“私了”現(xiàn)象的法治觀照

第頁“私了”現(xiàn)象的法治觀照私了是一種社會沖突的私力救濟方式，是人們在群體生活中的產(chǎn)物。在社會轉(zhuǎn)型縱深化的今天，“私了”現(xiàn)象正在以前所未有的速度增加，在中國農(nóng)村場域表現(xiàn)尤甚，對我們的法治建設(shè)和社會安定產(chǎn)生了越來越大的影響。本文試圖以“私了”現(xiàn)象本體作為切入點，深入探究其結(jié)構(gòu)和內(nèi)在成因，并在此基礎(chǔ)上提出法治視角的解決路徑。一、“私了”現(xiàn)象的概念和特征(一)“私了”的概念“私了”指發(fā)生爭議的雙方，為了平息紛爭，本來應(yīng)該通過國家公權(quán)力和法律解決爭議卻不經(jīng)過法定機構(gòu)和正式的法律程序，就有關(guān)爭議事項私下協(xié)商自行解決的一種民間解決方式。“私了”一詞是基于公權(quán)和法律的視角而對民間解紛機制作出的一種概括性稱謂。從一般的意義上來說，“私了”可以分為合法私了和非法私了。在正統(tǒng)的官方語匯中，與“私了”一詞相當(dāng)?shù)母拍町?dāng)是“民間調(diào)解”，即我們所說的由法律規(guī)定或者認可的民間和解。而“民間調(diào)解”是國家法所賦予民間社會的一種私權(quán)自治。“非法私了”一詞所隱含的前置邏輯則是對現(xiàn)行國家法律的規(guī)避甚至逃避，是對法治的削弱，不利于法治建設(shè)和社會的穩(wěn)定。而本文所指的“私了”就是在后一意義上所說的“私了”。(二)“私了”現(xiàn)象的特征從對“私了”現(xiàn)象的研究，我們可以發(fā)現(xiàn)，“私了”現(xiàn)象有以下特征：1.利益相關(guān)性正如馬克思所說，“人們奮斗所爭取的一切，都同他們的利益有關(guān)?！彼搅穗p方的行為。其目的直指利益，有一個利益中軸。所不同的就是利益的獲得和付出要達成一個均衡結(jié)構(gòu)而已。2.私力救濟性私了現(xiàn)象，是對本來應(yīng)該由公力救濟的問題由私人力量解決。因而，相對于通過法律來進行的“公力救濟”，私了行為則體現(xiàn)了私力救濟的取向。3.行為違法性私了行為的目的是獲得事件的私下解決。以規(guī)避和漠視法律規(guī)定為手段，本身體現(xiàn)了違法行為的特征。這種違法，不僅是違反了法律的直接規(guī)定，更大意義上是違反了立法目的和法律整體的要求。4.危害后續(xù)性由于在私了過程中，沒有正式的國家公權(quán)力的參與和保障，當(dāng)事人之間關(guān)于問題解決的協(xié)議，也就沒有正式而持久的效力。也正是由于私人之間采取了一個非公力的解決結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致問題的解決沒有穩(wěn)定性的保證，才使得通過私人解決的結(jié)構(gòu)顯得脆弱。一個脆弱的解決結(jié)構(gòu)，使糾紛和問題的解決處于不安定的狀態(tài)之中，從而就使原來引發(fā)利益侵害的行為可能重新發(fā)生或者以新的形式而醞釀再生。所以，私了在大多數(shù)情況下，是了亦難了，后續(xù)危害甚多。二、“私了”現(xiàn)象的結(jié)構(gòu)和成因(一)“私了”的結(jié)構(gòu)作為一種社會現(xiàn)象，私了具有自己的內(nèi)在結(jié)構(gòu)。從其本體來說，主要有主體、客體、規(guī)范導(dǎo)引和目標路徑幾個方面。1.主體在私了現(xiàn)象中，總有雙方當(dāng)事人和必要第三人。其中，一方是發(fā)動方，一般是侵害人。特別是在刑事案件的“私了”過程中，尋求“私了”的往往是加害者一方，而受害者一方只是被動接受。并且，加害一方常常還要動員所有能夠動員起來的社會資源，為自己規(guī)避國家法的制裁而竭盡所能。具體到?jīng)_突本身，由于雙方存在侵害和受害的關(guān)系，所以，一般會有一個主持私了的第三方。2.客體所謂客體，就是指主體行為指向的對象。在私了行為中，其行為的客體就是爭議和沖突事件。