2023年國(guó)家司法考試卷四真題含答案

2023年國(guó)家司法考試卷四真題及答案

一、（本題20分）

材料一：法律是治國(guó)之重器，法治是國(guó)家治理體系和治理實(shí)力的重要依托。全面推動(dòng)依法

治國(guó)，是解決黨和國(guó)家事業(yè)發(fā)展面臨的一系列重大問(wèn)題，解放和增加社會(huì)活力、促進(jìn)社會(huì)公允

正義、維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定、確保黨和國(guó)家長(zhǎng)治久安的根本要求。要推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)持續(xù)健康

發(fā)展，不斷開(kāi)拓中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)更加廣袤的發(fā)展前景，就必需全面推動(dòng)社會(huì)主義法治國(guó)

家建設(shè)，從法治上為解決這些問(wèn)題供應(yīng)制度化方案。（摘自習(xí)近平《關(guān)于〈中共中央關(guān)于全面

推動(dòng)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的確定〉的說(shuō)明》）

材料二：同黨和國(guó)家事業(yè)發(fā)展要求相比，同人民群眾期盼相比，同推動(dòng)國(guó)家治理體系和治

理實(shí)力現(xiàn)代化目標(biāo)相比，法治建設(shè)還存在很多不適應(yīng)、不符合的問(wèn)題，主要表現(xiàn)為：有的法律

法規(guī)未能全面反映客觀規(guī)律和人民意愿，針對(duì)性、可操作性不強(qiáng)，立法工作中部門(mén)傾向、爭(zhēng)

權(quán)諉責(zé)現(xiàn)象較為突出；有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究現(xiàn)象比較嚴(yán)峻，執(zhí)法體制權(quán)貴脫節(jié)、多

頭執(zhí)法、選擇性執(zhí)法現(xiàn)象仍舊存在，執(zhí)法司法不規(guī)范、不嚴(yán)格、不透亮、不文明現(xiàn)象較為突出

，群眾對(duì)執(zhí)法司法不公和腐敗問(wèn)題反映劇烈。（摘自《中共中央關(guān)于全面推動(dòng)依法治國(guó)若干重大

問(wèn)題的確定》）

問(wèn)題：

依據(jù)以上材料，結(jié)合全面推動(dòng)依法治國(guó)的總目標(biāo)，從立法、執(zhí)法、司法三個(gè)環(huán)節(jié)談?wù)勗O(shè)

社會(huì)主義法治國(guó)家的意義和基本要求。

答題要求：

1.無(wú)觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分；

2.觀點(diǎn)正確，表述完整、精確；

3.總字?jǐn)?shù)不得少于400字。

【答案】參考答案（要點(diǎn)）：

（-）全面推動(dòng)依法治國(guó)的總目標(biāo)是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)

家。即：在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義制度，貫徹中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論，形成完

備的法律規(guī)范體系、高效的法治實(shí)施體系、嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系、有力的法治保障體系，形成

完備的黨內(nèi)法規(guī)體系，堅(jiān)持依法治國(guó)、依法執(zhí)政、依法行政共同推動(dòng)，堅(jiān)持法治國(guó)家、法治政

府、法治社會(huì)一體建設(shè)，實(shí)現(xiàn)科學(xué)立法、嚴(yán)格司法、公正司法、全民遵守法律，促進(jìn)國(guó)家治理體

系和治理實(shí)力現(xiàn)代化。

（-）從立法環(huán)節(jié)來(lái)看，要完善以憲法為核心的法律體系，加強(qiáng)憲法實(shí)施。建設(shè)中國(guó)特色社

會(huì)主義法治體系，必需堅(jiān)持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用，抓住提高立法質(zhì)量這個(gè)關(guān)

鍵。形成完備的法律規(guī)范體系，要貫徹社會(huì)主義核心價(jià)值觀，使每一項(xiàng)立法都符合憲法精神。

要完善立法體制機(jī)制，堅(jiān)持立改廢釋并舉，增加法律法規(guī)的剛好性、系統(tǒng)性、針對(duì)性、有效性。

（Ξ）從執(zhí)法環(huán)節(jié)來(lái)看，要深化推動(dòng)依法行政，加快建設(shè)法治政府。法律的生命力和法律

的權(quán)威均在于實(shí)施。建設(shè)法治政府要求在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，創(chuàng)新執(zhí)法體制，完善執(zhí)法程序，推動(dòng)綜

