第九章 證券經(jīng)營服務機構(gòu)的責任與監(jiān)管

第九章

證券經(jīng)營服務機構(gòu)的責任與監(jiān)管第一節(jié)證券公司的監(jiān)管與責任一、證券公司的設立程序與設立條件

（一）設立程序證券公司的設立是行政許可事項。設立證券公司，必須經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準。未經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位和個人不得以證券公司名義開展證券業(yè)務活動。在我國設立證券公司必須經(jīng)證監(jiān)會的行政許可。證券公司的設立大致需要進行三個程序。

一、證券公司的設立程序與設立條件

（二）設立條件設立證券公司，必須符合行政許可的條件。第一，有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司章程。第二，主要股東及公司的實際控制人具有良好的財務狀況和誠信記錄，最近三年無重大違法違規(guī)記錄。第三，有符合證券法規(guī)定的公司注冊資本。第四，董事、監(jiān)事、高級管理人員具備任職資格，從業(yè)人員具有證券從業(yè)資格。第五，有完善的風險管理與內(nèi)部控制制度。第六，有合格的經(jīng)營場所和業(yè)務設施。第七，法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。二、證券公司的業(yè)務與業(yè)務規(guī)則

經(jīng)過證監(jiān)會批準,取得經(jīng)營證券業(yè)務許可證，證券公司可以經(jīng)營部分或者全部的證券業(yè)務,包括證券經(jīng)紀、證券投資咨詢,與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務顧問,證券承銷與保薦、證券融資融券、證券做市交易、證券自營以及其他證券業(yè)務。二、證券公司的業(yè)務與業(yè)務規(guī)則

證券經(jīng)紀業(yè)務是指證券公司充當中介,根據(jù)投資者的買賣要求,以投資者的名義完成證券交易活動。證券投資咨詢業(yè)務是指為投資者的證券投資活動提供一定的信息，從而獲得服務費用的一種業(yè)務。財務顧問業(yè)務是指證券公司為客戶在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組、收購兼并等活動中提供咨詢的一種服務。證券承銷與保薦業(yè)務分為承銷業(yè)務和保薦業(yè)務。承銷業(yè)務是指證券公司作為發(fā)行人的承銷商，為發(fā)行人的股票或債券銷售提供服務。保薦業(yè)務則是指證券公司作為保薦人，為符合一定條件的發(fā)行人公開發(fā)行股票并上市提供服務。證券融資融券業(yè)務是指證券公司向客戶出借資金供其買入上市證券或者出借上市證券供其賣出，并收取擔保物的業(yè)務活動。做市交易業(yè)務是指做市商連續(xù)報出其做市證券的買價和賣價，如果投資者的限價申報滿足成交條件，則做市商在其報價數(shù)量范圍內(nèi)按其報價履行與投資者成交的義務。證券自營業(yè)務是指證券公司以自己的名義,為了其自身的利益所從事的證券交易業(yè)務。資產(chǎn)管理業(yè)務二、證券公司的業(yè)務與業(yè)務規(guī)則

