公司法全套課件

股權(quán)轉(zhuǎn)讓一、概念權(quán)利的移轉(zhuǎn)間接取得股權(quán)的方式基于法律行為：買賣、互易、贈(zèng)與等股權(quán)變動(dòng)的一種形式（遺贈(zèng)與繼承等）發(fā)生在公司存續(xù)期間，與公司人格、財(cái)產(chǎn)等無涉。

二、股權(quán)變動(dòng)模式（一）對(duì)于物權(quán)法的借鑒1.三種立法體例：德系【物權(quán)形式主義】：合同＋物權(quán)契約（及事實(shí)行為登記／交付）＝所有權(quán)轉(zhuǎn)移

（債權(quán)行為）

（物權(quán)行為）

（物權(quán)變動(dòng)）

瑞韓系【債權(quán)形式主義/登記生效】：有效合同＋登記／交付

＝

所有權(quán)移轉(zhuǎn)（債權(quán)行為）（物權(quán)行為）（物權(quán)變動(dòng)）法日系【債權(quán)意思主義，俗稱登記對(duì)抗】：有效買賣合同＝物權(quán)變動(dòng)＋登記﹥第3人

2.我國(guó)的立法例：——一般原則（第9、23條）：有效買賣合同＋登記／交付

＝所有權(quán)移轉(zhuǎn)【債權(quán)形式主義，俗稱登記生效】——例外三權(quán)利（127/129、158、188/189）：有效買賣合同＝物權(quán)變動(dòng)＋登記﹥第3人【債權(quán)意思主義，俗稱登記對(duì)抗】（二）股權(quán)變動(dòng)何以借鑒物權(quán)變動(dòng)模式——準(zhǔn)物權(quán)【債權(quán)、股權(quán)】——權(quán)利變動(dòng)行為乃處分行為（三）債權(quán)變動(dòng)模式（修正的意思主義）的啟示：協(xié)議生效，債權(quán)轉(zhuǎn)讓；通知債務(wù)人，對(duì)其生效【債權(quán)讓與】合同法第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。（四）我國(guó)有限公司的股權(quán)變動(dòng)模式公司法第32條第2款記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。第3款公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。理論主張：債權(quán)形式主義（工商登記對(duì)抗）：有效股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同＝股權(quán)變動(dòng)＋登記﹥第3人工商登記生效主義：有效股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同＋工商登記

＝股權(quán)移轉(zhuǎn)股東名冊(cè)變動(dòng)生效主義：有效股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同＋名冊(cè)變更

＝股權(quán)移轉(zhuǎn)修正債權(quán)意思主義：有效股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同＋公司承認(rèn)

＝股權(quán)移轉(zhuǎn)注：“公司承認(rèn)”之合法性依據(jù)：——其他股東的過半數(shù)同意；——其他股東優(yōu)先權(quán)的維護(hù)；——股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部限制合法性；——股權(quán)的身份性。法律依據(jù)：公司法第71第2、3、4款股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（五）股份公司的股權(quán)變動(dòng)模式（債權(quán)形式主義）

有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同＋交付/背書

＝股權(quán)移轉(zhuǎn)