合執(zhí)法，嚴(yán)格執(zhí)法責(zé)任，建立權(quán)貴統(tǒng)一、權(quán)威高效的依法行政體制，加快建設(shè)職能科學(xué)、權(quán)責(zé)

法定、執(zhí)法嚴(yán)明、公開(kāi)公正、廉潔高效、守法誠(chéng)信的法治政府。

（四）從司法環(huán)節(jié)看，要保證公正司法，提高司法公信力。要完善司法管理體制和司法權(quán)

力運(yùn)行機(jī)制，規(guī)范司法行為，加強(qiáng)監(jiān)督，讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公允正義。

二、（本題23分）

案情：高某（男）與錢某（女）在網(wǎng)上相識(shí)，后發(fā)展為網(wǎng)戀關(guān)系，其間，錢某知曉了高某

一些隱情，并以開(kāi)店缺錢為由，騙取了高某20萬(wàn)元現(xiàn)金。

見(jiàn)面后，高某對(duì)錢某相貌大失所望，相處不久更感到她性格怪異，便確定斷絕關(guān)系。但錢

某百般糾纏，最終竟以公開(kāi)隱情相要挾，要求高某賜予500萬(wàn)元補(bǔ)償費(fèi)。高某假意籌錢，實(shí)際

準(zhǔn)備除掉錢某。

隨后，高某找到密友夏某和相識(shí)錢某的宗某，共謀將錢某誘騙至湖邊小屋，先將其掐昏，然

后扔入湖中溺死。事后，高某給夏某、宗某各20萬(wàn)元作為酬勞。

依據(jù)事前分工，宗某發(fā)微信將錢某誘騙到湖邊小屋。但宗某得知錢某到達(dá)后膽怯出事后被

抓，給高某打電話說(shuō)：“我不想接著參與了。一日網(wǎng)戀十日恩，你也別殺她了。”高某大怒說(shuō)：

“你太不義氣啦，算了，別管我了！“宗某又隨即打錢某電話，準(zhǔn)備讓其離開(kāi)小屋，但錢某手機(jī)

關(guān)機(jī)未通。

高某、夏某到達(dá)小屋后，高某尋機(jī)抱住錢某，夏某掐錢某頸項(xiàng)。待錢某不能掙扎后，二人

均誤以為錢某己昏迷（事實(shí)上己經(jīng)死亡），便準(zhǔn)備給錢某身上綁上石塊將其扔入湖中溺死。此

時(shí).，夏某也突然反悔，對(duì)高某說(shuō)：“算了吧，教訓(xùn)她一下就行了?！备吣痴f(shuō)："好吧，沒(méi)你事了，

你走吧！”夏某離開(kāi)后，高某在錢某身上綁石塊時(shí)，發(fā)覺(jué)錢某已死亡。為了湮滅證據(jù)，高某將錢

某尸體扔入湖中。

高某回到小屋時(shí)，發(fā)覺(jué)了錢某的LV手提包（價(jià)值5萬(wàn)元），包內(nèi)有5000元現(xiàn)金、身份證

和一張儲(chǔ)蓄卡，高某將現(xiàn)金據(jù)為己有。

三天后，高某將LV提包送給前女友尹某，尹某發(fā)覺(jué)提包不是新的，也沒(méi)有包裝，問(wèn)：“是

偷來(lái)的還是騙來(lái)的”，高某說(shuō)：“不要問(wèn)包從哪里來(lái)。我這里還有一張儲(chǔ)蓄卡和身份證，身份證

上的人很像你，你拿著卡和身份證到銀行柜臺(tái)取錢后，錢全部歸你。’‘尹某雖然不知道全部真

相，但能猜到包與卡都可能是高某犯罪所得，但由于愛(ài)財(cái)還是收下了手提包，并冒充錢某從銀

行柜臺(tái)取出了該儲(chǔ)蓄卡中的2萬(wàn)元。

問(wèn)題：

請(qǐng)依據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定與刑法原理分析高某、夏某、宗某和尹某的刑事責(zé)任（要求注意說(shuō)明