除了上述外,“其他證券業(yè)務”也必須經(jīng)過證監(jiān)會批準,證券公司或其他經(jīng)營機構(gòu)才可以經(jīng)營?！捌渌C券業(yè)務”作為兜底條款之目的是為以后的金融創(chuàng)新活動留足夠的空間,同時也合法管控證券公司的業(yè)務范圍,從而避免金融創(chuàng)新所帶來的金融風險。三、證券公司的風險控制與監(jiān)管措施（一）證券公司的風險控制1.證券公司的資本監(jiān)管在對證券公司的資本監(jiān)管方面,《證券法》授權(quán)證監(jiān)會對證券公司的凈資本和其他風險控制指標作出規(guī)定。證監(jiān)會發(fā)布的《證券公司風險控制指標管理辦法》(2016年修訂)在證券公司的凈資本計算、風險控制指標標準方面作出了明確規(guī)定。三、證券公司的風險控制與監(jiān)管措施（一）證券公司的風險控制2.證券公司的風險隔離制度證券公司的風險隔離制度是指證券公司應當建立健全內(nèi)部控制制度,采取有效隔離措施,防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突;證券公司必須將其證券經(jīng)紀業(yè)務、證券承銷業(yè)務、證券自營業(yè)務、證券做市業(yè)務和證券資產(chǎn)管理業(yè)務分開辦理,不得混合操作。三、證券公司的風險控制與監(jiān)管措施（二）證券公司的監(jiān)管措施所謂對證券公司的監(jiān)管措施是指當證券公司發(fā)生違法違規(guī)情形時,國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)對證券公司采取的監(jiān)管措施。三、證券公司的風險控制與監(jiān)管措施（二）證券公司的監(jiān)管措施一是停業(yè)整頓。二是托管與接管。三是行政重組。四是撤銷。四、證券公司的法律責任1.行政責任（P.235-236)2.民事責任（P.236)【典型案例】【典型案例】興業(yè)證券未勤勉盡責案第二節(jié)

證券審計機構(gòu)一、證券審計的概念及意義（一）證券審計的概念審計，是審計人依法獨立檢查被審計單位的各項經(jīng)濟活動的會計資料，以確認有關(guān)會計資料真實性、合法性的行為。狹義證券審計是指依法取得證券業(yè)務資格的注冊會計師、會計師事務所對發(fā)行人或上市公司的會計報表進行審計的活動。廣義證券審計還包括對證券、期貨經(jīng)營機構(gòu)，證券、期貨交易所和證券投資基金管理公司等證券、期貨相關(guān)機構(gòu)的會計報表進行審計的活動。（二）證券審計的意義證券審計對促進證券市場健康發(fā)展起重要作用：第一，促進了上市公司會計信息質(zhì)量的提升，為投資者決策提供了可靠的公司信息；第二，維護證券市場經(jīng)濟秩序，防止證券交易中的欺詐行為，切實保護投資者合法權(quán)益；第三，促進上市公司內(nèi)部控制等經(jīng)營管理制度的健全和完善，從而提高上市公司的質(zhì)量。二、證券審計法治發(fā)展概況（一）我國注冊會計師制度的發(fā)展（二）歐美國家證券審計制度發(fā)展英國證券審計概況美國證券審計概況三、證券審計機構(gòu)行為規(guī)范及法律責任會計師事務所從事證券審計業(yè)務的要求：第一，勤勉盡責新《虛假陳述司法解釋》第18條：會計師事務所制作、出具的文件存在虛假陳述的，人民法院應當按照法律、行政法規(guī)、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件，參考行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范規(guī)定的工作范圍和程序要求等內(nèi)容，結(jié)合其核查、驗證工作底稿等相關(guān)證據(jù)，認定其是否存在過錯。會計師事務所的責任限于其工作范圍和專業(yè)領(lǐng)域。會計師事務所依賴保薦機構(gòu)或者其他證券服務機構(gòu)的基礎工作或者專業(yè)意見致使其出具的專業(yè)意見存在虛假陳述，能夠證明其對所依賴的基礎工作或者專業(yè)意見經(jīng)過審慎核查和必要的調(diào)查、復核，排除了職業(yè)懷疑并形成合理信賴的，人民法院應當認定其沒有過錯。新《虛假陳述司法解釋》第19條會計師事務所能夠證明下列情形之一的，人民法院應當認定其沒有過錯：（1）按照執(zhí)業(yè)準則、規(guī)則確定的工作程序和核查手段并保持必要的職業(yè)謹慎，仍未發(fā)現(xiàn)被審計的會計資料存在錯誤的；（2）審計業(yè)務必須依賴的金融機構(gòu)、發(fā)行人的供應商、客戶等相關(guān)單位提供不實證明文件，會計師事務所保持了必要的職業(yè)謹慎仍未發(fā)現(xiàn)的；（3）已對發(fā)行人的舞弊跡象提出警告并在審計業(yè)務報告中發(fā)表了審慎審計意見的；（4）能夠證明沒有過錯的其他情形。三、證券審計機構(gòu)行為規(guī)范及法律責任第二，禁止侵犯投資者信息和商業(yè)秘密；第三，禁止違法利用未公開信息進行交易；第四，編造、傳播虛假或誤導性信息的賠償責任；第五，遵守交易期限制的規(guī)定。第三節(jié)資產(chǎn)評估機構(gòu)一、資產(chǎn)評估機構(gòu)的概況

