合規(guī)與合同風險防范基礎知識課件

合規(guī)與合同風險防范基礎知識法律事務部合規(guī)與合同風險防范基礎知識目錄商業(yè)銀行合規(guī)風險管理的演變與發(fā)展1合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中的作用及重要性2合規(guī)風險管理的監(jiān)管要求和我行合規(guī)風險管理的現(xiàn)狀3合同風險的防范與控制4目錄商業(yè)銀行合規(guī)風險管理的演變與發(fā)展1合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中的幾個概念

合規(guī)：

合規(guī)即合國家法律(包括司法解釋、行政法規(guī))的規(guī)

合規(guī)即合銀行監(jiān)管(銀監(jiān)、人行)的規(guī)

合規(guī)即合總部、董事會、經(jīng)營層授權的規(guī)

合規(guī)即合行內(nèi)制度(辦法、規(guī)定、操作規(guī)程)的規(guī)

合規(guī)風險：指銀行因未能遵守法律、監(jiān)管規(guī)定、規(guī)則、自律性組織制定的有關準則，以及適用于銀行自身業(yè)務活動的行為準則而可能受到法律制裁或者監(jiān)管處罰、重大財務損失或者聲譽損失的風險

合同：指本行各級機構在經(jīng)營管理中對外簽署或出具的、構成單方或者多方權利義務關系、具有法律約束力的文件，包括合同、協(xié)議、保函、承諾、證明、聲明、備忘錄、意向書、授權書、業(yè)務申請表或章程等。

按內(nèi)容可分為銀行業(yè)務合同和非銀行業(yè)務合同。幾個概念一、合規(guī)管理的演變與發(fā)展一、合規(guī)管理的演變與發(fā)展（一）合規(guī)管理的演變與發(fā)展第一階段：孕育階段（20世紀90年代初到20世紀末）

合規(guī)管理是商業(yè)銀行經(jīng)營管理現(xiàn)狀的內(nèi)在要求1、20世紀90年代初期四大國有銀行的呆滯賬的控制；2、1992年美國COSO委員會頒布五要素的內(nèi)部控制框架；3、到20世紀90年代中期，國有企業(yè)貸款對銀行的影響；虧損的主要原因是由于商業(yè)銀行缺乏有效的內(nèi)部控制制度；4、1998年9月巴塞爾銀行業(yè)委員會發(fā)布了銀行內(nèi)部控制系統(tǒng)框架；并首次發(fā)布了《操作風險管理》。第二階段：誕生階段（20世紀末到2005年）

市場經(jīng)濟的法治要求促使商業(yè)銀行加強對業(yè)務與經(jīng)營的合規(guī)管理，商業(yè)銀行合規(guī)管理理念應運而生第三階段：成長階段（2005年至今）

基于監(jiān)管部門的監(jiān)管要求，商業(yè)銀行合規(guī)管理進入規(guī)范發(fā)展階段

1、2005年4月29日,巴塞爾銀行監(jiān)管委員會發(fā)布了《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》；

2、2006年10月20日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布了《商業(yè)銀行合規(guī)風險管理指引》。（一）合規(guī)管理的演變與發(fā)展第一階段：孕育階段（20世紀90年（二）商業(yè)銀行合規(guī)職能的分類

依據(jù)商業(yè)銀行的經(jīng)營活動，合規(guī)職能可分為對內(nèi)職能和對外職能。

1、對內(nèi)職能也即規(guī)避法律風險、避免損失對內(nèi)主要涉及銀行的內(nèi)部經(jīng)營管理，從這個角度來談操作風險的規(guī)避，更多地涉及到如何通過制定內(nèi)部規(guī)章制度以規(guī)避內(nèi)部操作風險，促進銀行的依法經(jīng)營管理。三個要求：第一，管理權限合法；第二，管理內(nèi)容合法；第三，管理手段合法。2、對外職能也即充分運用法律、法規(guī)以及監(jiān)管規(guī)則，挽回損失（二）商業(yè)銀行合規(guī)職能的分類依據(jù)商業(yè)銀行的經(jīng)營活動二、合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中的作用及其重要性二、合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中的作用及其重要性

