市場?為、對競爭的影響等有助于判斷市場支配地位的具體事實和證據(jù)。電子商務(wù)領(lǐng)域相關(guān)市場和市場支配地位的判斷，不能簡單地以市場占有率和某個單一產(chǎn)品市場為依據(jù)。采用定性分析以判斷騰訊是否構(gòu)成市場支配地位。應(yīng)當(dāng)考慮的“地域市場范圍”是中國大陸地區(qū)市場。最終裁決騰訊QQ的行為并沒有構(gòu)成濫用市場支配地位等的限制競爭行為。

89電子商務(wù)語境下的“相關(guān)市場”界定“奇虎訴騰訊案”最高人民法院的分析（1）騰訊QQ所屬的相關(guān)市場既存在只具有一種功能或者兩種功能的即時通信服務(wù)，又存在集成了以上三種功能的綜合性即使通信服務(wù)。因此，以上兩者均為騰訊QQ的相關(guān)市場；（2）所有移動端即時通信服務(wù)亦應(yīng)納入騰訊QQ所屬的相關(guān)市場；（3）但社交網(wǎng)站及微博服務(wù)，由于功能上與騰訊QQ的即時通信的功能存在明顯差異，并不屬于騰訊QQ所屬的相關(guān)市場（最高人民法院在這一點是推翻了一審法院的結(jié)論）；（4）手機短訊及電子郵箱亦不應(yīng)納入騰訊QQ所屬的相關(guān)市場；（5）搜索引擎、新聞門戶、互聯(lián)網(wǎng)安全等平臺均不應(yīng)納入騰訊QQ所屬的相關(guān)市場，因為這些產(chǎn)品的特性、功能、用途等有著較大的差異和區(qū)別，如果把這些都納入相關(guān)商品市場，會夸大其他網(wǎng)絡(luò)平臺對騰訊的即時通信所形成的潛在競爭約束，弱化騰訊實際的市場力量。

90電子商務(wù)語境下的“相關(guān)市場”界定“奇虎訴騰訊案”最高人民法院的分析在考慮所有證據(jù)后，最高人民法院認(rèn)為，雖然騰訊QQ占有的市場份額超過80%，但是這并不當(dāng)然意味著市場支配地位的存在；反而，騰訊QQ在宣布與奇虎的360軟件不兼容的當(dāng)天，使部分用戶卸載騰訊QQ而轉(zhuǎn)用其他即時通訊工具，令即時通訊工具市場競爭不減反加，恰恰意味著其不存在明顯的市場支配地位。綜合對于消費者及總體競爭格局造成的積極效果，最高人民法院最終判定，騰訊QQ的行為并沒有構(gòu)成濫用市場支配地位等的限制競爭行為。

91電子商務(wù)語境下的“相關(guān)市場”界定

“人人訴百度案”百度提供的搜索引擎服務(wù)屬于免費服務(wù)，但是百度的搜索引擎服務(wù)對象不僅限于那些提出搜索請求的普通用戶，還包括那些意圖通過付費方式實現(xiàn)商業(yè)價值的網(wǎng)站。法院不支持百度的相關(guān)地域市場為全球市場，反而認(rèn)定百度提供中文搜索引擎服務(wù)為主，在中國境內(nèi)表現(xiàn)出較強的競爭力。92反壟斷法在電子商務(wù)領(lǐng)域受到的挑戰(zhàn)管轄權(quán)問題現(xiàn)行《反壟斷法》的實際司法審理規(guī)范，包括管轄權(quán)、舉證責(zé)任等的規(guī)定，規(guī)定于最高人民法院《關(guān)于審理因壟斷行為引發(fā)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》當(dāng)中。這些規(guī)定尚未在電子商務(wù)領(lǐng)域的司法訴訟中受到挑戰(zhàn)，但是隨著電子商務(wù)的發(fā)展，打破了產(chǎn)品、服務(wù)銷售地域的界限，和服務(wù)提供的形式，過去的管轄、舉證責(zé)任規(guī)定可能會面臨新的挑戰(zhàn)。93反壟斷法在電子商務(wù)領(lǐng)域受到的挑戰(zhàn)現(xiàn)行的實際司法審理規(guī)范在電子商務(wù)領(lǐng)域受到挑戰(zhàn)《反壟斷司法解釋》第1至6條規(guī)定了我國法院對反壟斷案件的管轄權(quán)問題。級別管轄方面，其第3條規(guī)定：“第一審壟斷民事糾紛案件，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市、計劃單列市中級人民法院以及最高人民法院指定的中級人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，基層人民法院可以管轄第一審壟斷民事糾紛案件。”地域管轄方面，第4條規(guī)定：“壟斷民事糾紛案件的地域管轄，根據(jù)案件具體情況，依照民事訴訟法及相關(guān)司法解釋有關(guān)侵權(quán)糾紛、合同糾紛等的管轄規(guī)定確定?！?4其他可能受到電子商務(wù)挑戰(zhàn)的相關(guān)法律規(guī)定：管轄與證據(jù)《反壟斷司法解釋》第7條至第11條，規(guī)定了反壟斷案證據(jù)處理及舉證責(zé)任的問題。其第7條規(guī)定：“被訴壟斷行為屬于反壟斷法第十三條第一款第（一）項至第（五）項規(guī)定的壟斷協(xié)議的，被告應(yīng)對該協(xié)議不具有排除、限制競爭的效果承擔(dān)舉證責(zé)任?！边@明確了關(guān)于壟斷協(xié)議案件，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任證明協(xié)議不具有排除、限制競爭的效果；其第八條則規(guī)定：“被訴壟斷行為屬于反壟斷法第十七條第一款規(guī)定的濫用市場支配地位的，原告應(yīng)當(dāng)對被告在相關(guān)市場內(nèi)具有支配地位和其濫用市場支配地位承擔(dān)舉證責(zé)任?！