概念：狹義的資產(chǎn)評估機構(gòu)指證券資產(chǎn)評估機構(gòu)，即主要從事對股票公開發(fā)行、上市交易的企業(yè)進行資產(chǎn)評估以及對其他與證券業(yè)務有關(guān)的資產(chǎn)進行評估的資產(chǎn)評估機構(gòu)。特點：機構(gòu)服務的專業(yè)化、機構(gòu)服務的有償化、機構(gòu)資質(zhì)的法定化活動原則：依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務建立健全質(zhì)量控制制度和內(nèi)部管理制度依法接受監(jiān)督和檢查二、資產(chǎn)評估機構(gòu)的監(jiān)督與管理1、監(jiān)管主體：財政部和證監(jiān)會2、監(jiān)管內(nèi)容：（1）財政部負責統(tǒng)一部署，檢查中國資產(chǎn)評估協(xié)會履職情況，指導、督促和檢查地方財政部的工作。（2）省級財政部對本行政區(qū)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行監(jiān)督檢查，并對地方資產(chǎn)評估協(xié)會履職情況進行監(jiān)督檢查。3、調(diào)查處理：對資產(chǎn)評估機構(gòu)或資產(chǎn)評估專業(yè)人員的違法行為，資產(chǎn)評估委托人或資產(chǎn)評估報告使用人可以向辦理該資產(chǎn)評估機構(gòu)備案的省級財政部門進行投訴、舉報，其他公民、法人或其他組織可以向辦理該資產(chǎn)評估機構(gòu)備案的省級財政部門舉報。財政部門接到投訴、舉報的事項，應當在15個工作日內(nèi)作出是否受理的書面決定。三、資產(chǎn)評估機構(gòu)的法律責任1、民事責任（1）違反勤勉盡責義務的過錯推定責任。

根據(jù)《證券法》（2019年修訂）第163條的規(guī)定，資產(chǎn)評估機構(gòu)制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。（2）對評估專業(yè)人員違法行為承擔的替代責任。

根據(jù)《資產(chǎn)評估法》第50條的規(guī)定，

評估專業(yè)人員違反本法規(guī)定，給委托人或者其他相關(guān)當事人造成損失的，由其所在的評估機構(gòu)依法承擔賠償責任。評估機構(gòu)履行賠償責任后，可以向有故意或者重大過失行為的評估專業(yè)人員追償。（3）侵犯投資者信息和商業(yè)秘密的賠償責任。

根據(jù)《證券法》（2019年修訂）第54條的規(guī)定,證券服務機構(gòu)及其工作人員應當依法為投資者的信息保密，不得非法買賣、提供或者公開投資者的信息。證券服務機構(gòu)及其工作人員也不得泄露所知悉的商業(yè)秘密。否則，應承擔相應的民事賠償責任。（4）違法利用未公開信息的賠償責任。

根據(jù)《證券法》（2019年修訂）第54條的規(guī)定,禁止證券服務機構(gòu)和其他金融機構(gòu)的從業(yè)人員，利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券交易活動，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動。利用未公開信息進行交易給投資者造成損失的，應當依法承擔賠償責任。（5）編造、傳播虛假或誤導性信息的賠償責任。