債權(quán)行為）

（準(zhǔn)物權(quán)行為）（股權(quán)變動(dòng)）三、有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用善意取得么？【留學(xué)生作業(yè)，中國(guó)案例的分析；參見李的附件】四、股權(quán)變動(dòng)的效力（一）對(duì)于當(dāng)事人的效力1、股權(quán)全部權(quán)能及其利益（分紅等，按照約定，無約定，按照股利宣告日為準(zhǔn)）的移轉(zhuǎn)；2、股東義務(wù)的連帶移轉(zhuǎn)（公司法解釋三18條，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的知情受讓人連帶補(bǔ)繳出資義務(wù)）；（二）對(duì)公司的效力、1、公司的一系列作為義務(wù)（變更、簽發(fā)、工商登記等）；2、公司的效力異議（有限公司對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別限制的）；3、受讓人得對(duì)公司主張行使股權(quán)。4、對(duì)其他股東的效力：尊重有限公司其他股東的意愿；其他股東的新合作伙伴。5、對(duì)于第三人的效力：有限公司股權(quán)變動(dòng)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。五、有限公司的特別規(guī)定（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓1.自由原則；2.敏感的控制權(quán)之爭(zhēng)：甲乙丙丁45%、20%、20%、15%。丙轉(zhuǎn)讓，掀起的波瀾（6%）。3.競(jìng)相購(gòu)買的，公司章程得約定之：如無約定，則：由轉(zhuǎn)讓人決定；受讓人協(xié)商；受讓人均額；按照各自股權(quán)比例購(gòu)買；抓鬮等。（二）外部轉(zhuǎn)讓：自由讓與與人合性的平衡1、公司法71條的程序限制——書面通知——過半數(shù)同意（人頭）——同意及其推定（公司法無意于建立實(shí)質(zhì)性壁壘）2.公司法71條的實(shí)質(zhì)性限制：股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)——期待權(quán)——選擇權(quán)——形成權(quán)——“同等條件”的豐富含義——股東優(yōu)先權(quán)的沖突解決：由轉(zhuǎn)讓人決定；受讓人協(xié)商；受讓人均額；按照各自股權(quán)比例購(gòu)買；抓鬮等——【課堂作業(yè)】同學(xué)們?cè)O(shè)計(jì)一個(gè)優(yōu)先權(quán)實(shí)現(xiàn)的正常路徑以及可能侵害優(yōu)先權(quán)的“切口”——強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，也適用優(yōu)先權(quán)。3、公司章程的特別限制（郭文貴，盤古系）：程序與實(shí)質(zhì)，以及受到法律的效力審查。（三）繼承1.章程無特別限制的，得當(dāng)然可以繼承；2.有限制的，受到合法性效力審查。（四）共有股權(quán)的分割實(shí)為一種外部轉(zhuǎn)讓，婚姻法解釋二16條：——全部歸該股東；——?dú)w該股東配偶，其他股東過半數(shù)同意；不同意的購(gòu)買，否則視為同意【黃金榮林桂生露蘭春，三鑫公司】六、股份公司的特別規(guī)定（一）轉(zhuǎn)讓自由：137條（二）特別主體的限制1、股份公司的發(fā)起人：141條1款，成立或者上市后一年內(nèi)；2、管理層：同條2款，任職內(nèi)25%為限；上市后一年內(nèi)；離職后半年內(nèi)；3、上市公司的其他特殊主體：證券法的特別規(guī)定七、股權(quán)回購(gòu)（一）性質(zhì)：一種特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式；受到嚴(yán)格的否定或者限制。（二）股東異議評(píng)估權(quán)（APPRAISALRIGHTS）：74條（有限公司）、142條（股份公司）1、事由——連續(xù)5年盈利不分配紅利且符合分紅條件；——公司合并分立轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的（142條股份公司）；——章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期屆滿或者其他解散事由出現(xiàn)，但股東會(huì)決議仍然存續(xù)的2、主體：必須是異議股東（dissentshareholders），狹義解釋為反對(duì)股東3、反對(duì)股東與公司的回購(gòu)協(xié)議4、決議起60日內(nèi)達(dá)不成的，決議起90日內(nèi)起訴，公司將尋求第三方確定合理股價(jià)5、回購(gòu)后的股權(quán)處理：6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。（三）股份公司的股份回購(gòu)：142條1、事由——減資——與持有本公司股權(quán)的奇其他公司合并——獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)給職工（5%為限）——股東大會(huì)決議公司合并分立轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，異議股東主張?jiān)u估權(quán)的2、回購(gòu)后的股份處理——減資的，10日內(nèi)注銷；——合并或者異議股東主張?jiān)u估權(quán)的，6月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；——獎(jiǎng)勵(lì)職工的，1年內(nèi)實(shí)施；3、公司自持股權(quán)期間，無表決權(quán)、分紅權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等。提