1、合規(guī)是銀行安全的重要保障

2、合規(guī)能創(chuàng)造價值

3、合規(guī)能保護員工①合規(guī)是職業(yè)生涯健康發(fā)展的基礎②合規(guī)是每位職員的應盡責任合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中的作用及其重要性1、合規(guī)是銀行安全的重要保障合規(guī)在銀行經(jīng)管管理中三、合規(guī)風險管理的監(jiān)管要求和我行合規(guī)風險管理的現(xiàn)狀三、合規(guī)風險管理的監(jiān)管要求（一）合規(guī)風險管理的基本監(jiān)管規(guī)定一是建立與商業(yè)銀行經(jīng)營范圍、組織結構和業(yè)務規(guī)模相適應的合規(guī)管理體系：1.制定合規(guī)政策；2.合規(guī)管理部門的組織結構和資源；3.合規(guī)風險管理計劃；4.合規(guī)風險識別和管理流程；5.合規(guī)培訓與教育制度。

二是董事會對商業(yè)銀行經(jīng)營活動的合規(guī)性負最終責任，并通過下設委員會了解合規(guī)政策的實施情況和存在的問題，監(jiān)督合規(guī)政策的有效實施。

三是監(jiān)事會監(jiān)督董事會和高級管理層合規(guī)管理職責的履行情況。

四是高級管理層應有效管理商業(yè)銀行的合規(guī)風險，履行合規(guī)管理職責

五是合規(guī)負責人應全面協(xié)調(diào)商業(yè)銀行合規(guī)風險的識別和管理，

（一）合規(guī)風險管理的基本監(jiān)管規(guī)定一是建立與（一）合規(guī)風險管理的基本監(jiān)管規(guī)定監(jiān)督合規(guī)管理部門根據(jù)合規(guī)風險管理計劃履行職責，定期向高級管理層提交合規(guī)風險評估報告。

六是商業(yè)銀行應當建立對管理人員合規(guī)績效的考核制度；建立有效的合規(guī)問責制度；建立誠信舉報制度，鼓勵員工舉報違法、違反職業(yè)操守或可疑行為，并充分保護舉報人。（一）合規(guī)風險管理的基本監(jiān)管規(guī)定監(jiān)督合規(guī)管理部門根據(jù)合規(guī)風險（二）法律合規(guī)主要職責

1、持續(xù)關注法律、規(guī)則和準則的最新發(fā)展，正確理解法律、規(guī)則和準則的規(guī)定及其精神，準確把握法律、規(guī)則和準則對商業(yè)銀行經(jīng)營的影響，及時為高級管理層提供合規(guī)建議；2、制定并執(zhí)行風險為本的合規(guī)管理計劃，包括特定政策和程序的實施與評價、合規(guī)風險評估、合規(guī)性測試、合規(guī)培訓與教育等；3、審核評價商業(yè)銀行各項政策、程序和操作指南的合規(guī)性，組織、協(xié)調(diào)和督促各業(yè)務條線和內(nèi)部控制部門對各項政策、程序和操作指南進行梳理和修訂，確保各項政策、程序和操作指南符合法律、規(guī)則和準則的要求；4、協(xié)助相關培訓和教育部門對員工進行合規(guī)培訓，包括新員工的合規(guī)培訓，以及所有員工的定期合規(guī)培訓，并成為員工咨詢有關合規(guī)問題的內(nèi)部聯(lián)絡部門；5、組織制定合規(guī)管理程序以及合規(guī)手冊、員工行為準則等合規(guī)指南，并評估合規(guī)管理程序和合規(guī)指南的適當性，為員工恰當執(zhí)行法律、

（二）法律合規(guī)主要職責1、持續(xù)關注法律、規(guī)（二）法律合規(guī)主要職責規(guī)則和準則提供指導；6、積極主動地識別和評估與商業(yè)銀行經(jīng)營活動相關的合規(guī)風險，包括為新產(chǎn)品和新業(yè)務的開發(fā)提供必要的合規(guī)性審核和測試，識別和評估新業(yè)務方式的拓展、新客戶關系的建立以及客戶關系的性質(zhì)發(fā)生重大變化等所產(chǎn)生的合規(guī)風險；

7、收集、篩選可能預示潛在合規(guī)問題的數(shù)據(jù)，如消費者投訴的增長數(shù)、異常交易等，建立合規(guī)風險監(jiān)測指標，按照風險矩陣衡量合規(guī)風險發(fā)生的可能性和影響，確定合規(guī)風險的優(yōu)先考慮序列；8、實施充分且有代表性的合規(guī)風險評估和測試，包括通過現(xiàn)場審核對各項政策和程序的合規(guī)性進行測試，詢問政策和程序存在的缺陷，并進行相應的調(diào)查。合規(guī)性測試結果應按照商業(yè)銀行的內(nèi)部風險管理程序，通過合規(guī)風險報告路線向上報告，以確保各項政策和程序符合法律、規(guī)則和準則的要求；9、保持與監(jiān)管機構日常的工作聯(lián)系，跟蹤和評估監(jiān)管意見和監(jiān)管要求的落實情況。