私了各方的所有行為都是圍繞著沖突事件而進行的(當(dāng)然地也包含事件中所內(nèi)涵的當(dāng)事人權(quán)利)。3.規(guī)范導(dǎo)引行為過程中，各方主體圍繞客體而進行的所有行為，都緊緊圍繞著兩類規(guī)范而進行，即法律規(guī)范和民間規(guī)范。因此，法律規(guī)范和民間規(guī)范就必然地成為私了行為結(jié)構(gòu)中的必要一環(huán)。4.目標和路徑私了的目標是擺平?jīng)_突，回復(fù)行為和權(quán)利的適度平衡。而要達成這個目標，就必須經(jīng)由相應(yīng)路徑來完成。就其本身來說，私了現(xiàn)象的路徑包括私了啟動、對價談判、達成一致和解決問題幾個環(huán)節(jié)。在一個損害事件發(fā)生之后，私了的過程必定首先要有一方通過自愿或者被迫而啟動私了進程，要首先向?qū)Ψ?一般是受害方)發(fā)出私了要約。發(fā)出要約之后，對方該會在各種原因的促進下，進行承諾。在達成可以通過私了來解決糾紛之后，雙方就進入了下一個步驟――私下商議。在這個階段上，可以雙方直接商議，也可以是由第三方主持下進行對價談判。在反復(fù)的談判過程中，實現(xiàn)了一致，即私了“合同”。最后，進入實施合同階段，通過私下途徑解決問題。(二)“私了”現(xiàn)象的成因從一般的角度來說，“私了”現(xiàn)象的成因有很多，主要的分為宏觀成因和微觀成因。其中，宏觀成因為這種現(xiàn)象的出現(xiàn)提供了一個大場域，而就是在這樣的一個大場域，私了的微觀成因不斷出現(xiàn)和糾結(jié)。1.宏觀成因市場經(jīng)濟不發(fā)達。私了現(xiàn)象之所以會出現(xiàn)，重要的原因，就是市場經(jīng)濟不發(fā)達。從目前來看，我國的市場經(jīng)濟體制還沒有最終建成，所以我國的社會結(jié)構(gòu)還沒有平穩(wěn)化。與之相伴隨，市場經(jīng)濟內(nèi)涵的法律要求和法律實現(xiàn)機制沒有充分地形成和穩(wěn)定化。恰恰是這樣的一個時代背景，使得人們綜合行為成本之后放棄不穩(wěn)定的公力救濟而寧愿選擇“私了”手段來解決問題。社會矛盾多發(fā)。改革開放以來，我國實行了一個大制度變遷的路徑選擇，結(jié)果就使社會發(fā)生急劇轉(zhuǎn)型，由計劃型社會向市場型社會轉(zhuǎn)變。在社會轉(zhuǎn)型的過程中，利益分化和利益組合空前頻密，這就使得社會矛盾積累日趨激烈，社會沖突日趨多發(fā)，如襲警事件和各類群體性事件就彰顯了社會矛盾的趨烈化。社會矛盾高積累和相應(yīng)的矛盾解決機制沒有充分建立，就為“私了”留下泛行空間。法治程度低。法治社會中，一切以法律作為行為和思想的判斷主軸，使法律成為社會矛盾的解決總機制。但事實上，我國的法治建設(shè)還遠沒有成型。首先，就是法律規(guī)范不詳盡，不細致。其次，執(zhí)法不透明。再次。司法成本高。這幾個方面就了法律解決機制的弱化。其結(jié)果就是，法律條文往往多變，甚至出現(xiàn)法律條文不敵紅頭文件的尷尬。法治程度低，是客觀的現(xiàn)實。這個現(xiàn)實，使法律救濟機制。在當(dāng)下還很難成為真正的主要糾紛解決機制，從而使“私了”這個替代機制潛在發(fā)展。2.“私了”現(xiàn)象的微觀成因公了獲利較少。一些被害人受到不法侵害后，首先考慮的不是法律的貫行，而是本人在經(jīng)濟上能否得到適度或者更多賠償，而未顧及社會整體利益。認為即使“公斷”，也于已無利或者只是法律化的小利，還不如趁機多要點錢財，因而自覺或不自覺地與致害方私下和解。而違法犯罪的一方則畏懼法律制裁，寧愿選擇出錢消災(zāi)。公了成本趨高。社會矛盾多發(fā)，司法資源少，資源濫用，司法腐敗，這一切原因都使通過公力救濟的方式來進行解決糾紛的成本越來越大。具體來說，私了案中受害一方大多處于弱勢，若進入正常的訴訟程序爭取自己的合法權(quán)利，付出的訴訟成本較高，付出的時間較多，就使得法律使用的成本較大。再加上現(xiàn)實中，司法途徑人為因素復(fù)雜，有理難保勝訴；曠日持久，精神損失太大：經(jīng)濟成本高，贏了官司賠了錢。