綱一、代理理論二、為何產(chǎn)生了公司治理——巨型公眾公司的特質(zhì)：兩權(quán)分離三、利益相關(guān)者理論與公司社會(huì)責(zé)任四、公司法上承認(rèn)的三種主要利益沖突五、公司治理的基本模式六、我國(guó)公司治理的特殊問題一、代理理論（一）公司治理與代理理論公司治理，就是研究降低公司代理成本的學(xué)問。1.代理：廣義上的委托代理關(guān)系2.代理理論：凡有委托代理關(guān)系處，必有代理成本（AgencyCost）3.代理成本：代理人的偷懶、不負(fù)責(zé)任和以種種手段從委托人處攫取財(cái)富的行為。4.公司法上的三大代理成本：BRANDYES,OTHERPEOPLE’SMONEY

少數(shù)股東—控制股東

股東—高管層（董監(jiān)高）

債權(quán)人---股東

5.公司治理的代理成本，只能降低，不可完全消除。

附1：代理成本并不是指委托人支付給代理人的約定報(bào)酬，而是代理人在約定報(bào)酬之外追求其他利益或者因?yàn)橥祽?、不?fù)責(zé)任導(dǎo)致委托人的損失。代理成本的出現(xiàn)，根源在于交易成本的存在，具體來說是因?yàn)槲泻贤暮炗喤c執(zhí)行都是有成本的，代理成本包含在利益沖突的代理人與委托人之間簽訂、監(jiān)督和實(shí)施一系列的合同之中。需要明確的是，只要有委托—代理關(guān)系存在，就會(huì)有代理成本，所以代理成本只能被降低，卻無法完全消除。而決定委托—代理關(guān)系產(chǎn)生與否的算計(jì)，是委托人從委托—代理關(guān)系中獲得的收益與支付的成本之比，如果前者大于后者，則就會(huì)產(chǎn)生委托—代理關(guān)系。事實(shí)上，現(xiàn)代公司的股東從其與管理層之間的委托—代理關(guān)系中獲取了巨大的經(jīng)濟(jì)利益，這使得他們能夠忍受代理成本。（二）廣義的與狹義的公司治理

附2：降低代理成本的機(jī)制有二：一是外部治理的市場(chǎng)壓力機(jī)制可以約束管理層的行為，從而降低代理成本。二是內(nèi)部治理的內(nèi)部控制機(jī)制。內(nèi)部控制機(jī)制的運(yùn)轉(zhuǎn)需要相應(yīng)的制度器具設(shè)置，也即是公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置。現(xiàn)代公司的組織機(jī)構(gòu)主要有三：權(quán)力（決策）機(jī)關(guān)；執(zhí)行機(jī)關(guān)；監(jiān)督機(jī)關(guān)。至于具體如何設(shè)立以及機(jī)構(gòu)名稱叫什么，則各國(guó)各異。在中國(guó)，就是股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)與總經(jīng)理的設(shè)置。相應(yīng)地，公司治理有廣、狹義之分，一般認(rèn)為包括外部治理與內(nèi)部治理1.外部治理機(jī)制——產(chǎn)品/要素市場(chǎng)——資本/金融市場(chǎng)——并購(gòu)/控制權(quán)市場(chǎng)——經(jīng)理人市場(chǎng)2.內(nèi)部治理機(jī)制股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理之間的制衡機(jī)制二、為何產(chǎn)生了公司治理——巨型公眾公司的特質(zhì)：兩權(quán)分離（一）逐漸的發(fā)現(xiàn)1.Berle