（二）法律合規(guī)主要職責規(guī)則和準則提供指導；（三）我行合規(guī)風險管理的理念簡介“依法合規(guī)科學發(fā)展、風險管控責任到人”“高層領導、中層推動、全員參與”“合規(guī)創(chuàng)造價值”“人人合規(guī)、事事合規(guī)、時時合規(guī)”“華融湘江銀行賠不起”“風險是硬約束，是第一責任”“以業(yè)績論英雄、以風險論成敗”

（三）我行合規(guī)風險管理的理念簡介“依法合規(guī)科學發(fā)展、風險管控（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介我行自2010年10月12日成立起，即按照監(jiān)管要求成立了法律合規(guī)部。其主要職責為：

（1）牽頭負責全行內(nèi)控評價工作，負責全行內(nèi)控工作的統(tǒng)籌、支持和監(jiān)控，組織制定內(nèi)部控制制度及實施細則，履行“第二道防線”管理職能；（2）負責起草本行合規(guī)管理、授權管理、法律審查、訴訟管理、外聘律師管理制度并組織實施、培訓指導及監(jiān)督檢查；（3）負責審查本行對外簽訂的合同等法律文件，審查制度與流程建設、業(yè)務與產(chǎn)品創(chuàng)新等業(yè)務事項，識別與評估合規(guī)與法律風險，提出合規(guī)與法律意見；（4）負責全行訴訟案件、外聘律師的統(tǒng)籌管理，重大、疑難訴訟案件的代理工作，指導、檢查分行起訴和應訴工作；（5）負責牽頭組織全行合規(guī)風險管理工作，起草合規(guī)風險管理報告，督促業(yè)務部門加強合規(guī)日常管理并開展合規(guī)檢查；（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介我行自2（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（6）負責本行授權事務的審查和管理，指導、監(jiān)督、檢查全行轉授權工作；（7）負責與法院等相關部門的工作聯(lián)系和協(xié)調(diào)工作；（8）依法合規(guī)進行本條線的歸口管理工作，強化條線風險管理意識和措施，防范本條線法律風險、操作風險、合規(guī)風險等；（9）領導交辦的其他工作。

法律合規(guī)部下設法律事務室和合規(guī)管理室。2013年11月，增設反洗錢室。2014年12月，法律合規(guī)部分設為兩個一級部門：法律事務部和內(nèi)控合規(guī)部。

法律事務部下設法律審查室和訴訟案件室；內(nèi)控合規(guī)部下設內(nèi)控督導室、反洗錢與案防室和綜合管理室。

法律事務部的主要職責為：

（1）負責全行各類合同、協(xié)議文本的法律審查工作；（2）負責全行的法律咨詢服務工作；

（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（6）負責本（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（3）負責全行格式（參考）合同文本的管理；（4）負責全行訴訟案件的歸口管理；（5）負責總行主訴或被訴案件、高級人民法院及最高人民法院管轄案件的主訴或應訴工作；重大、疑難訴訟案件的主訴或應訴工作等；（6）負責全行外聘律師的準入及日常管理；（7）負責為全行各項工作提供其他法律支持與服務；（8）負責全行法院“大戰(zhàn)略”客戶戰(zhàn)略的組織與推動，負責高級人民法院工作的協(xié)調(diào)等。

內(nèi)控合規(guī)部主要職責為：

（1）負責全行內(nèi)控體系建設、內(nèi)控評價、內(nèi)控委員會等工作的管理與推動；（2）負責全行授權、違規(guī)問題分析與檢視、合規(guī)宣導與培訓、合規(guī)評估等合規(guī)事務的管理與推動；（3）負責全行案件風險排查、評估、處置等工作的管理與推動；

（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（3）負責全（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（4）負責全行反洗錢監(jiān)測、分析、報告、處置等工作的管理與推動；（5）負責全行新業(yè)務的準入管理；（6）負責個人金融信息安全管理。