理由，并可以同時(shí)答出不同觀點(diǎn)和理由）。

【答案】參考答案：

（-）高某的刑事責(zé)任

1.高某對(duì)錢某成立有意殺人罪。是成立有意殺人既遂還是有意殺人未遂與過(guò)失致人死亡罪的

想象競(jìng)合，關(guān)鍵在于如何處理構(gòu)成要件的提前實(shí)現(xiàn)。

答案一：雖然構(gòu)成要件結(jié)果提前發(fā)生，但掐頸項(xiàng)本身有致人死亡的緊迫危急，能夠認(rèn)定掐頸

項(xiàng)時(shí)就已經(jīng)實(shí)施殺人行為，有意存在于著手實(shí)行時(shí)即可，故高某應(yīng)對(duì)錢某的死亡擔(dān)當(dāng)有意殺人

既遂的刑事責(zé)任。

答案二：高某、夏某掐錢某的頸項(xiàng)時(shí)只是想致錢某昏迷，沒(méi)有相識(shí)到掐頸項(xiàng)的行為會(huì)導(dǎo)致錢

某死亡，亦即缺乏既遂的有意，因而不能對(duì)有意殺人既遂負(fù)責(zé)，只能認(rèn)定高某的行為是有意殺

人未遂與過(guò)失致人死亡的想象競(jìng)合。

2.關(guān)于拿走錢某的手提包和5000元現(xiàn)金的行為性質(zhì)，關(guān)鍵在于如何認(rèn)定死者的占有。

答案一：高某對(duì)錢某的手提包和5000元現(xiàn)金成立侵占罪，理由是死者并不占有自己生前的財(cái)

物，故手提包和5000元現(xiàn)金屬于遺忘物。

答案二：高某對(duì)錢某的手提包和5000元現(xiàn)金成立盜竊罪，理由是死者接著占有生前的財(cái)物，

高某的行為屬于將他人占有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自己占有的盜竊行為，成立盜竊罪。

3.將錢某的儲(chǔ)蓄卡與身份證交給尹某取款2萬(wàn)元的行為性質(zhì)。

答案一：構(gòu)成信用卡詐騙罪的教唆犯。因?yàn)楦吣巢皇潜I竊信用卡，而是侵占信用卡，利用拾得

的他人信用卡取款的，屬于冒用他人信用卡，高某唆使尹某口用，故屬于信用卡詐騙罪的教唆

犯。

答案二：構(gòu)成盜竊罪。因?yàn)楦吣呈潜I竊信用卡，盜竊信用卡并運(yùn)用的，不管是自己干脆運(yùn)用還

是讓第三者運(yùn)用，均應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

（二）夏某的刑事責(zé)任

I.夏某參與殺人共謀，掐錢某的頸項(xiàng)，構(gòu)成有意殺人罪既遂。（或：夏某成立有意殺人未遂

與過(guò)失致人死亡的想象競(jìng)合，理由與高某相同）

2.由于發(fā)生了錢某死亡結(jié)果，夏某的行為是錢某死亡的緣由，夏某不行能成立犯罪中止。

（三）宗某的刑事責(zé)任

宗某參與共謀，并將錢某誘騙到湖邊小屋，成立有意殺人既遂。宗某雖然后來(lái)沒(méi)有實(shí)行行為,

但其前行為與錢某死亡之間具有因果性，沒(méi)有脫離共犯關(guān)系；宗某雖然給錢某打過(guò)電話，但該中

止行為未能有效防止結(jié)果發(fā)生，不能成立犯罪中止。

（四）尹某的刑事責(zé)任

1.尹某構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。因?yàn)閺目陀^上說(shuō)，該包屬于高某犯罪所得，而且尹某的

