《物流法律法規(guī)》第三章合同法律制度概述課件

第三章合同法律制度概述第三章合同法律制度概述1知識(shí)目標(biāo)理解合同法的適用范圍、特征、基本原則和分類的法律意義；掌握合同的效力、合同的履行、合同的變更與解除、違約責(zé)任等基本理論；技能目標(biāo)靈活運(yùn)用所學(xué)知識(shí)，分析案例；具備運(yùn)用合同法知識(shí)和原理來分析和解決實(shí)際問題的基本技能；知識(shí)目標(biāo)2第一節(jié)合同法概述

一、合同與合同法的概念與特征

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第一節(jié)合同法概述一、合同與合同法的概念與特征3第一節(jié)合同法概述

一、合同與合同法的概念與特征

單方法律行為:是基于當(dāng)事人一方的意思表示而成立的法律行為,即這種法律行為僅憑一方的意思表示而無需得到對(duì)方同意的意思表示,便可成立的法律行為。訂立遺囑,放棄繼承權(quán),撤消委托代理,免除債務(wù),追認(rèn)無權(quán)代理等行為,皆屬于單方法律行為。單方法律行為的特征是一旦單方法律行為成立即不需要他方當(dāng)事人的同意就可發(fā)生法律效力。單方法律行為的成立條件可以是：向?qū)Ψ疆?dāng)事人明確表示（口頭或書面）；向所有人明示；特定情況下默示。第一節(jié)合同法概述一、合同與合同法的概念與特征41When?2TwomoreEqual3目的？非身份關(guān)系5意思表示一致4AGENDA5’10’15’10’40’80’合同法的特征1When?2Twomore3目的？非身份關(guān)系5意思表示一5第一節(jié)合同法概述二、合同法的適用范圍

法律適用范圍：法律的效力范圍或法律的調(diào)整范圍，是指法律對(duì)什么人、什么事，在什么地方和什么時(shí)間有效

合同法頒布之前，我國先后制訂了《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)額合同法》、《技術(shù)合同法》。第一節(jié)合同法概述二、合同法的適用范圍6第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析

《合同法》第2條規(guī)定，平等主體的自然人、法人、其他組織之間訂立的合同均適用該法，包括中國的或外國的，個(gè)人之間、組織之間以及個(gè)人與組織之間訂立的合同，這些合同不僅包括經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同，而且包括一切當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

調(diào)整的是平等主體之間的法律關(guān)系，非平等主體之間法律關(guān)系，不適用該法。如土地征用、房屋拆遷、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)、計(jì)劃生育等行政管理關(guān)系中，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)和相對(duì)人之間是管理與被管理關(guān)系，地位不平等，因此不適用《合同法》。第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析7第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析

但是，如果行政機(jī)關(guān)不是在行使行政管理權(quán)，而是以民事主體的身份進(jìn)行民事活動(dòng)，請(qǐng)同學(xué)們舉例？第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析8第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析行政機(jī)關(guān)適用《合同法》的但是：

舉例一：購買辦公用品舉例二：建設(shè)辦公大樓因此行政機(jī)關(guān)屬于民事法律關(guān)系中的一方平等當(dāng)事人，這種關(guān)系受《合同法》調(diào)整第一節(jié)合同法概述三、合同法的適用范圍解析9第一節(jié)合同法概述

李男與徐女系大學(xué)同學(xué)，兩人在校期間建立了戀愛關(guān)系，感情甚篤。畢業(yè)前夕，兩人訂立了感情合同，約定：兩人互相忠誠于對(duì)方，并在三年內(nèi)結(jié)婚。如一方和他人結(jié)婚，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金5萬元。后李男移情別戀，徐女要求李男支付5萬元違約金第一節(jié)合同法概述10第一節(jié)合同法概述

《合同法》調(diào)整的是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不適用該法，適用其他法律規(guī)定。

本案中李男與徐女簽訂的合同是關(guān)于身份關(guān)系的，應(yīng)該適用《婚姻法》，而《婚姻法》沒有設(shè)立違約金制度，因此李男不需支付5萬元違約金。第一節(jié)合同法概述11四、合同的分類

1.諾成性合同與實(shí)踐性合同2.要式合同與不要式合同3.單務(wù)合同與雙務(wù)合同4.有償合同與無償合同5.有名合同和無名合同6.主合同與從合同7.一時(shí)的合同與繼續(xù)性合同四、合同的分類12四、合同的分類

1.諾成性合同與實(shí)踐性合同諾成：意思表示一致即可實(shí)踐：除上之外，尚需交付標(biāo)的物那一般的物流合同屬于哪種呢？

四、合同的分類13四、合同的分類

2.要式合同與不要式合同要式：采取特定形式的合同不要式：不需要采取特定形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