边@表示原告對被告在相關(guān)市場內(nèi)具有支配地位和其濫用市場支配地位承擔(dān)舉證責(zé)任，與第七條的規(guī)定相反。95其他可能受到電子商務(wù)挑戰(zhàn)的相關(guān)法律規(guī)定：管轄與證據(jù)其第九條則規(guī)定：“被訴壟斷行為屬于公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者濫用市場支配地位的，人民法院可以根據(jù)市場結(jié)構(gòu)和競爭狀況的具體情況，認(rèn)定被告在相關(guān)市場內(nèi)具有支配地位，但有相反證據(jù)足以推翻的除外?！痹摋l主要是關(guān)注公用企業(yè)或具有獨占地位的經(jīng)營者濫用市場支配地位的，人民法院具有獨立對市場支配地位調(diào)查權(quán)。其第十條則規(guī)定：“原告可以以被告對外發(fā)布的信息作為證明其具有市場支配地位的證據(jù)。被告對外發(fā)布的信息能夠證明其在相關(guān)市場內(nèi)具有支配地位的，人民法院可以據(jù)此作出認(rèn)定，但有相反證據(jù)足以推翻的除外?！北桓鎸ν獍l(fā)布的信息可以被用以證明其市場支配地位。96反不正當(dāng)競爭法律規(guī)制第二節(jié)97本節(jié)要點1.不正當(dāng)競爭的法定類型2.不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任3.電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的特殊規(guī)制4.《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》與電子商務(wù)不正當(dāng)競爭2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》直接增加了與電子商務(wù)有關(guān)的規(guī)定。同時，傳統(tǒng)線下反不正當(dāng)競爭規(guī)則也適用于電子商務(wù)企業(yè)。實踐中還要參考《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。一些不正當(dāng)競爭行為同時涉嫌侵權(quán)，會出現(xiàn)侵權(quán)損害賠償請求權(quán)和不正當(dāng)競爭損害賠償請求權(quán)的競合。一般認(rèn)為，反不正當(dāng)競爭法律制度為侵權(quán)提供兜底保護。98不正當(dāng)競爭的法定類型《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制的“不正當(dāng)競爭”行為，“是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為”。包括：假冒混淆行為賄賂銷售行為虛假宣傳侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)有獎銷售行為商業(yè)詆毀行為99假冒混淆行為《反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；（三）擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；（四）其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。100假冒混淆行為除了知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的商標(biāo)、商號仿冒，電商領(lǐng)域的假冒混淆行為最多的是對網(wǎng)站和域名的仿冒。有一些仿冒網(wǎng)站則是利用了部分消費者不仔細(xì)觀察網(wǎng)址、網(wǎng)點名稱，利用著名電商平臺和站內(nèi)商戶的知名度，為自己牟利。典型的一個案例是“北京趣拿信息技術(shù)有限公司與廣州市去哪信息技術(shù)有限公司不正當(dāng)競爭糾紛”。去哪兒網(wǎng)是國內(nèi)一家著名的旅游產(chǎn)品在線銷售平臺，其域名為：，而廣州一家去哪公司注冊并使用域名。去哪兒網(wǎng)因此將該公司訴至法院，要求認(rèn)定去哪公司構(gòu)成域名混淆的不正當(dāng)競爭。該案經(jīng)過一審、二審，最終判定廣州去哪公司確實構(gòu)成域名混淆。一審法院總結(jié)了此類案例的四點關(guān)鍵爭議點。第一，被混淆的域名是否受到法律保護。第二，涉嫌混淆的域名是否足夠近似構(gòu)成公眾誤認(rèn)。第三，涉嫌混淆的域名是否有在先權(quán)利。第四，涉嫌混淆的主體是否有惡意。最高人民法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條也采納了類似的觀點，規(guī)定了域名侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：（1）原告域名權(quán)利合法有效；（2）被告域名構(gòu)成對原告商標(biāo)或域名的復(fù)制、模仿，其近似程度足以引起公眾誤認(rèn)；（3）被告對其域名不享有權(quán)益或使用的正當(dāng)理由；（4）被告行為存在惡意。