﹠Means的發(fā)現(xiàn)《現(xiàn)代公司與財(cái)產(chǎn)權(quán)》2.兩權(quán)分離的實(shí)質(zhì)，職業(yè)經(jīng)理人的出現(xiàn)（小錢德勒）3.Brandies,Otherpeople’smoney4.Agencycost（二）巨型、公眾公司的特質(zhì)1.規(guī)模的決定性意義【公司大小的區(qū)分意義】2.資本的絕對(duì)非人格化3.多層次、多類型的權(quán)力結(jié)構(gòu)（決策-多層次執(zhí)行-監(jiān)督）4.類國(guó)家化的層級(jí)機(jī)構(gòu)（AHierarchicalandbureaucraticsystem）5.復(fù)雜的利益結(jié)構(gòu)三、利益相關(guān)者理論與公司社會(huì)責(zé)任1.公司是股東的還是利益相關(guān)者的2.最廣泛的利益相關(guān)者（P322）3.內(nèi)部人與外部人4.公司社會(huì)責(zé)任（第五條）：法律與倫理【學(xué)生作業(yè)：利益相關(guān)者理論與公司社會(huì)責(zé)任理論的邏輯關(guān)系】四、公司法上承認(rèn)的三種主要利益沖突

委托人：受托人少數(shù)股東—控制股東

股東—高管層（董監(jiān)高）

債權(quán)人---股東

五、公司治理的基本模式1.美國(guó)為代表的解決：股東—高管層（董監(jiān)高）利益沖突的模式及法人機(jī)關(guān)設(shè)置2.德國(guó)為代表的：共同治理模式及其法人機(jī)關(guān)設(shè)置3.日本為代表的解決：債權(quán)人

---股東利益沖突的模式及其法人機(jī)關(guān)設(shè)置4.我國(guó)的模式：在日美德之間的取舍與模仿

【股東至上、職工董事、監(jiān)事會(huì)】一、股東間的利益沖突（一）少數(shù)股東與多數(shù)股東的基本關(guān)系1.股權(quán)集中度2.控制權(quán)收益——法律上的收益（合法）——事實(shí)上的收益（非法）(二)問題與規(guī)制限度：1.多數(shù)股東控制的合理性2.最差的制度安排：少數(shù)股東控制3.控股股東、實(shí)際控制人面臨的內(nèi)外威脅——內(nèi)部之一：來自少數(shù)股東的聯(lián)合挑戰(zhàn)——內(nèi)部之二：來自管理層的控制權(quán)爭(zhēng)奪——外部：虎視眈眈的并購(gòu)者；并購(gòu)市場(chǎng)作為公司外部治理機(jī)制存在的重要性二、股東之間利益沖突的內(nèi)部治理機(jī)制公司法的基本思路：——限制多數(shù)股東——保護(hù)少數(shù)股東（一）法律之道之一：“限權(quán)”控股股東1.控股股東、實(shí)際控制人的誠(chéng)信義務(wù)（20條）——對(duì)公司——對(duì)其他股東——對(duì)公司債權(quán)人第20條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2．控股股東、實(shí)際控制人自我交易規(guī)制（21條）第21條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.表決權(quán)排除（回避，16條3款）第16條3款：前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。4.法律規(guī)定按照人頭表決（如第71條2款）第71條2款：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。5.公司章程規(guī)定的其他自治性限權(quán)措施（如第42條，按人頭表決）出資比（股權(quán)比）表決權(quán)比分紅比增資配股比剩余財(cái)產(chǎn)分配比有限公司與股份公司的絕對(duì)界限？【學(xué)生作業(yè)：阿里巴巴上市門中的合伙人制】第42條股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第34條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。第186條2款公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。（1）表決權(quán)6.他山之石：其他可以借鑒的措施比例限制（相互投資公司，1/3為限，臺(tái)灣）（2）表決權(quán)的絕對(duì)多數(shù)決的適用（法律與章程）（3）

