外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析

外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問題分析外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。

根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會〔2013〕49號公告的規(guī)定，境內(nèi)符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行證券的申請。《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》（以下稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》”）的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。因而，根據(jù)法律法規(guī)的要求，外商投資企業(yè)可以在新三板掛牌。實踐中，也存在類似的案例。

二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應(yīng)符合以下條件：依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算；

(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；

(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；

(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；

(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；

(六)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司

實踐中，外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下稱“《暫行規(guī)定》”）。其中的要求包括：

（1）對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東；

（2）對投資產(chǎn)業(yè)的要求：應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》；

（3）對于審批權(quán)限的規(guī)定：限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評估后的凈資產(chǎn)值計算)外商投資股份公司的設(shè)立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更)，由省級商務(wù)主管部門負責(zé)審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報商務(wù)部審核；

（4）需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。5、奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權(quán)轉(zhuǎn)讓后退出公司。奧美森有限系于2003年10月17日經(jīng)中山市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2003〕878號《關(guān)于合作經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司項目的批復(fù)》及于2003年10月27日經(jīng)廣東省人民政府外經(jīng)貿(mào)粵中合作證字〔2003〕0004號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由奧美森技術(shù)與智友科技在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)，投資總額為800萬港元、注冊資本為800萬港元，均由智友科技投入。奧美森有限于2014年1月13日經(jīng)中山市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2014〕13號《關(guān)于合作經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司變更的批復(fù)》及廣東省人民政府商外資粵中合資證字〔2014〕0001號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由中外合作經(jīng)營企業(yè)的形式變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式并繼續(xù)經(jīng)營。奧美森有限于2014年12月12日經(jīng)中山市商務(wù)局中商務(wù)審字〔2014〕197號《關(guān)于合資經(jīng)營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)》批準，智友科