（四）我行合規(guī)管理部門設置和職能簡介（4）負責全（五）對我行存在重大影響的最新監(jiān)管規(guī)定1、銀監(jiān)8號文：關于規(guī)范商業(yè)銀行理財業(yè)務投資運作有關問題的通知2、銀監(jiān)9號文：商業(yè)銀行同業(yè)融資管理辦法3、銀監(jiān)11號文：商業(yè)銀行資本管理辦法（試行)4、銀監(jiān)1號令：商業(yè)銀行服務價格管理辦法5、監(jiān)管99號文：《關于99號文的執(zhí)行細則》禁止第三方代銷信托6、銀監(jiān)127號文《關于規(guī)范金融機構同業(yè)業(yè)務的通知》

（五）對我行存在重大影響的最新監(jiān)管規(guī)定1、銀監(jiān)四、合同風險的防范與控制四、合同風險的防范與控制（一）合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

1、當事人的名稱或姓名和住所；

2、標的；

3、數(shù)量；

4、質(zhì)量；

5、價款或者報酬；

6、履行期限、地點和方式；

7、違約責任；

8、解決爭議的方法。

（一）合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當事人約定，一般（二）合同簽訂的程序風險

1、合同成立的風險要約與承諾要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以是書面的，也可以是口頭的。平時人們所提到的“報價”就屬于要約。

要約的三個特點：（1）內(nèi)容必須具體明確，不能含糊其辭、模棱兩可。受要約人不得對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更，否則視為其發(fā)出的新要約。

（2）要約一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，不得因條件的改變而對要約的內(nèi)容反悔。（3）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條款，它是一份“行動”中的合同草案，要完備到對方只需同意就可以執(zhí)行的程度。如果缺乏合同主要條款，就可能只構成“要約邀請”。要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。（二）合同簽訂的程序風險1、合同成立的風險（二）合同簽訂的程序風險但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件的，則視為要約。承諾是指受要約人同意要約的意思表示，在商業(yè)活動中又稱“接受”。承諾方一旦做出承諾，合同即告成立。承諾的內(nèi)容應當和要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，視為對原要約的新要約。但承諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，要約人又不表示反對的，承諾仍有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

2、合同生效的風險

3、合同形式的風險采用口頭合同有如下原因：（1）口頭交易便捷省事；（2）基于特殊的信用關系，無須以合同約束；（3）沒有訂立合同的習慣；（4）有其他證據(jù)能證明交易關系的存在，如銷售小票、發(fā)票。

（二）合同簽訂的程序風險但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件的，則視（二）合同簽訂的程序風險

※

風險防范

1、巧妙利用要約、承諾的撤回權2、選擇有利的合同形式3、注意合同成立與生效的條件（1）采用書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。（2）當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。（3）法律規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，或采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（二）合同簽訂的程序風險※風險防范（三）合同條款的文字風險由合同文字引起的法律風險比較常見。常見的有以下幾類：

1、篡改字句“乙方負責原材料及成品的檢驗”。

2、玩弄標點“無雜質(zhì)，腐爛”

3、一字之差“貸到付款”

4、玩弄歧義“還欠款5萬元”

※風險防范

1、訂立合同最好采取書面形式對于重要的合同條款，要仔細斟酌。應注意把好文字關，力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。遇到有多音字、長句、有歧義句子的情形下，更應進行仔細區(qū)別并逐一核對。

2、取得雙方主要負責人的親自同意

3、注意審查條款的實質(zhì)內(nèi)容（1）規(guī)格條款。（2）質(zhì)量標準條款

（三）合同條款的文字風險由合同文字引起的法律（三）合同條款的文字風險（3）包裝條款。

（4）交付方式條款（送貨條款）。（5）付款條款。（6）違約責任條款。（7）爭議處理條款。

（三）合同條款的文字風險（3）包裝條款。（四）合同效力的風險

1、資質(zhì)審查

2、保留各種證據(jù)

3、依法行使變更、撤銷權和無效認定申請權。

※《中華人民共和國合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁（四）合同效力的風險1、資質(zhì)審查（四）合同效力的風險機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。第五十五條有下列情形之一的，撤銷權消滅：（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（四）合同效力的風險機構變更或者撤銷：（五）空白合同的風險對于合同而言，空白就是漏洞。在合同中留下空白，等于把風險留給了自己。

1、合同的空白處不能隨意保留，如無內(nèi)容可填，可以“此處無內(nèi)容”等類似詞語加批注。

2、在使用支票支付時，嚴格按照規(guī)定辦理，不開“空白支票”給對方當事人

3、應當對加蓋公章的空白合同進行嚴格管理