根據(jù)《證券法》（2019年修訂）第56條第2、4款的規(guī)定,禁止證券服務機構(gòu)及其從業(yè)人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，擾亂證券市場，給投資者造成損失的，應當依法承擔賠償責任。（6）提供虛假評估報告的責任

，《資產(chǎn)評估法》第48條。（7）未按照約定保存相關(guān)文件和資料，《證券法》（2019年修訂）第188條。（8）違反建立健全質(zhì)量控制制度、內(nèi)部管理制度以及變更手續(xù)的責任，《資產(chǎn)評估行業(yè)財政監(jiān)督管理辦法》第63條。（9）多次行政違法的責任，《資產(chǎn)評估法》第49條。第四章證券評級機構(gòu)一、證券評級業(yè)務和證券評級機構(gòu)的概念

根據(jù)《證券市場資信評級業(yè)務管理暫行辦法》，證券評級業(yè)務，是指對下列評級對象開展資信評級服務：（1）中國證監(jiān)會依法核準發(fā)行的債券、資產(chǎn)支持證券以及其他固定收益或者債務型結(jié)構(gòu)性融資證券；（2）在證券交易所上市交易的債券、資產(chǎn)支持證券以及其他固定收益或者債務型結(jié)構(gòu)性融資證券，國債除外；（3）上述證券的發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司、證券公司、證券投資基金管理公司；（4）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他評級對象。

一般意義上的證券評級機構(gòu)，是指對證券及其發(fā)行人作出的，從投資者可能要承擔的風險或者投資收益率等角度上的評估，進而為投資者一側(cè)提供參考性建議的機構(gòu)。

根據(jù)國際上的普遍實踐，它一般為獨立的、非官方的機構(gòu)。因此，證券評級機構(gòu)既有別于行政機關(guān)等享有公權(quán)力的管理機關(guān)，同時也區(qū)別于有資格發(fā)行債券或者股票等的金融性公司，因此可以看作是獨立于政府管理者，金融產(chǎn)品發(fā)行者以及投資者之外的一個獨立性的角色。根據(jù)我國的現(xiàn)行實踐，證券的信用評級機構(gòu)是專門從事有價證券評級業(yè)務的機構(gòu)，一般為獨立的、非官方的機構(gòu)。二、證券評級業(yè)務規(guī)則應當建立完善的業(yè)務制度應當成立評級項目組盡職調(diào)查評級結(jié)果應當經(jīng)過三級審核程序復評制度評級結(jié)果公布制度跟蹤評級制度信息保密制度業(yè)務檔案管理制度質(zhì)量控制制度回避制度三、對證券評級機構(gòu)的監(jiān)督管理中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)依法對證券評級業(yè)務活動進行監(jiān)督管理。同時，證券評級機構(gòu)應當加入中國證券業(yè)協(xié)會。證券評級機構(gòu)不得涂改、倒賣、出租、出借證券評級業(yè)務許可證，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓證券評級業(yè)務許可證。證券評級機構(gòu)的董事、監(jiān)事和高級管理人員以及評級從業(yè)人員不得以任何方式在受評級機構(gòu)或者受評級證券發(fā)行人兼職，不得投資其他證券評級機構(gòu)。證券評級機構(gòu)不得為他人提供融資或者擔保。證券評級機構(gòu)的實際控制人、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵紀守法，不得從事?lián)p害證券評級機構(gòu)及其評級對象合法權(quán)益的活動。證券評級機構(gòu)應當在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向注冊地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)報送年度報告。中國證監(jiān)會派出機構(gòu)應當對證券評級機構(gòu)內(nèi)部控制、管理制度、經(jīng)營運作、風險狀況、從業(yè)活動、財務狀況等進行非現(xiàn)場檢查或者現(xiàn)場檢查。對違反《證券市場資信評級管理辦法》的機構(gòu)和人員,證監(jiān)會及其派出機構(gòu)可采取責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函,責令公開說明、責令定期報告等相關(guān)監(jiān)管措施;應予行政處罰的,證監(jiān)會及其派出機構(gòu)依照《證券法》《行政處罰法》等法律法規(guī)和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定進行處罰。四、證券評級內(nèi)部合規(guī)程序除了上述的外部監(jiān)督和業(yè)務規(guī)則之外，證券評級機構(gòu)的內(nèi)部也存在著一系列的運營規(guī)則與管理程序，也就這是我們通稱的“內(nèi)部合規(guī)程序”。證券評級機構(gòu)的評級效果的可信度，很大程度上取決于其內(nèi)部運營程序的有效性，而這一有效性的確保需要有嚴格的法律法規(guī)等提供有力的支撐。五、證券評級機構(gòu)的民事責任證券評級機構(gòu)對于其對申請者擬發(fā)售的債券或者股票等產(chǎn)品的評定既負有道義上的義務,在某些特定場合也需要承擔法律上的責任一般來說,信用評級是對金融產(chǎn)品的發(fā)行人未來的本息償付能力和意愿出具的專家意見,具有主觀性,因此對評級機構(gòu)責任的界定,應側(cè)重考察其在評級活動中是否做到了勤勉盡責,是否遵守了法律法規(guī)、執(zhí)業(yè)準則等對評級行為的規(guī)范新《虛假陳述司法解釋》第18條第五節(jié)證券律師引言