行為屬于掩飾、隱瞞犯罪所得的行為；尹某相識(shí)到可能是高某犯罪所得，因而具備明知的條件。

2.尹某冒充錢某取出2萬(wàn)元的行為性質(zhì)。

答案一：構(gòu)成信用卡詐騙罪。因?yàn)橐硨儆诿坝盟诵庞每ǎ耆闲庞每ㄔp騙罪的構(gòu)成

要件。

答案二：構(gòu)成盜竊罪。尹某雖然沒(méi)有盜竊儲(chǔ)蓄卡，但相識(shí)到儲(chǔ)蓄卡可能是高某盜竊所得，并且

實(shí)施運(yùn)用行為，屬于承繼的共犯，故應(yīng)以盜竊罪論處。

三、（本題21分）

案情：甲欲出賣自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。甲將此事告

知張某，張某明確表示，以目前的房?jī)r(jià)自己無(wú)力購(gòu)買。

甲的同事乙聽(tīng)說(shuō)后，提出購(gòu)買。甲表示情愿但需再考慮細(xì)微環(huán)節(jié)。乙擔(dān)憂甲將房屋賣與他

人，提出草簽書(shū)而合同，保證甲將房屋賣與自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗(yàn)證房

屋的確登記在甲的名下，且全部權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購(gòu)合同。

后雙方簽訂正式房屋買賣合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購(gòu)房款的三分之二通過(guò)銀

行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須供應(yīng)保證人和他人房屋作為擔(dān)保；雙方還應(yīng)就房屋買賣合同到登記機(jī)關(guān)辦

理預(yù)報(bào)登記。

甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但

并沒(méi)有約定擔(dān)保范圍。甲乙雙方辦理了房屋買賣合同預(yù)報(bào)登記但甲遺忘告知乙房屋出租狀況。

此外，甲的房屋事實(shí)上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)甲自信妻子李某不會(huì)反對(duì)其將舊房出賣換大房，事

先未將出賣房屋的事情告知李某。李某知道后表示不同意。但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋

全部權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠

償。甲抗辯說(shuō)，賠償懇求權(quán)己過(guò)訴訟時(shí)效。

問(wèn)題：

1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購(gòu)合同，乙能否懇求法院強(qiáng)制其履行？為什么？

答：不能。理由是預(yù)約雖是合同，其目的在于訂立主合同。依據(jù)最高法院買賣合同糾紛案件適

用法律問(wèn)題的司法說(shuō)明，當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約定將來(lái)訂立買賣合同，一

方不履行的，對(duì)方可懇求其擔(dān)當(dāng)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主見(jiàn)損害賠償。但

是，法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人簽訂正式合同。乙可以依據(jù)《合同法》第113條懇求賠償，也可以依

據(jù)第94條懇求解除合同并懇求賠償。

2.甲未告知乙有租賃的事實(shí)，應(yīng)對(duì)乙擔(dān)當(dāng)什么責(zé)任？

答：甲應(yīng)對(duì)丙擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。甲應(yīng)說(shuō)明買賣標(biāo)的物上有負(fù)擔(dān)的事實(shí)而未說(shuō)明，違反了法律規(guī)定

的義務(wù)，在合同有效的狀況下，應(yīng)當(dāng)納入到違約責(zé)任中。

3.如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋全部權(quán)，預(yù)報(bào)登記將對(duì)乙產(chǎn)生何種愛(ài)護(hù)效果？答：依

據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第21條的規(guī)定，預(yù)報(bào)登記后，甲再處分房屋的，不產(chǎn)生物權(quán)效力。即丙對(duì)房

屋的交付懇求權(quán)具有物權(quán)性優(yōu)先權(quán)，可以對(duì)抗全部的未登記的購(gòu)買人。

4.如甲在預(yù)報(bào)登記后又與第三人簽訂房屋買賣合同，該合同是否有效？為什么？

答：預(yù)報(bào)登記后，甲與第三人簽訂的房屋買賣合同有效，只是不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力，假如甲

不履行，將對(duì)第三人擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。

5.如甲不履行合同義務(wù)，在擔(dān)保權(quán)的實(shí)現(xiàn)上乙可以行使什么樣的權(quán)利？擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)后，甲、

丙、丁的關(guān)系如何？

答：假如甲不履行合同義務(wù)，丙可以選擇實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)或者向保證人丁主見(jiàn)保證責(zé)任＜無(wú)論丁還