101假冒混淆行為（1）對于第一點，一審法院首先明確了域名應(yīng)受到法律保護。（2）對于第二點，判決書認(rèn)為“”與“”僅相差“r”字母。而“quna”、“qunar”并非英文的固有詞匯，而是中文“去哪”和“去哪兒”等詞的拼音，字母“r”并無實際的意思。法院認(rèn)定，此等差別普通消費者難以區(qū)別，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定域名與域名近似。（3）商標(biāo)法上有所謂“在先權(quán)益”的概念，是指注冊商標(biāo)不能侵犯在注冊商標(biāo)、域名之前就存在的他人權(quán)益，如著作權(quán)、姓名權(quán)，已經(jīng)獲得注冊或長期使用的其他商標(biāo)權(quán)等。本案中，廣州去哪公司無證據(jù)顯示其在受讓該域名之前對該域名的主要部分“quna”進行過實質(zhì)性的使用或者對其進行商標(biāo)注冊等，即廣州去哪公司對“quna”并不享有在先權(quán)益，也沒有使用該域名的正當(dāng)理由。（4）關(guān)于被告是否故意的問題，廣州去哪公司作為同行業(yè)者應(yīng)當(dāng)熟悉北京趣拿公司“”名稱的知名度，但廣州去哪公司仍然使用“”域名并經(jīng)營與北京趣拿公司構(gòu)成競爭關(guān)系的旅游業(yè)網(wǎng)絡(luò)搜索服務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定：廣州去哪公司使用該域名，意在借北京趣拿公司服務(wù)特有名稱的知名度，誤導(dǎo)并吸引互聯(lián)網(wǎng)用戶訪問其以該域名開通的網(wǎng)站，有侵害北京趣拿公司合法權(quán)益的主觀惡意。102賄賂銷售行為《反不正當(dāng)競爭法》第七條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢：（一）交易相對方的工作人員；（二）受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人；（三）利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個人。經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當(dāng)如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應(yīng)當(dāng)如實入賬。經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外?！?03賄賂銷售行為電子商務(wù)領(lǐng)域與線下經(jīng)濟商業(yè)賄賂相似的一種行為是“賄賂好評行為”。一般是指經(jīng)營者通過返現(xiàn)、提供折扣券等方式誘使消費者給出好評的行為。與傳統(tǒng)的商業(yè)賄賂相比，其形式有一定的差異，但本質(zhì)上都是通過不正當(dāng)利益，誘惑消費者選擇自己，排除競爭對手的行為。獲得不應(yīng)得的商譽。由于網(wǎng)絡(luò)賬戶的虛擬性，執(zhí)法機關(guān)難以查處相關(guān)商家是否在通過不同用戶注冊不同網(wǎng)絡(luò)賬戶，制造虛假訂單或者在賬外暗中給予回扣等行為，或者是否存在不當(dāng)給予折扣、擁金等行為。這種行為與刷單炒信行為有相似性。104虛假宣傳行為《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定：“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。虛假廣告顯然屬于虛假宣傳行為，但問題在于電商平臺如果同時發(fā)布該廣告，甚至收取費用將有關(guān)商品放在平臺上較顯眼的位置，那電商平臺是否就不再是中立的“第三方平臺”，應(yīng)否也被認(rèn)定為“經(jīng)營者”，并且也是在“明知”或“應(yīng)知”的情況下發(fā)布虛假廣告？目前，法律上沒有規(guī)定電商平臺應(yīng)當(dāng)如何對商戶經(jīng)營者所制作的廣告的真實性進行調(diào)查。105虛假宣傳行為另一種典型的虛假宣傳行為是通過虛假交易刷單、炒信的行為。這種行為本質(zhì)上是為了進行虛假的商品宣傳，獲得虛假的聲譽，因此可以歸入到虛假宣傳的范圍內(nèi)?！斗床徽?dāng)競爭法》第八條第二款規(guī)定：“經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳?！薄斗床徽?dāng)競爭法》這一規(guī)定實際上是針對“刷單”的地下產(chǎn)業(yè)鏈。這一款中第一個“經(jīng)營者”，一般是指的是組織“刷單客”進行刷單的組織者、經(jīng)營者。而“其他經(jīng)營者”指的則是通過刷單獲得不正當(dāng)利益的站內(nèi)商戶經(jīng)營者。這是2017年《反不正當(dāng)競爭法》修訂新增的內(nèi)容。《電子商務(wù)法》第十七條也規(guī)定：“……電子商務(wù)經(jīng)營者不得以虛構(gòu)交易、編造用戶評價等方式進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者?！?06侵犯商業(yè)秘密《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施前款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。