早在1993年國務院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》就明確要求申請公開發(fā)行股票并上市需要由律師出具法律意見，這是我國第一次以法規(guī)的形式確立某項業(yè)務必須由律師參與。從此，證券法律業(yè)務作為一項律師新業(yè)務、證券律師作為證券市場一個新角色，誕生并逐漸成長起來。一、我國證券律師的歷史發(fā)展過程

1993年：建立律師及律師事務所從事證券法律業(yè)務的資格審批制度2002年：取消律師及律師事務所從事證券法律業(yè)務的資格審批制度二、證券法律業(yè)務概述

證券法律業(yè)務，是指律師事務所接受當事人委托，為其證券發(fā)行、上市和交易等證券業(yè)務活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務，應當遵守法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，遵循誠實、守信、獨立、勤勉、盡責的原則，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性、完整性三、證券法律業(yè)務范圍

律師事務所從事證券法律業(yè)務，可以為下列事項出具法律意見：（1）首次公開發(fā)行股票及上市；（2）上市公司發(fā)行證券及上市；（3）上市公司的收購、重大資產(chǎn)重組及股份回購；（4）上市公司實行股權(quán)激勵計劃；（5）上市公司召開股東大會；（6）境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券、將其證券在境外上市交易；（7）證券公司、證券投資基金管理公司及其分支機構(gòu)的設立、變更、解散、終止；（8）證券投資基金的募集、證券公司集合資產(chǎn)管理計劃的設立；（9）證券衍生品種的發(fā)行及上市；（10）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。三、證券法律業(yè)務范圍

2016年2月，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》也要求特定情況下提交兩類法律意見書——私募基金管理人登記法律意見書”與“私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書”三、證券法律業(yè)務范圍

避免利益沖突：

同一律師事務所不得同時為同一證券發(fā)行的發(fā)行人和保薦人、承銷的證券公司出具法律意見，不得同時為同一收購行為的收購人和被收購的上市公司出具法律意見，不得在其他同一證券業(yè)務活動中為具有利害關(guān)系的不同當事人出具法律意見。四、證券法律業(yè)務規(guī)則

律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務，應當按照依法制定的業(yè)務規(guī)則，勤勉盡責，審慎履行核查和驗證（以下簡稱查驗）義務。律師事務所從事證券法律業(yè)務，應當建立、健全內(nèi)部業(yè)務質(zhì)量和執(zhí)業(yè)風險控制機制，確保出具的法律意見書內(nèi)容真實、準確、完整，邏輯嚴密、論證充分。四、證券法律業(yè)務規(guī)則