所以，在成本――收益的心理推動下，具有經(jīng)濟人理性的當(dāng)事人，就很可能選擇通過私了而非公了來解決問題，使自己受到損害的權(quán)益得到一定的修復(fù)。后續(xù)打擊威脅。在現(xiàn)實的社會糾紛中，除了偶然性的雙方互接之外，大部分是有一定關(guān)系的熟人之間的糾紛。而在這樣的一個侵害結(jié)構(gòu)里面。侵害對方權(quán)利者，往往是因為自己有一定的金錢或者權(quán)力作為后盾的發(fā)動方。他們往往有比較強大的勢力，這使得在問題的解決過程中，產(chǎn)生了一個復(fù)雜的考慮因素。就是即使被害方通過公力救濟進行了自我權(quán)利修復(fù)，但這個必然導(dǎo)致對方利益和名譽受損的結(jié)果，往往還會帶來形式各樣的后續(xù)打擊，以致最終受害方得不償失。在這種考量的推動下，當(dāng)事人更愿意選擇私了。共存?zhèn)惱硐拗?。?dāng)事人采取私了途徑解決問題，往往還要受到共存?zhèn)惱淼南拗?。首先是地緣關(guān)系的壓力。特別是在農(nóng)村，這種壓力更大。在共居領(lǐng)域內(nèi)，地緣結(jié)構(gòu)決定的共存?zhèn)惱盹@得特別重要。而鄰里關(guān)系是鄉(xiāng)民相互依賴的最重要的關(guān)系。在農(nóng)村，打官司等經(jīng)官途徑解決問題留下的裂痕將是巨大的，對鄰里關(guān)系是個極大的破壞，甚至可能就此結(jié)下冤仇，給被害人以后的生活帶來不便，使原本有序的生活失衡。其次，農(nóng)村宗族勢力影響。由于調(diào)解人大多由村干部或家族中有“威望”的人充當(dāng)，多數(shù)當(dāng)事人受傳統(tǒng)思想影響，怕傷和氣，怕丟面子，怕結(jié)冤仇，不想鬧僵，調(diào)解人則以“遠親不如近鄰”、“給我面子”等施壓。加之被害人的生存空間受宗族勢力制約，即使處理不公，不想、不愿、也不能尋求法律保護，只好選擇“私了”來息事寧人，以得到一個皆大歡喜的結(jié)果。公權(quán)私用助推。公共權(quán)力本為社會秩序化經(jīng)過大眾主動推動或被動默認而設(shè)置，但這個目的往往在現(xiàn)實中被有個人利益追求的權(quán)力擁有者異化為私人產(chǎn)品，出現(xiàn)了公權(quán)私用的負現(xiàn)象。而公權(quán)私有化，必然導(dǎo)致的就是公權(quán)使用偏私化，就會侵害本該受保護的人的合法權(quán)利和正當(dāng)利益。在我國目前的權(quán)力結(jié)構(gòu)和運用可能范圍之內(nèi)，權(quán)力私有化的現(xiàn)象屢禁不止，正有向全社會普化的趨勢和現(xiàn)實可能。而這種負現(xiàn)象一旦被普及，就會導(dǎo)致一個普遍侵害公民權(quán)利特別是通過司法偏私化侵犯公民權(quán)利的局面。也就是在這樣的一個局面下，廣大的民眾深刻發(fā)現(xiàn)，在公權(quán)力普遍被私用的情況下，通過公權(quán)力救濟是不可能的，進而放棄了這一本來正當(dāng)?shù)耐緩?，而被迫選擇私了途徑。法律意識薄弱?！八搅恕爆F(xiàn)象的發(fā)生，還有一個意識先導(dǎo)的推動，即我國民眾的法律意識薄弱的負面助推。中國傳統(tǒng)文化最基本的特點，就是倫理文化。發(fā)端于宗法社會的我國，鄰里社區(qū)講和諧自然的發(fā)展。幾千年來，鄉(xiāng)土社會的治理方式一直主要依賴鄉(xiāng)土社會中的士紳階層，強調(diào)道德規(guī)范、鄉(xiāng)村自治，公權(quán)力介入較少。在中國這個“熟人社會”，形成了一種追求“和為貴”、“厭訴”、“無爭”的民族心理，本能地排斥了法律的適用。在守土重遷，世代相居，“低頭不見抬頭見”的農(nóng)村，認為“公了”、“見官”、“上法庭”之類是撕破臉面的事情，是不光彩的，破壞了鄉(xiāng)土中國社會秩序中既有的和諧與平衡。因此，在選擇解決糾紛的方式時，一般都選擇私了，輕易不愿意對簿公堂，成為仇人。在這種歷史影響之外，還有現(xiàn)實中的知識層面的問題。雖然我國長時間以來一直推行普法，但事實上，很多人對法律不甚了解。