是戊履行擔(dān)保責(zé)任后，都有權(quán)向甲追償。（或：丁、戊可向甲追償，也可以要求對(duì)方（丁或者

戊）擔(dān)當(dāng)一半的份額）

6.甲擅自處分共有財(cái)產(chǎn)，其妻李某能否主見(jiàn)買賣合同無(wú)效？是否可以主見(jiàn)房屋過(guò)戶登記

為無(wú)效或者撤銷登記？為什么？

答：不得主見(jiàn)無(wú)效。即使沒(méi)有處分權(quán)，也不影響合同效力。不行以主見(jiàn)房屋登記過(guò)戶為無(wú)效，對(duì)

于善意的丙不得主見(jiàn)無(wú)效。

7.甲對(duì)其妻李某的懇求所提出的時(shí)效抗辯是否成立？為什么？

答：不成立。由于雙方為夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，夫妻關(guān)系存續(xù)是訴訟時(shí)效期間中止的法定事由。

四、（本題22分）

案情：楊之元開(kāi)設(shè)古玩店，因收購(gòu)藏品等所需巨額周轉(zhuǎn)資金，即以號(hào)稱z'鎮(zhèn)店之寶”的一塊

雕有觀音圖像的翡翠（下稱翡翠觀音）作為抵押物，向勝洋小額貸款公司（簡(jiǎn)稱勝洋公司）貸

款200萬(wàn)元，但翡翠觀音仍舊置于楊之元店里。后，古玩店經(jīng)營(yíng)不佳，進(jìn)入虧損狀態(tài)，無(wú)力如

期償還貸款。勝洋公司遂向法院起訴楊之元。

法院經(jīng)過(guò)審理，確認(rèn)抵押貸款合同有效，楊之元的確無(wú)力還貸，遂判決翡翠觀音歸勝洋公

司全部，以抵償200萬(wàn)元貸款及利息。判決生效后，楊之元未在期限內(nèi)履行該判決。勝洋公司

遂向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

在執(zhí)行過(guò)程中，案外人商玉良向法院提出執(zhí)行異議，聲稱該翡翠觀音屬于自己，楊之元無(wú)

權(quán)抵押。并稱：當(dāng)時(shí)楊之元開(kāi)設(shè)古玩店，須要有“鎮(zhèn)店之寶''裝飾門(mén)面，經(jīng)楊之元一再懇求，商

玉良才將自己的翡翠觀音借其運(yùn)用半年（楊之元為此還支付了6萬(wàn)元的借用費(fèi)），并約定楊之

元不得處分該翡翠觀音，如造成損失，商玉良有權(quán)索賠。

法院經(jīng)審查，認(rèn)為商玉良提出的執(zhí)行異議所提出的事實(shí)沒(méi)有充分的證據(jù)，遂裁定駁何商玉

良的異議。

問(wèn)題：

1.執(zhí)行異議被裁定駁回后，商玉良是否可以提出執(zhí)行異議之訴？為什么？

答：商玉良不行以提出執(zhí)行異議之訴。因?yàn)椋逃窳贾饕?jiàn)被抵押的翡翠觀音屬自己全部，即法

院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的判決是錯(cuò)誤的，該執(zhí)行異議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)

行異議之訴。

2.如商玉良認(rèn)為作為法院執(zhí)行依據(jù)的判決有錯(cuò)，可以實(shí)行哪兩種途徑愛(ài)護(hù)自己的合法權(quán)

益？

答：商玉良可以依據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之訴；或依據(jù)《民事

訴訟法》第227條規(guī)定，以案外人身份申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

3.與第2問(wèn)“兩種途徑〃相關(guān)的兩種民事訴訟制度（或程序）在適用程序上有何特點(diǎn)？答

1.第三人撤銷之訴在適用上的特點(diǎn)：

①訴訟主體：有權(quán)提起第三人撤銷之訴的須是當(dāng)事人以外的第三人，該第三人應(yīng)當(dāng)具備訴

的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書(shū)的損害。商玉良是原告，楊之元和勝洋公司是被告。

②訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書(shū)。

③提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日

起6個(gè)月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參與訴訟；發(fā)生法律效力的判決的全部或者

部分內(nèi)容錯(cuò)誤：判決書(shū)內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益。受訴法院為作誕生效判決的人民法院。

2.案外人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦蛱攸c(diǎn)：

①適用一審程序進(jìn)行再審的，得追加案外人為當(dāng)事人；適用二審程序進(jìn)行

再審的，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中追加案外人為當(dāng)

事人。

②其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。

4.商玉良可否同時(shí)采納上述兩種制度（或程序）維護(hù)自己的權(quán)益？為什么？答：商玉良不

行以同時(shí)適用上述兩種制度（或程序）。

依據(jù)《民事訴訟法》說(shuō)明第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書(shū)

執(zhí)行的，執(zhí)行法院對(duì)第三人依照《民事訴訟法》第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第

三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請(qǐng)對(duì)原判決、裁定、調(diào)解書(shū)再審的，人民法院不予受理。

案外人對(duì)人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書(shū)內(nèi)容錯(cuò)誤損害其合

法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹?，提起第三人撤銷之訴的，人民法

院不予受理。

五、（本題18分）

案情：鴻捷有限公司成立于2023年3月，從事生物醫(yī)藥研發(fā)。公司注冊(cè)資本為5000萬(wàn)元，

股東為甲、乙、丙、丁，持股比例分別為37%、30%、19%、14%；甲為董事長(zhǎng)，乙為總經(jīng)理。

公司成立后，經(jīng)營(yíng)狀況始終不錯(cuò)。

2023年8月初，為進(jìn)一步拓展市場(chǎng)、加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理，公司擬引進(jìn)戰(zhàn)略投資者騏黃公司，并

通過(guò)股東大會(huì)形成如下決議（簡(jiǎn)稱：《1號(hào)股東會(huì)決議》）：第一，公司增資IOOO萬(wàn)元；其次，

其中860萬(wàn)元，由騏黃公司認(rèn)購(gòu)；第三，余下的140萬(wàn)元，由丁認(rèn)購(gòu)，從而使丁在公司增資后

的持股比例仍保持不變，而其他各股東均放棄對(duì)新股的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)；第四，繳納新股出資的最

終期限，為2023年8月31日。各股東均在決議文件上簽字。

之后，丁因無(wú)足夠資金，無(wú)法在規(guī)定期限內(nèi)完成所認(rèn)繳出資的繳納：騏黃公司雖然與鴻捷

公司簽訂了新股出資認(rèn)繳協(xié)議，但之后就鴻捷公司的經(jīng)營(yíng)理念問(wèn)題，與甲、乙、丙等人發(fā)生分

歧，也始終未實(shí)際繳納出資。因此，公司增資安排的實(shí)施，始終沒(méi)有進(jìn)展。但這對(duì)公司經(jīng)營(yíng)并

未造成很大影響，至2023年底，公司賬上已累積4000萬(wàn)元的未安排利潤(rùn)。

2023年初，丁自他人處獲得一筆資金，遂要求接著實(shí)施公司的增資安排，并自行將140萬(wàn)元

打入公司賬戶，同時(shí)還主見(jiàn)對(duì)騏黃公司未實(shí)際繳資的860萬(wàn)元新股的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，但這一主見(jiàn)