律師在出具法律意見時，對與法律相關(guān)的業(yè)務事項應當履行法律專業(yè)人士特別的注意義務，對其他業(yè)務事項履行普通人一般的注意義務律師從事證券法律業(yè)務，應當就業(yè)務事項是否與法律相關(guān)、是否應當履行法律專業(yè)人士特別注意義務作出分析、判斷。需要履行法律專業(yè)人士特別注意義務的，應當擬訂履行特別注意義務的具體方式、手段、措施，并予以落實。問題思考：什么是特別注意義務？什么是一般注意義務？二者如何區(qū)分？四、證券法律業(yè)務規(guī)則

律師的查驗方式具體的查驗規(guī)則五、法律意見書與律師工作底稿

法律意見是律師事務所及其指派的律師針對委托人委托事項的合法性，出具的明確結(jié)論性意見，是委托人、投資者和中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)確認相關(guān)事項是否合法的重要依據(jù)。法律意見應當由律師在核查和驗證所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準確性、完整性的基礎上，依據(jù)法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定作出。法律意見書發(fā)表的所有結(jié)論性意見，都應當對所查驗事項是否合法合規(guī)、是否真實有效給予明確說明，并應當對結(jié)論性意見進行充分論證、分析。法律意見不得使用“基本符合”、“未發(fā)現(xiàn)”等含糊措辭。五、法律意見書與律師工作底稿

律師工作底稿是判斷律師是否勤勉盡責的重要證據(jù)。律師事務所應當完整保存在出具法律意見書過程中形成的工作記錄，以及在工作中獲取的所有文件、資料，及時制作工作底稿。律師應當歸類整理核查和驗證中形成的工作記錄和獲取的材料，并對法律意見書等文件中各具體意見所依據(jù)的事實、國家相關(guān)規(guī)定以及律師的分析判斷作出說明，形成記錄清晰的工作底稿。工作底稿應當包括的內(nèi)容六、監(jiān)督管理與法律責任

1.監(jiān)管措施中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)可以對律師、律師事務所采取責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施六、監(jiān)督管理與法律責任

2.行政處罰律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務，違反《證券法》和有關(guān)證券管理的行政法規(guī)，應當給予行政處罰的，由中國證監(jiān)會依據(jù)《證券法》和有關(guān)證券管理的行政法規(guī)實施處罰；需要對律師事務所給予停業(yè)整頓處罰、對律師給予停止執(zhí)業(yè)或者吊銷律師執(zhí)業(yè)證書處罰的，由司法行政機關(guān)依法實施處罰。六、監(jiān)督管理與法律責任