表決權(quán)代理限制（3%，臺(tái)灣（二）法律之道之二：擴(kuò)權(quán)少數(shù)股東1.少數(shù)股東表決權(quán)的變相擴(kuò)大——類別股單獨(dú)表決——累積投票制（105條）【學(xué)生作業(yè)，演示累積投票與直接投票的選舉董事會(huì)席位之區(qū)別】——非現(xiàn)場(chǎng)投票（為什么網(wǎng)絡(luò)有利于民主發(fā)展？）——委托投票（106條）——表決權(quán)代理征集【實(shí)踐發(fā)展中】——表決權(quán)信托【實(shí)踐發(fā)展中】105條股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。106條股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。2.與表決權(quán)相關(guān)的程序性保障權(quán)利——提議召開股東大會(huì)權(quán)（39條2款、100條）——召集、主持權(quán)（40條3款、101條）——臨時(shí)提案權(quán)（102條2款）第39條2款：定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。第40條3款：董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第102條2款：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。附案例：“宏智科技”雙股東大會(huì)/董事會(huì)案例（還有ST民豐、華塑），說明了什么問題【學(xué)生作業(yè)】——少數(shù)股東自行召集與主持權(quán)的重要性——程序上的無瑕疵是一個(gè)考驗(yàn)——少數(shù)股東自行開會(huì)有意義嗎？第42條股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第43條股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第103條股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。3.公司會(huì)議室之外的抗?fàn)帲汗緵Q議的瑕疵訴權(quán)第22條1款：

公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。第2款：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。4.

知情權(quán)（33、96、150條）知情權(quán)體系：被動(dòng)信息接收權(quán)；質(zhì)詢權(quán)；查閱權(quán)第33條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。第96條股份有限公司應(yīng)當(dāng)將公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告置備于本公司。第150條1款股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。5.退出權(quán)——封閉公司的少數(shù)股東，更在乎的是推出自由；——多重退出渠道（1）異議股東評(píng)估權(quán)（74、142條）第74條有下列情形之一，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第142條1款公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

(一)減少公司注冊(cè)資本；

(二)與持有本公司股份的其他公司合并；

(三)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；

(四)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。

（2）強(qiáng)制公司司法解散權(quán)（182條）第182條公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。（3）特別清算請(qǐng)求權(quán)（解釋二第7條）《公司法解釋二》第7條公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十三條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。

有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：

（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；

（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；

（三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。6.股利強(qiáng)制分配請(qǐng)求權(quán)（略）7.股東代表訴訟權(quán)（派生訴訟，151條）第151條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。三、股東與管理層的利益沖突（一）兩權(quán)分離（二）實(shí)際控制人、控股股東的控制機(jī)制異化（三）職業(yè)經(jīng)理人的內(nèi)部人控制（國(guó)企的買好職工）（四）我國(guó)的實(shí)際狀態(tài)四、股東與管理層的利益沖突治理機(jī)制（一）信義義務(wù)概述1.Fiduciaryduty2.Fiduciaryduty在英美法上的基本含義（1）謹(jǐn)慎義務(wù)（適當(dāng)技能）（2）忠誠(chéng)義務(wù)（合格道德），具體包括：——善意地為公司利益而履行職責(zé)；——為了適當(dāng)?shù)哪康男惺箼?quán)利；——避免利益沖突；——不受私利；——不侵占公司財(cái)產(chǎn)。3.我國(guó)公司法的表達(dá)【一般條款】147條1款董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。【違信責(zé)任】149條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）忠實(shí)義務(wù)1.利益沖突防免的機(jī)制2.中國(guó)公司法148條的列舉3.制度重心：不公平關(guān)聯(lián)交易的治理4.違反第148條的法律責(zé)任“

——?dú)w入權(quán)（148條2款）——賠償責(zé)任（149）第一百四十八條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