遭到其他股東的一樣反對(duì)。

鑒于丁接著實(shí)施增資的劇烈要求，并考慮到難以勝利引進(jìn)外部戰(zhàn)略投資者，公司在2023年

1月8日再次召開(kāi)股東大會(huì)，探討如下議案：第一，公司仍增資1000萬(wàn)元；其次，不再引進(jìn)外

部戰(zhàn)略投資人，由公司各股東依據(jù)原有持股比例認(rèn)繳新股：第三，各股東新增出資的繳納期限

為20年：第四，丁己轉(zhuǎn)入公司賬戶的140萬(wàn)元資金，由公司退還給丁。就此議案所形成的股東

會(huì)決議（簡(jiǎn)稱：《2號(hào)股東會(huì)決議》），甲、乙、丙均同意并簽字，丁雖簽字，但就其次、第三

與第四項(xiàng)內(nèi)容，均注明反對(duì)看法。

之后在甲、乙的主導(dǎo)下，鴻捷公司經(jīng)股東大會(huì)修訂了公司章程、股東名冊(cè)等，并于2023年

1月20日辦理完畢相應(yīng)的公司注冊(cè)資本的工商變更登記。

2023年底，受經(jīng)濟(jì)下行形勢(shì)影響，加之新產(chǎn)品研發(fā)失敗，鴻捷公司經(jīng)營(yíng)陷入逆境。至2023

年5月，公司已拖欠嵩悠公司設(shè)備款債務(wù)IOoO萬(wàn)元，公司賬戶中的資金已不足以償付。

問(wèn)題：

1.《1號(hào)股東會(huì)決議》的法律效力如何？為什么？

答：《1號(hào)股東會(huì)決議》為合法有效的股東會(huì)決議。內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)。程序上符

合股東會(huì)決議的程序。

2.就騏黃公司未實(shí)際繳納出資的行為，鴻捷公司可■否向其主見(jiàn)違約責(zé)任？為什么？答:

首先應(yīng)確定騏黃公司與濡捷公司間簽訂的新股出資認(rèn)繳協(xié)議，自本案所交代的案情來(lái)看，屬于合

法有效的協(xié)議或合同，這是探討違約責(zé)任的前提。其次，依《合同法》第107條，違約責(zé)任的擔(dān)

當(dāng)方式有接著履行、實(shí)行補(bǔ)救措施與賠償損失三種，但在本案中，假如強(qiáng)制要求騏黃公司接著

履行也就是強(qiáng)制其履行繳納出資的義務(wù)，則在結(jié)果上會(huì)導(dǎo)致強(qiáng)制騏黃公司加入公司組織，從而

有違參與或加入公司組織之自由原則，故而鴻捷公司不能主見(jiàn)接著履行的違約責(zé)任。至于能否

主見(jiàn)騏黃公司的賠償損失責(zé)任，則視騏黃公司主觀上是否存在過(guò)錯(cuò)，而這在本案中，騏黃公司并

不存在明顯的過(guò)錯(cuò)，因此鴻捷公司也很難主見(jiàn)該懇求權(quán)。

3.丁可否主見(jiàn)860萬(wàn)元新股的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)？為什么？

答：不行以。丁主見(jiàn)新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的依據(jù)，為《公司法》第34條，即“公司新增資本時(shí)，股東

有權(quán)優(yōu)先依據(jù)實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資”；不過(guò)該條所規(guī)定的原股東之優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，主要針對(duì)

的，是增資之股東大會(huì)決議就新股安排未另行規(guī)定的情形；而且行使優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)還須遵守另一

個(gè)限制，即原股東只能按其持股比例或?qū)嵗U出資比例，主見(jiàn)對(duì)新增資本的相應(yīng)部分行使優(yōu)先認(rèn)

購(gòu)權(quán)。該增資安排并未侵害或妨害丁在公司中的股東地位，也未妨害其股權(quán)內(nèi)容即未影響其表

決權(quán)重，因此就余下的860萬(wàn)元的新股，丁無(wú)任何主見(jiàn)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的依據(jù)。

4.《2號(hào)股東會(huì)決議》的法律效力如何？其與＜1號(hào)股東會(huì)決議》的關(guān)系如何？為什么？答

《2號(hào)股東會(huì)決議》是合法有效的決議。內(nèi)容不違法，也未損害異議股東丁的合法利益程序上，

丁的持股比例僅為14%,達(dá)不到推翻增資決議的三分之一的比例要求。這兩個(gè)決議均在解決與實(shí)

施公司增資IOOO萬(wàn)元的安排，由于《1號(hào)股東會(huì)決議》難以接著實(shí)施，因此《2號(hào)股東會(huì)決議》

是對(duì)＜1號(hào)股東會(huì)決議》的替代或者廢除，后者隨之失效。

5.鴻捷公司增加注冊(cè)資本的程序中，何時(shí)產(chǎn)生注冊(cè)資本增加的法律效力？為什么？答：只

有在公司登記機(jī)關(guān)辦理完畢新的注冊(cè)資本的變更登記后，才能產(chǎn)生新的注冊(cè)資本亦即新增注冊(cè)