3.民事賠償責任《證券法》第160條《證券法》第161條新《虛假陳述司法解釋》第18條六、監(jiān)督管理與法律責任

【典型案例】北京市東易律師事務所受到中國證監(jiān)會行政處罰案第六節(jié)投資顧問機構(gòu)與智能投顧一、投資顧問機構(gòu)的概念《證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第2條本規(guī)定所稱證券投資顧問業(yè)務，是證券投資咨詢業(yè)務的一種基本形式，指證券公司、證券投資咨詢機構(gòu)接受客戶委托，按照約定，向客戶提供涉及證券及證券相關(guān)產(chǎn)品的投資建議服務，輔助客戶作出投資決策，并直接或者間接獲取經(jīng)濟利益的經(jīng)營活動。投資建議服務內(nèi)容包括投資的品種選擇、投資組合以及理財規(guī)劃建議等。一、投資顧問機構(gòu)的概念《證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》調(diào)整的投資顧問行為：有償性的，包括直接獲得經(jīng)濟利益，如傭金、服務費等針對證券或者證券相關(guān)產(chǎn)品的投資建議顧問意見是輔助性的二、投資顧問的法律關(guān)系（一）投資顧問與客戶之間是信義關(guān)系1.忠誠義務《證券法》（2019年修改）第161條規(guī)定證券投資咨詢機構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務業(yè)務不得有的行為包括“買賣本證券投資咨詢機構(gòu)提供服務的證券”。《證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第5條規(guī)定“證券公司、證券投資咨詢機構(gòu)及其人員提供證券投資顧問服務,應當忠實客戶利益,不得為公司及其關(guān)聯(lián)方的利益損害客戶利益;不得為證券投資顧問人員及其利益相關(guān)者的利益損害客戶利益;不得為特定客戶利益損害其他客戶利益?！敝覍嵙x務要求投資顧問不得為任何委托人之利益泄露其他委托人之秘密?！蹲C券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第20條規(guī)定了投資顧問的保密義務:“證券投資顧問向客戶提供投資建議,知悉客戶作出具體投資決策計劃的,不得向他人泄露該客戶的投資決策計劃信息?！倍?、投資顧問的法律關(guān)系（一）投資顧問與客戶之間是信義關(guān)系2.注意義務《證券法》（2019年修改）第160條規(guī)定證券投資咨詢機構(gòu)，“應當勤勉盡責、恪盡職守，按照相關(guān)業(yè)務規(guī)則為證券的交易及相關(guān)活動提供服務”?！蹲C券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第4條規(guī)定:“證券公司、證券投資咨詢機構(gòu)及其人員應當遵循誠實信用原則,勤勉、審慎地為客戶提供證券投資顧問服務”二、投資顧問的法律關(guān)系（一）投資顧問與客戶之間是信義關(guān)系3.投資者適當性義務和披露義務《證券法》（2019年修改）第88條規(guī)定“證券公司向投資者銷售證券、提供服務時，應當按照規(guī)定充分了解投資者的基本情況、財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專業(yè)能力等相關(guān)信息；如實說明證券、服務的重要內(nèi)容，充分揭示投資風險；銷售、提供與投資者上述狀況相匹配的證券、服務?！薄蹲C券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第15條規(guī)定“證券投資顧問應當根據(jù)了解的客戶情況,在評估客戶風險承受能力和服務需求的基礎上,向客戶提供適當?shù)耐顿Y建議服務”；第19條規(guī)定“證券投資顧問向客戶提供投資建議,應當提示潛在的投資風險,禁止以任何方式向客戶承諾或者保證投資收益”、“鼓勵證券投資顧問向客戶說明與其投資建議不一致的觀點,作為輔助客戶評估投資風險的參考”。二、投資顧問的法律關(guān)系（二）投資顧問對客戶負擔信義義務的原因客戶基于信任投資顧問專業(yè)能力形成對其依賴平衡專業(yè)人員和客戶之間的專業(yè)差距合同不完全性下的事后規(guī)制手段三、投資顧問的其他主要合規(guī)要求1.投資咨詢機構(gòu)必須獲得監(jiān)管部門的批準我國《證券法》第160條規(guī)定證券投資咨詢業(yè)務需要證監(jiān)會和其他監(jiān)管機構(gòu)批準?！蹲C券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第3條要求“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務,必須依照本辦法的規(guī)定,取得中國證監(jiān)會的業(yè)務許可”。此外,為了降低金融中介的道德風險,法律法規(guī)對金融中介的注冊資本有嚴格的要求,例如《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第6條規(guī)定注冊資金不得少于100萬元。2.對專業(yè)人員勝任性的要求我國《證券法》第170條規(guī)定“投資咨詢機構(gòu)、財務顧問機構(gòu)、資信評級機構(gòu)從事證券服務業(yè)務的人員,必須具備證券專業(yè)知識和從事證券業(yè)務或者證券服務業(yè)務二年以上經(jīng)驗”。《證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》第7條規(guī)定“證券投資顧問應當具有執(zhí)業(yè)資格,并在中國證券業(yè)協(xié)會注冊登記”