(一)挪用公司資金；

(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；

(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

(七)擅自披露公司秘密；

(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。（三）勤勉義務(wù)1.善管（善良管理人的注意義務(wù)，大陸）、注意（英美）、勤勉（中國(guó)）2.抽象性與列舉的缺位3.制度重心：BJR（留待學(xué)生作業(yè)：BJR的含義與制度功能是什么？）4.總結(jié)：BJR的核心功能是什么？（四）追究違信責(zé)任的主渠道：股東代表訴訟【留待學(xué)生作業(yè)：中國(guó)股東代表訴訟的案例實(shí)證分析】1、定義：代表；代位；派生。2、制度功能：公司為何不起訴3、主要程序：——前置：內(nèi)部救濟(jì)窮盡——自己名義起訴——股權(quán)限制的用意4.當(dāng)事人安排——原告——被告——公司的位置？5.裁決效果：——?jiǎng)僭V：歸公司；補(bǔ)償費(fèi)用；——敗訴：自己承受費(fèi)用；賠償6.美國(guó)法上昌盛的奧秘：集團(tuán)訴訟（CLASSACTION）7.中國(guó)公司法的秘密：適用對(duì)象的擴(kuò)大，151條3款的用意第151條1款董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。2款監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。（五）股東直接訴訟：152捏軟柿子與軟柿子的反擊第152條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。五、股東與債權(quán)人的利益沖突（一）沖突類型1、全體股東與債權(quán)人2、多數(shù)股東與債權(quán)人（即少數(shù)股東）（二）不同國(guó)家的法表現(xiàn)1、美國(guó)：債券市場(chǎng)與債權(quán)人、股東的身份轉(zhuǎn)換2、德日：致命的債權(quán)人3、中國(guó)：國(guó)企的債權(quán)“軟約束”【核銷、政策性債轉(zhuǎn)股】六、股東與債權(quán)人的利益沖突治理機(jī)制（一）法人格否認(rèn)【學(xué)生作業(yè)：中國(guó)案例的實(shí)證分析】——誰是濫權(quán)者？——嚴(yán)重?fù)p害的含義？——連帶責(zé)任的含義？——一人公司、類一人公司占據(jù)99%？第20條第3款公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第63條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。提

綱一、法人擬制論與法人機(jī)關(guān)二、股東大會(huì)三、董事會(huì)四、高級(jí)管理人員五、監(jiān)事會(huì)一、法人擬制論與法人機(jī)關(guān)（一）自然人、法人的二元論；自然人、法人與其他組織的三元論（二）權(quán)利能力與行為能力的實(shí)現(xiàn)（三）社團(tuán)法人三機(jī)關(guān)：意思（權(quán)力）；執(zhí)行；監(jiān)督。

二、股東大會(huì)（一）組成1.代表大會(huì)抑或成員大會(huì)？2.權(quán)利抑或義務(wù)3.現(xiàn)象學(xué)：上市公司一個(gè)人的股東會(huì)（“一言堂”D股東大會(huì)與“獨(dú)角戲”的股東大會(huì)：為何成為普遍現(xiàn)象）——經(jīng)營(yíng)性股東——財(cái)務(wù)投資性股東（搭便車者）——股權(quán)集中后的決策集中制——參與公司治理的效益與成本之比：實(shí)為雙方理性的選擇（二）職權(quán)1.37條與99條的規(guī)定2.意思/權(quán)力機(jī)關(guān)？（紙面法上的）（三）會(huì)議類型1.首次股東會(huì)：38條2.定期股東會(huì)：39條3.臨時(shí)股東會(huì)：39條（四）召集與主持1.正常：董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；或執(zhí)行董事召集主持2.異常：對(duì)于董事長(zhǎng)的替代方案，40條3.通知：時(shí)間、地點(diǎn)與議案第38條首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。第39條股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。

（五）表決權(quán)行使1.一股一票、同股同權(quán)原則在兩類公司的不同表達(dá)；42與103條1款2.代理投票與信托投票3.鼓掌？點(diǎn)頭？不同意舉手？書面？記名不記名？43條1款4.會(huì)議記錄的重要性（異議股東的確認(rèn)）（六）議決1.一般決議的相對(duì)多數(shù)與特殊事項(xiàng)的絕對(duì)多數(shù)：43條、103條2.股份公司與有限公司的不同計(jì)算基數(shù)，為什么？43條、103條3.“多數(shù)”的計(jì)算：累積投票制三、董事會(huì)（一）組成：董事的分類1.按照身份（選舉代表來源的分類）

——股東代表董事

——職工代表董事

——獨(dú)立董事2.按照職能的分類——執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事

——非獨(dú)立董事與獨(dú)立董事3.關(guān)于董事長(zhǎng)——董事長(zhǎng)（董事局主席）——副董事長(zhǎng)——董事第44條第4款：董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第109條:董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。4.專門委員會(huì):董事會(huì)職能的專門化與權(quán)力的分割