不少當(dāng)事人、部分農(nóng)村基層組織工作人員對罪與非罪的界限模糊不清，甚至把強奸和殺人一類的嚴重刑事犯罪案件當(dāng)成一般的民間糾紛調(diào)解。意識決定與之相適應(yīng)的行為，法律意識薄弱，也促使當(dāng)事人在不知法或弱知法的前提下被外力推動著“大事化小，小事化了”。三、“私了”現(xiàn)象的法治矯正(一)立法細致化首先，立法要明確私了的范圍和不允許私了的范圍。只有充分明確二者的范圍，才能給人們以明確的指引，使民眾對于國家的導(dǎo)引有一個明確的認識。其次，增加私了成本。對不允許私了行為要嚴格規(guī)制。應(yīng)采用包括刑法懲罰在內(nèi)的一切有效手段來打擊私了行為，增加其行為成本，以此來減少私了現(xiàn)象的發(fā)生。再次，把合理的民間規(guī)則法律化?！八搅恕彼鶓{依的民間社會規(guī)范，是成長于民眾之中的，內(nèi)化于人們心中的一種堅固的信仰。經(jīng)過長期的演繹，這些規(guī)則更加切合人們的實際需要，能夠非常有效地解決實際問題。在遇有糾紛或沖突時，人們固有的心理認知模式自然就會在國家法和民間社會規(guī)范之間進行相機抉擇。選擇對已最有利的糾紛或沖突解決方式，以實現(xiàn)自身利益的最大化。種種案例表明，在這種挑戰(zhàn)中民間規(guī)則一一敗北，至少在表面上都是這樣。所以，“這就意味著我們至少也在原則上認同這一基本的習(xí)慣性規(guī)則?！彼裕覀冇斜匾诹⒎ǖ倪^程中，充分考慮民間規(guī)則的合理性，在使其不與國家法律矛盾的前提下，把合理的民間規(guī)則法律化，也是減少私了現(xiàn)象的一個現(xiàn)實途徑。(二)執(zhí)法問責(zé)化隨著法治建設(shè)的推進，政府在實現(xiàn)著法治轉(zhuǎn)型。政府在轉(zhuǎn)變過程中也存在著一些問題，法治政府的建成還需要一定的時間。雖然在制度層面上我國特色社會主義法律體系已經(jīng)初步確立，政府基本上不存在無法可依的情況，但由于歷史上政府在社會中長期扮演著“家長”的角色，其在向“守夜人”轉(zhuǎn)變過程中有時會出現(xiàn)有法不依、執(zhí)法不嚴、違法不究的不適應(yīng)狀況，導(dǎo)致一些社會問題得不到合理有效的解決，引起人們對政府的不滿乃至不信任。具體來說，在法治社會里，人民對政府的所作所為有知情權(quán)、參與權(quán)、建議權(quán)和監(jiān)督權(quán)?，F(xiàn)實是，我國的各級政府都程度不同地存在信息不透明的問題。特別是我國由計劃經(jīng)濟體制下過渡而來，由一種政府管制的歷史行為慣性，這種慣性使得政府執(zhí)法者有一種俯視心態(tài)，以至于他們在履行自己的職責(zé)時總有一種優(yōu)越感。再加上缺乏外在的堅強有效的制約和現(xiàn)實各種危機需要公權(quán)力的高度參與，結(jié)果導(dǎo)致政府在執(zhí)法中，往往不能做到依法執(zhí)法和信息透明。而一旦產(chǎn)生不合法或者違法的行為，由于其權(quán)力的強勢內(nèi)涵，使得政府往往沒有被追究責(zé)任。面對這樣的一個政府，民眾的沖突和矛盾如果交由處理，就會產(chǎn)生不可預(yù)測性，進而使沖突雙方都不愿意交由執(zhí)法部門處理相關(guān)的問題而選擇私了。越來越多的民眾在權(quán)力擠壓下無奈選擇私了。對于行政者來說，必須實行行政問責(zé)制。使他們的一切行為都有責(zé)任作為最后的約束。(三)司法高效化除了依法執(zhí)法、透明執(zhí)法外，法治還要求司法要高效化，這樣才能減少“私了”現(xiàn)象的發(fā)生和進一步多發(fā)。作為社會矛盾的最后的“安全閥”，司法承擔(dān)的是社會正義的最后匡正責(zé)任。要想高效化，首先要司法公正。社會賦予司法的最神圣的職責(zé)就是實現(xiàn)公正，或者與公正達成同一。在法治國家建設(shè)中，司法公正具有重要的意義。作為居中裁判，發(fā)揮定分止爭、恢復(fù)扭曲的市民社會的權(quán)利關(guān)系功能的司法理應(yīng)將公正作為自己的根本屬性。如果司法背離了這一根本屬性、社會公正便失去了公力救濟的最后一道屏障