取得時效制度概述

取得時效制度概述

一、各國關(guān)于取得時效制度的立法概況

所謂取得時效，亦稱時效取得，是指無權(quán)占有人以行使所有權(quán)或其他物權(quán)的意思公然、和平和繼續(xù)占有他人的物達(dá)到一定期間，而取得所占有物的所有權(quán)或其他權(quán)利的制度。其源自古羅馬法，十二銅表法中就早已有關(guān)于取得時效的規(guī)定。由于取得時效制度有如下之功能：①確定財產(chǎn)歸屬，定紛止?fàn)幍墓δ?。②促進(jìn)物盡其用，充分發(fā)揮財產(chǎn)的利用效率。③維護(hù)社會秩序和交易的安全。④有利于證據(jù)的收集和判斷，并及時解決糾紛。因此大多數(shù)大陸法系國家都確立了取得時效制度，而在英美法系國家中亦有相對應(yīng)的“不利占有（adversepossession）”制度的設(shè)置，但是各國在立法體例上卻有所區(qū)別。

大陸法系國家基本上都在其民法典中對取得時效制度作出了規(guī)定，但在是否將取得時效和消滅時效一并規(guī)定的問題上又存在著兩種主張：①統(tǒng)一立法主義。即將取得時效和消滅時效統(tǒng)一規(guī)定。法國民法承襲了取得時效與消滅時效共同本質(zhì)的理念，將取得時效和消滅時效統(tǒng)一規(guī)定在了《法國民法典》第三編取得財產(chǎn)的各種方法的第二十章時效中。但是在其具體內(nèi)容上，法國民法典卻未將取得時效和消滅時效進(jìn)行區(qū)分規(guī)定，而只是進(jìn)行了籠統(tǒng)的規(guī)定。（我們亦可將法國這種立法體例稱為簡單式統(tǒng)一主義。）而統(tǒng)一主義的另一個代表國家日本則在《日本民法典》第一編總則第六章時效中對取得時效和消滅時效進(jìn)行了區(qū)分規(guī)定，其第一編第六章共分三節(jié)：第一節(jié)為時效通則，第二節(jié)為取得時效，第三節(jié)為消滅時效。并且其在取得時效一章中將取得時效又區(qū)分為所有權(quán)取得時效和其他財產(chǎn)權(quán)取得時效來加以規(guī)定。（我們亦可將日本這種立法體例稱為復(fù)雜式統(tǒng)一主義。）②個別主義?！兜聡穹ǖ洹芳礊閭€別主義的代表。其將取得時效和消滅時效并不統(tǒng)一加以規(guī)定，而是在第一編總則中設(shè)第五章規(guī)定消滅時效，而在第三編物權(quán)法第三章所有權(quán)中對取得時效加以規(guī)定。同時其又將所有權(quán)取得時效區(qū)分為不動產(chǎn)登記取得時效、不動產(chǎn)取得時效和動產(chǎn)取得時效。（我們亦可將德國這種立法體例稱為復(fù)雜式個別主義。）瑞士和我國臺灣地區(qū)即采用這種立法模式。而《泰國民商法典》雖也采取了個別立法主義，將取得時效規(guī)定在第四編第三章（占有）中，但其未區(qū)分不動產(chǎn)登記取得時效和不動產(chǎn)取得時效，而只是對不動產(chǎn)取得時效進(jìn)行了籠統(tǒng)的規(guī)定。（我們亦可將泰國這種立法體例稱為簡單式個別主義。）

而英美法系則采取了單行立法的方式對取得時效加以了規(guī)定，如英國的《1980時限法案》（《TheLimitationAct1980》）和《1832時效法案》（《PrescriptionAct1832》）。《1980時限法案》的核心是反向占有制度，而《1832時效法案》則確立了時效占有制度，兩者共同構(gòu)建了英國法上的取得時效制度。而于美國各州之內(nèi)亦有關(guān)于取得時效的相關(guān)規(guī)定。

我國在清朝時期即有關(guān)于取得時效的零星規(guī)定，如《清律典賣添宅條例規(guī)定》：“自乾隆十八年定例以前典賣契載不明之產(chǎn)，如在三十年內(nèi)，契無絕賣字樣者，聽其照例，分別找贖，若遠(yuǎn)在三十年以外，契內(nèi)雖無絕賣字樣者，但未注明回贖者，即以絕產(chǎn)論，概不找贖?！倍饬x上之取得時效制度首先見于1909年的《大清民律草案》。而1929年—1931年的《中華民國民法》亦將取得時效區(qū)分為動產(chǎn)所有權(quán)取得時效、不動產(chǎn)所有權(quán)取得時效和所有權(quán)以外其他財產(chǎn)權(quán)的取得時效來加以規(guī)定。但新中國成立后，受蘇俄民法典影響，我國《民法通則》中只規(guī)定了訴訟時效，而并未規(guī)定取得時效。其另一重要原因在于：當(dāng)時大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為無償取得他人物的所有權(quán)和他物權(quán)乃不道德之舉，與我國傳統(tǒng)之“拾金不昧”的美德相違背，有礙社會秩序的建立。但實際上取得時效之重要功能即在于禁止占有與所有權(quán)之間的無休止分離，并以此維護(hù)公共秩序的安全性，因此建立取得時效制度實乃必要。并且基于我國民法深受德國民法的影響，加之我國不動產(chǎn)登記制度的不完善的考慮，筆者建議我國應(yīng)采用德國的復(fù)雜式個別主義的立法體例。但同時為了使消滅時效與取得時效中的共通規(guī)定相統(tǒng)一銜接，并且使法律規(guī)定簡明化，應(yīng)規(guī)定取得時效中的一些問題（如時效的中斷、中止）準(zhǔn)用總則時效中的一般規(guī)定。

二、取得時效的適用范圍

法國民法典繼承了羅馬法的傳統(tǒng)將取得時效的適用范圍限定在動產(chǎn)和不動產(chǎn)所有權(quán)。德國民法典則將取得時效的適用范圍擴(kuò)張至所有權(quán)以外的以占有為要素的限制物權(quán)。至日本民法典和我國臺灣地區(qū)民法，其取得時效的適用范圍擴(kuò)大到一般財產(chǎn)權(quán)。而對于不適用取得時效制度的客體范圍筆者將其歸納為以下三大類別：

1、非融通物。主要包括公有物、公用物、禁止流通物、不得私有物。如《法國民法典》第2226條即規(guī)定：“對于不能買賣的物件，不得適用時效的規(guī)定?！贝送獠傻V權(quán)等自然資源使用權(quán)由于其取得和轉(zhuǎn)讓以獲得行政許可為前提，因此也應(yīng)歸入此類中。

2、占有不能的財產(chǎn)權(quán)利。如不表現(xiàn)或不繼續(xù)的地役權(quán)以及在實行前無從行使或表現(xiàn)于他人的物或權(quán)利上的權(quán)利。由于時效取得以持續(xù)公開占有為成立要件，因此無法持續(xù)、公開占有的權(quán)利也自然不適用取得時效制度。

3、優(yōu)先適用其他制度取得的財產(chǎn)權(quán)利。如善意取得制度和先占制度排除

[13]馬新彥：《美國財產(chǎn)法與判例研究》，法律出版社20XX年版，第16頁。

[14]［德］曼弗雷德。沃爾夫：《物權(quán)法》（吳越、李大雪譯），法律出版社20XX年版，第318頁。

[15]謝在全：《民法物權(quán)論》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第148頁至第149頁。

[16]馬新彥：《美國財產(chǎn)法與判例研究》，法律出版社20XX年