資本的法律效力。公司的注冊(cè)資本也只有經(jīng)過(guò)工商登記，才能產(chǎn)生注冊(cè)資本的法定效力；進(jìn)而

在公司通過(guò)修改章程而增加注冊(cè)資本時(shí)，也同樣只有在登記完畢后，才能產(chǎn)生注冊(cè)資本增加的

法定效力。

6.就鴻捷公司不能清償?shù)?000萬(wàn)元設(shè)備款債務(wù)，嵩悠公司能否向其各個(gè)股東主見(jiàn)補(bǔ)充賠

償責(zé)任？為什么？

答：只有在公司登記機(jī)關(guān)辦理完畢新的注冊(cè)資本的變更登記后，才能產(chǎn)生新的注冊(cè)資本亦即新

增注冊(cè)資本的法律效力。公司的注冊(cè)資本也只有經(jīng)過(guò)工商登記才能產(chǎn)生注冊(cè)資本的法定效力；

進(jìn)而在公司通過(guò)修改章程而增加注冊(cè)資本時(shí)，也同樣只有在登記完畢后，才能產(chǎn)生注冊(cè)資本增

加的法定效力。

六、（本題20分）

案情：某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限貴任公司，股東15人。全體股東通過(guò)的公司章程規(guī)定，螢

事長(zhǎng)為法定代表人。對(duì)螢事長(zhǎng)產(chǎn)生及變更方法，章程未作規(guī)定。股東會(huì)議選舉甲、乙、丙、丁四

人擔(dān)當(dāng)公司董事并組成董事會(huì)，堇事會(huì)選舉甲為董事長(zhǎng)。

后乙、丙、丁三人組織召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議，會(huì)議通過(guò)罷免甲董事長(zhǎng)職務(wù)并解除其螢事，選

舉乙為堇事長(zhǎng)的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請(qǐng)，經(jīng)多次補(bǔ)正后該局受理

其申請(qǐng)。

其后，該局以乙遞交的申請(qǐng)，缺少修改后明確董事長(zhǎng)變更方法的公司章程和公司法定代表

人簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回通知書(shū)。

乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請(qǐng)，市工商局經(jīng)復(fù)議后認(rèn)定三人提出的變更登記申

請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件，分局作出的登記駁回通知錯(cuò)誤，確定予以撤銷。

三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過(guò)公證的臨時(shí)股東會(huì)決議。

問(wèn)題：

1.請(qǐng)分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)。

答：公司的設(shè)立登記為行政許可?！缎姓S可法》規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，須要確定

主體資格的事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可。公司法規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立

登記。符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或股份有限公

司。不符合規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。公司的設(shè)立登記的

法律效力，是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份，符合“行政機(jī)關(guān)依據(jù)公

民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)”，為行政許可。公司的變更

登記指公司設(shè)立登記事項(xiàng)中的某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)變更，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更的登記。

對(duì)變更登記的性質(zhì)相識(shí)不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種看法認(rèn)為是行政許可，理由是未經(jīng)

核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自變更登記事項(xiàng)公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)未依法辦理變更登記的，

須要擔(dān)當(dāng)相應(yīng)法律責(zé)任。另一看法認(rèn)為是行政確認(rèn)。理由是變更登記并不確定公司的身份或資

格，只是對(duì)民事權(quán)利的確認(rèn)。2.如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請(qǐng)確定本案中的原告

和被告，并說(shuō)明理由。

答：乙、丙、丁為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對(duì)區(qū)工商分局的確定，乙、

丙、丁申請(qǐng)復(fù)議。如市工商局作出維持確定，依據(jù)行政訴訟法26條第2款規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持

原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)工商

分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對(duì)人以及其他與行政行為有利

害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。

3.如何確定本案的審理和裁判對(duì)象？如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有

何不同？

答：本案的審理裁判對(duì)象是市工商局撤銷區(qū)工商分局通知的行為。假如市工商局維持了區(qū)工商

分局的行為，那么原行政行為（