哥倫比亞勞務派遣制度簡析

1/7哥倫比亞勞務派遣制度簡析駐哥倫比亞使館經(jīng)商處2014年3月根據(jù)哥倫比亞法律,勞務派遣活動是指勞務派遣單位招收勞動者并與之訂立勞動合同,按照其與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議將勞動者臨時派遣到用工單位從事勞動的活動。哥勞務派遣制度的具體法律框架是2006年第4369號政府令。一、哥倫比亞勞務派遣制度簡介哥政府于2006年12月4日頒布了第4369號政府令，專門對勞動派遣行為作了規(guī)定。第4369號政府令共有8章24條內(nèi)容，主要就勞動派遣單位的許可、勞動派遣單位的義務、行政許可部門職能和行政處罰等內(nèi)容加以規(guī)定。具體如下：（一）經(jīng)營許可制哥政府對勞務派遣單位的設立施行嚴格的許可制度。申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：1、單位名稱不得與現(xiàn)有勞務派遣單位名稱混淆；2、單位注冊文件中規(guī)定的經(jīng)營范圍不得包含除勞務派遣外的其它經(jīng)營活動；3、最低注冊資本不得少于300個法定最低月工資，并應由指定驗資機構(gòu)出具驗資報告；4、勞務派遣管理制度文本；5、擬與用工單位簽訂的勞務派遣協(xié)議范本；6、金融機構(gòu)出具的勞務派遣履約保函。勞務派遣單位如擬在總部以外地區(qū)設立分支機構(gòu)的，應當向分支機構(gòu)所在地行政許可部門提出設立申請。在申請時，應出具分支機構(gòu)注冊文件復印件以及總部所在地行政許可部門簽發(fā)的勞務派遣經(jīng)營許可證。（二）勞務派遣單位、用工單位和被派遣勞動者間的法律關系明確了勞務派遣單位與被派遣勞動者間的法律關系是勞動關系，勞務派遣單位與用工單位間的法律關系是合同關系。因此，勞務派遣單位應與被派遣勞動者簽訂勞動合同。勞務派遣單位應與用工單位簽訂書面的勞務派遣協(xié)議，并在其中明確規(guī)定由勞務派遣單位承擔向被派遣勞動者支付工資、繳納社會保險等各項勞動待遇。（三）“同工同酬”原則被派遣勞動者應享受用工單位同工作崗位勞動者同樣的工資待遇，并享受用工單位對同工作崗位提供的福利待遇。（四）勞務派遣單位義務勞務派遣單位應履行以下義務：1、向金融機構(gòu)購買勞務派遣履約保函。為保障按時支付和繳納被派遣勞動者工資、社會保險和補償金，勞務派遣單位應根據(jù)旗下勞務派遣工的規(guī)模每年購買或更新價值不低于500個法定最低月工資的勞務派遣履約保函。2、及時繳納被派遣勞動者的各項社會保險和養(yǎng)老金。3、每月的前10天內(nèi)應向用工單位通報被派遣勞動者上月社保繳納情況。如用工單位未能在上述規(guī)定期限內(nèi)接到勞務派遣單位的社保繳納通報，應在隨后的5天內(nèi)向行政許可部門通報情況。用工單位未履行上述通報義務的，將承擔連帶的經(jīng)濟和法律賠償責任。4、勞務派遣單位對被派遣勞動者的職業(yè)健康負責。5、勞務派遣單位應履行統(tǒng)計通報義務。即每年的1月、4月、7月和10月應向行政許可部門提交勞務派遣經(jīng)營情況報告。6、勞務派遣單位章程發(fā)生變更的，應自正式章程變更之日起30日內(nèi)向行政許可部門辦理登記備案。（五）行政許可部門職能行政許可部門職能主要包括：1、審批、中止、撤銷、注銷和吊銷勞務派遣單位經(jīng)營許可；2、轄區(qū)內(nèi)勞務派遣單位及分支機構(gòu)登記；3、勞務派遣履約保函監(jiān)督和索賠；4、違法違規(guī)勞務派遣單位及其經(jīng)營管理者登記；5、匯總勞務派遣單位經(jīng)營情況報告；6、依法對勞務派遣行為和社保規(guī)費繳納等進行監(jiān)督檢查；7、向上級勞動主管部門通報各項工作落實情況。（六）法律責任行政許可部門可對勞務派遣違法違規(guī)進行處罰。處罰措施主要有行政罰款、中止經(jīng)營資格，以及撤銷和吊銷經(jīng)營許可等三種。1、行政罰款有下列情形之一的，行政許可部門可對有關單位處以最高不超過100個法定最低月工資的罰款：（1）未取得勞務派遣經(jīng)營資格開展勞務派遣業(yè)務的；（2）用工單位與未取得勞務派遣經(jīng)營許可的勞務派遣單位簽訂勞務派遣協(xié)議；（3）用工單位違反“三性”規(guī)定（臨時性、替代性、輔助性）使用被派遣勞動者；（4）其它不會導致中止、撤銷或吊銷勞務派遣單位經(jīng)營許可的違法違規(guī)情形。2、中止勞務派遣經(jīng)營許可勞務派遣單位有下列情形之一的，行政部門可中止其經(jīng)營許可：（1）未及時更新勞務派遣履約保函；（2）未及時報送勞務派遣經(jīng)營情況報告；（3）被責令整改或處行政罰款，但拒不改正或改正后重犯的；（4）未按時向行政許可部門辦理章程變更登記備案；（5）為按時向地方行政許可部門申請分支機構(gòu)經(jīng)營許可；（6）從事勞務派遣以外的經(jīng)營活動；（7）多次偷逃繳納社保；（8）未能按時修改易混淆的單位名稱。3、撤銷或吊銷勞務派遣經(jīng)營許可勞務派遣單位有下列情形之一的，行政許可部門可撤銷或吊銷其經(jīng)營許可：（1）導致中止經(jīng)營許可的情形反復出現(xiàn)；（2）擅自變更經(jīng)營范圍；（3）超期45天未繳納社保和準稅收規(guī)費；（4）受中止經(jīng)營許可處罰超6個月且無意經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的；（5）資不抵債；（6）與關聯(lián)用工單位簽訂勞務派遣協(xié)議；（7）向正處于罷工期的用工單位提供勞務派遣；（8）合伙人、法人代表或管理者在近5年內(nèi)擔任過受到中止、撤銷或吊銷經(jīng)營許可處罰的勞務派遣單位的同類職位。