——審計(jì)委員會(huì)——提名、薪酬委員會(huì)——執(zhí)行（戰(zhàn)略）委員會(huì)——核心與邊緣化：未進(jìn)入專門委員會(huì)的董事們【XX小組】5.董事會(huì)秘書——準(zhǔn)副司級(jí)；——公司內(nèi)：秘書長(zhǎng)——會(huì)務(wù)——文件保管——股權(quán)事務(wù)——公司外：外長(zhǎng)，-信息披露第123條上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。（二）地位與職權(quán)（董事會(huì)中心主義與股東會(huì)中心主義）1.46條、108條4款的規(guī)定；比較37、99條的規(guī)定2.“股東大會(huì)中心主義”抑或“董事會(huì)中心主義”——名義上的規(guī)則——實(shí)際上的規(guī)則——為何會(huì)有權(quán)力下沉機(jī)制（1）會(huì)議體的決策與行權(quán)困境（2）職業(yè)經(jīng)理人的優(yōu)勢(shì)（3）法律的不完備性理論帶來的空間（4）其他

（三）董事會(huì)會(huì)議【略】1.召集2.主持3.表決權(quán)行使【代理的限制】4.議決【絕對(duì)的一人一票】5.會(huì)議記錄6.決議的免責(zé)機(jī)制【112條3款】第40條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。四、董事會(huì)中心主義與股東大會(huì)中心主義——剩余控制權(quán)歸于誰：股東大會(huì)與董事會(huì)之間如何分權(quán)？（一）“兩權(quán)”分離的真相1.伯利、米恩斯1930年代發(fā)現(xiàn)的事實(shí)2.兩權(quán)分離：一半海水一半火焰【數(shù)據(jù)】3.中國(guó)公司的表達(dá)與實(shí)踐：國(guó)美事件中陳、黃之爭(zhēng)的實(shí)質(zhì)看中國(guó)公司的兩權(quán)分離【學(xué)生作業(yè)】（二）公司立法的基本模式——立法上的兩種模式：1.股東大會(huì)中心主義2.董事會(huì)中心主義——實(shí)際運(yùn)行中的

實(shí)質(zhì)CEO中心主義：權(quán)力的下沉機(jī)制——實(shí)質(zhì)區(qū)分基準(zhǔn)在于：剩余控制權(quán)歸屬于誰？（三）中國(guó)公司法的選擇：董事會(huì)、股東大會(huì)的權(quán)力邊界在哪里？1.作為紙上的法律規(guī)范第37條股東會(huì)行使下列職權(quán)：

(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

(二)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

(十)修改公司章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第46條董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

(一)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

(二)執(zhí)行股東會(huì)的決議；

(三)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

(四)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

(五)制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

(六)制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

(十)制定公司的基本管理制度；

(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

2.中國(guó)的問題：——模糊地帶的剩余控制權(quán)（Residualcontrol）的歸屬——授權(quán)與被授權(quán)的底限與權(quán)力的下沉機(jī)制的合法性拷問：股東大會(huì)-董事會(huì)-董事長(zhǎng)/總裁——

股東會(huì)是董事會(huì)的上級(jí)嗎？能否否決其決議？五、誰的董事：董事異質(zhì)化的現(xiàn)象及其根源（一）全世界都存在的問題：1.選區(qū)董事；2.代議制傾向；3.書面立法上統(tǒng)一化的信義義務(wù)體系與事實(shí)上的代言人制。4.中國(guó)更顯著：中國(guó)式公司董事的更替——推選股東的利益代言人制（二）理論拷問：董事，是誰的代理人？——公司——全體股東——推選人（股東、職工、獨(dú)立董事）——中國(guó)的“選區(qū)”，主要指股東選區(qū)，背后是各個(gè)股東之間的博弈【從1995“寶延風(fēng)波”看中國(guó)股東的意思，學(xué)生作業(yè)】