107不當(dāng)有獎銷售《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定：“經(jīng)營者進行有獎銷售不得存在下列情形：（一）所設(shè)獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等有獎銷售信息不明確，影響兌獎；（二）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五萬元?！庇歇勪N售，指經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)的同時，附帶性的向消費者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的行為。其目的主要是吸引消費者，提高自己的市場競爭力。在電子商務(wù)中，不正當(dāng)有獎銷售主要集中在網(wǎng)絡(luò)購物和社交媒體。在網(wǎng)絡(luò)購物平臺上，站內(nèi)商戶可能獨立舉行有獎銷售活動，也可能參與平臺經(jīng)營者舉辦的有獎銷售活動。一般來說，由于電子商務(wù)領(lǐng)域的有獎銷售往往是通過計算機程序開獎，因此第十條前兩項規(guī)制的不正當(dāng)有獎銷售已經(jīng)大為減少，第三項涉及的有獎銷售則主要通過平臺交易規(guī)則規(guī)制。108不當(dāng)有獎銷售電子商務(wù)領(lǐng)域還存在特殊的不正當(dāng)有獎銷售行為。如名為有獎銷售，實為賭博的“一元購”?！啊辉彙侵笇⒁患唐菲椒殖扇舾梢辉痤~的‘等份’通過互聯(lián)網(wǎng)平臺出售，購買者可以購買其中的一份或多份，當(dāng)所有‘等份’售出后以抽獎方式從購買這種抽出幸運者獲得此商品，其他購買者的認(rèn)購資金不予退還的銷售模式?！?可以看出，“一元購”不屬于《反不正當(dāng)競爭法》禁止的三種不正當(dāng)有獎銷售。互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治領(lǐng)導(dǎo)小組對其的定性是，部分“一元購”屬于變相賭博行為，部分“一元購”則涉嫌詐騙。這樣，“一元購”就不再由《反不正當(dāng)競爭法》而是由《中華人民共和國治安管理處罰法》、《中華人民共和國刑法》加以規(guī)范。109商業(yè)詆毀行為《反不正當(dāng)競爭法》第11條作出了關(guān)于捏造事實以損害對手商業(yè)信譽及商品聲譽的規(guī)定：“經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?！痹陔娮由虅?wù)中，損害聲譽的不正當(dāng)競爭行為還有另一種典型形式，即通過虛假交易，惡意給競爭對手“刷差評”或所謂“職業(yè)差評師”通過惡意差評進行商業(yè)詆毀、損害競爭對手的聲譽。案這種行為是“刷好評”的反向操作，通過這種方法攻擊競爭者，獲得不應(yīng)有的優(yōu)勢競爭地位，也屬于“刷單”、“炒信”行為之一。目前這條規(guī)定并未明確“明知”或“應(yīng)知”他人作出捏造、散布虛偽事實是否也視為商業(yè)詆毀，故假如電商平臺知悉這些行為而不作處理，甚至如果電商平臺與某些站內(nèi)商戶合謀使這些虛假行為發(fā)生，則目前尚不清晰電商平臺是否會被視為“經(jīng)營者”而被視為違反這一條的規(guī)定。110電子商務(wù)中特殊的不正當(dāng)競爭行為《反不正當(dāng)競爭法》本次修訂特別規(guī)定了電子商務(wù)領(lǐng)域特殊的不正當(dāng)競爭行為。其中第12條明確規(guī)定了利用網(wǎng)絡(luò)進行不正當(dāng)競爭的行為：“經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為：（一）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強制進行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)；（二）誤導(dǎo)、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；（三）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容；（四）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。具體來看，與傳統(tǒng)反不正當(dāng)競爭規(guī)則可以概括適用于平臺經(jīng)營者和站內(nèi)商戶經(jīng)營者不同，新增的第十二條重點針對的是平臺經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭行為，特別是利用技術(shù)手段進行的不正當(dāng)競爭。因為商戶經(jīng)營者一般沒有技術(shù)手段能夠進行上述不正當(dāng)競爭行為。111電子商務(wù)中特殊的不正當(dāng)競爭行為關(guān)于哪些行為構(gòu)成誘導(dǎo)卸載、惡意不兼容，證明責(zé)任如何劃分等等。我們可以參考金山毒霸與奇虎360之間的誘導(dǎo)卸載