二、中國、哥倫比亞勞務派遣制度對比為適合勞動力市場的發(fā)展變化，近年來我勞務派遣立法工作進展迅速?！秳趧张汕残姓S可實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》）已于2013年7月1日起施行?！秳趧张汕矔盒幸?guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）也將于今年3月1日起正式施行。上述辦法和規(guī)定回應了長期廣受關注的勞務派遣用工崗位界定、勞務派遣工的“同工同酬”待遇、“虛假外包”違法派遣等問題，特別是劃定了用工單位使用勞務派遣工比例的“紅線”，將有效遏制濫用勞務派遣制度的行為。中、哥兩國勞務派遣制度立法思路基本一致，即在保障被派遣勞動者權(quán)利的同時，兼顧發(fā)展和效率。在具體措施上，我國《實施辦法》和《暫行規(guī)定》也規(guī)定了“三性”原則、“同工同酬”原則和經(jīng)營許可核準等內(nèi)容。然而，由于兩國國情，特別是勞動力市場規(guī)模、結(jié)構(gòu)和發(fā)展階段有所不同，因此雙方在勞務派遣制度的立法和監(jiān)管上各有側(cè)重并主要表現(xiàn)在以下7個方面：（一）“三性”規(guī)定我國《暫行規(guī)定》明確指出，用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。哥勞務派遣制度也有“三性”規(guī)定，但具體內(nèi)容與我略有不同。在哥法律體系內(nèi)，臨時性崗位是指期限不超過1個月的非主營業(yè)務崗位；輔助性工作崗位特指在企業(yè)需應對生產(chǎn)任務、交通運輸、銷售任務加重，或恰逢收獲季和服務旺季而臨時增加的工作崗位。輔助性崗位的期限不得超過6個月，特殊情況下可順延6個月；替代性工作崗位的定義與我基本相同。（二）用工比例限制我國《暫行規(guī)定》特別劃定了用工單位使用勞務派遣工比例不得超過10%的紅線，而哥勞務派遣制度中卻沒有做出紅線規(guī)定。（三）勞務派遣經(jīng)營許可核準制與哥方相同，我國《實施辦法》對勞務派遣單位經(jīng)營勞務派遣業(yè)務施行許可制，兩者在具體核準事項上存在下列不同之處：1、經(jīng)營范圍哥方要求申請勞務派遣經(jīng)營許可的單位必須事先完成單位注冊，且其經(jīng)營范圍僅為勞務派遣。我國《實施辦法》規(guī)定申請方在申請經(jīng)營資格核準時應提供營業(yè)執(zhí)照或者《企業(yè)名稱預先核準通知書》，即我企業(yè)也可在尚未辦完企業(yè)注冊，僅獲得《企業(yè)名稱預先核準通知書》的情況下，向行政許可部門申請勞務派遣經(jīng)營許可。此外，我國《實施辦法》對勞務派遣單位的經(jīng)營范圍未加以限定。2、分支機構(gòu)設立哥方要求無論是子公司還是分公司，在經(jīng)營勞務派遣業(yè)務前，均應向所在地行政許可部門申請設立許可。我國《實施辦法》規(guī)定子公司經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的，應當由子公司向所在地許可機關申請行政許可；分公司經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的，應當書面報告許可機關，并由分公司向所在地人社行政部門備案。3、勞務派遣履約保函哥方要求勞務派遣單位的注冊資本應不低于300個法定最低月工資（約合60萬元人民幣），并出具勞務派遣履約保函。在單位存續(xù)期間，勞務派遣單位應每年根據(jù)旗下被派遣勞動者規(guī)模，購買或更新價值不低于500個法定最低月工資的履約保函（即平均每個派遣勞動者每年擁有2個月的月最低工資的履約保險）。我國《實施辦法》中規(guī)定的最低注冊資本要求是200萬元人民幣，但卻沒有投保的強制要求。（四）“同工同酬”原則我國《勞動合同法》和《暫行規(guī)定》要求被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者“同工同酬”的權(quán)利，用工單位應向被派遣勞動者支付加班費、績效獎金并提供與工作崗位相關的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。哥方在立法中也規(guī)定了“同工同酬”原則，但與工作崗位相關的福利待遇特指交通、餐飲和娛樂等方面的福利待遇。因此，企業(yè)給予自身員工的內(nèi)部消費貸款、子女教育費用報銷、特殊的醫(yī)療保險服務等不在強制要求提供的福利待遇之列。（五）勞動合同我國《暫行規(guī)定》要求勞務派遣單位應當依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同。哥勞務派遣制度僅規(guī)定雙方應當簽訂勞動合同，但對合同期限沒有特別要求。（六）向罷工企業(yè)提供勞務派遣哥勞務派遣制度要求勞務派遣單位在一般情況下不得向正在罷工的用工單位提供勞務派遣。我勞務派遣制度中未對上述情況加以規(guī)定。（七）關聯(lián)方勞務派遣哥勞