（三）他山之石：美國(guó)、法國(guó)等境外的經(jīng)驗(yàn)1.CEO決定下的董事人選：選區(qū)的淡化2.董事會(huì)的分批次換選：淡化選區(qū)的利益沖突力度3.推行法人董事，減少利益沖突的直接性（四）核心問題：董事向誰的利益負(fù)責(zé)？——是公司整體還是股東整體？——包括債權(quán)人不（處于破產(chǎn)邊緣）？——未來：在公司社會(huì)責(zé)任呼吁下，是否會(huì)對(duì)其他人？——什么是“公司利益”？是指股東整體嗎？“公司利益”的判斷當(dāng)然是包括“現(xiàn)在和未來的股東”利益，而不是董事和一部分股東的利益?！岸聻楣纠嫠伎己托袨椤笔侵饔^判斷還是客觀判斷？法官運(yùn)用“商業(yè)判斷規(guī)則”，認(rèn)為自己不是商人，因此原則上，只要董事誠(chéng)實(shí)相信自己這么做是為了公司利益就行了。除非特別離譜的行為來傷害害公司利益，法官將不會(huì)不接受“誠(chéng)實(shí)相信”的主觀理由。（五）一個(gè)例證：違信賠償責(zé)任的實(shí)現(xiàn)機(jī)制149條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。1.書面法：對(duì)公司的賠償責(zé)任2.書面法：追究機(jī)制：公司訴訟；股東代位訴訟3.現(xiàn)實(shí)法：接受指示而為表決的董事們，如何自己擔(dān)責(zé)？——自己責(zé)任抑或替代責(zé)任？4.現(xiàn)實(shí)法：上市公司，數(shù)百起行政處罰（譴責(zé)；罰款）；多樁刑責(zé)；3起民事訴訟。（六）議決責(zé)任112條3款董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。1.負(fù)責(zé)任的構(gòu)成要件：參會(huì)；贊同；記錄在案；2.免責(zé)的情形與要件：不參會(huì)；或者參會(huì)，但異議、記錄在案；3.法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避：獨(dú)立董事的犬儒主義選擇。（七）對(duì)于單個(gè)股東的侵權(quán)責(zé)任：股東直接訴訟第152條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！F(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中發(fā)生的較少，原因？（八）現(xiàn)象之背后的立法根源推究：董事的權(quán)力、義務(wù)與責(zé)任：中國(guó)式配置的錯(cuò)位及其根源【參考文獻(xiàn)：鄧峰：《中國(guó)公司法上董事會(huì)的角色、職能、定位及其思想淵源：實(shí)證法的考察》，《中國(guó)法學(xué)》2013年3期】1.一般經(jīng)驗(yàn)：何謂“董事會(huì)中心主義”

——董事的產(chǎn)生

——董事會(huì)的職權(quán)配置

——董事會(huì)與股東大會(huì)的關(guān)系：剩余控制權(quán)（ResidualPower）的歸屬2.中國(guó)式錯(cuò)位（1）架構(gòu)扭曲：對(duì)于現(xiàn)代憲政制度的簡(jiǎn)單模仿董事會(huì)之于股東大會(huì)，自中國(guó)法上的戰(zhàn)略管理與執(zhí)行的定位，事實(shí)上將二者的關(guān)系從分權(quán)制衡式的代議制民主，變成了常委會(huì)之于全國(guó)人大的常設(shè)機(jī)關(guān)。實(shí)踐之中，董事常常采用了派出或者名額瓜分制度（directorpacking）,對(duì)作為最高管理者的角色不夠強(qiáng)調(diào)，將其他國(guó)家中近似于政治制度中的國(guó)會(huì)，變成了年度大會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。（——鄧峰）（2）權(quán)責(zé)不匹配：圍繞股東大會(huì)中心主義構(gòu)建起來的權(quán)力分配模式，卻配置了董事會(huì)中心主義的董事義務(wù)與責(zé)任如前文112