四、合同的分類14四、合同的分類

2.要式合同與不要式合同

要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。對(duì)于一些重要的交易，法律常要求當(dāng)事人必須采取特定的方式訂立合同。例如，中外合資經(jīng)營企業(yè)合同必須由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合同方能成立。不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。除法律有特別規(guī)定以外，合同均為不要式合同。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇合同形式，但對(duì)于法律有特別的形式要件規(guī)定的，當(dāng)事人必須遵循法律規(guī)定。

四、合同的分類15四、合同的分類

3.有償合同與無償合同有償：是指當(dāng)事人因享受權(quán)利而必須償付一定代價(jià)的合同。無償：是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利而不償付任何代價(jià)的合同。

四、合同的分類16四、合同的分類

4.有名合同與無名合同有名合同：第九章買賣合同第十章供用電、水、氣、熱力合同第十一章贈(zèng)與合同第十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同

四、合同的分類17四、合同的分類4.有名合同與無名合同有名合同：第十六章建設(shè)工程合同第十七章運(yùn)輸合同第十八章技術(shù)合同第十九章保管合同第二十章倉儲(chǔ)合同第二十一章委托合同第二十二章行紀(jì)合同第二十三章居間合同

無名合同無法直接適用《合同法》分則。適用總則，參照分則中類似的合同。

四、合同的分類18四、合同的分類

5.有償合同與無償合同有償：是指當(dāng)事人因享受權(quán)利而必須償付一定代價(jià)的合同。無償：是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利而不償付任何代價(jià)的合同。

四、合同的分類19四、合同的分類

6.主合同與從合同主合同：獨(dú)立存在，不以其他合同存在為存在條件；從合同：不具有獨(dú)立性而以其他合同存在為存在前提的合同，又稱“附屬合同”

四、合同的分類20五、合同法的社會(huì)特性01較強(qiáng)的任意性02強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則03富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法04是創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的法律五、合同法的社會(huì)特性01較強(qiáng)的任意性02強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有21六、合同法的基本原則01平等原則02自愿原則03公平原則04誠實(shí)信用原則04公序良俗原則六、合同法的基本原則01平等原則02自愿原則03公平原則0422平等原則：一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方，也是民法首要核心原則，反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是區(qū)別于行政法、刑法的重要特征。公平原則：等價(jià)有償、之前講的顯失公平、重大失誤大家還記得么？誠實(shí)信用原則：大家有誰知道廣東精神九個(gè)字么？厚于德、誠于信、敏于行。六、合同法基本原則細(xì)解平等原則：一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方，也是民法首要核心23公序良俗原則：民事法律行為的內(nèi)容及目的不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，有道德觀念的功能。公序，指公共秩序，是指國家社會(huì)的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序；良俗，指善良風(fēng)俗，是指國家社會(huì)的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公序良俗指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序和社會(huì)的一般道德。六、合同法基本原則細(xì)解公序良俗原則：民事法律行為的內(nèi)容及目的不得違反公共秩序和善良24

私企老總甲因?yàn)槠淦逕o法懷孕，與乙自愿達(dá)成借腹生子（租借）協(xié)議如下：甲支付乙定金2萬元；乙在租期兩年內(nèi)一直居住在甲的高級(jí)別墅里，并自愿與甲進(jìn)行性生活，直到為甲生下孩子才能離開高級(jí)別墅；兩年后，如果乙為甲生男孩可以獲得報(bào)酬20萬元，生女孩可以獲得報(bào)酬10萬元；乙生完孩子，拿到錢后，雙方以及乙與孩子之間不存在任何關(guān)系。本案的借腹生子協(xié)議是女方有償為男方生子協(xié)議?！敖韪股訁f(xié)議”是雙方真實(shí)意思的產(chǎn)物，其是否有效呢？六、合同法基本原則細(xì)解私企老總甲因?yàn)槠淦逕o法懷孕，與乙自愿達(dá)成借腹生25

該案件違反了合同法中的平等原則，“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！逼降仍瓌t主要表現(xiàn)為當(dāng)事人的法律地位是平等的，相互間不存在服從與命令、管理與被管理的關(guān)系，當(dāng)事人須平等地協(xié)商相互間的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)事人的權(quán)利平等地受法律保護(hù)。而且違反了守法與公序良俗原則，具體表現(xiàn)為：采用婚外性生活方式實(shí)施借腹生子違反了道德；規(guī)定乙在孩子出生之前不得離開別墅，從而閑著了乙進(jìn)行自由活動(dòng)的基本人權(quán)等等。六、合同法基本原則細(xì)解該案件違反了合同法中的平等原則，“合同當(dāng)事人的26甲于夜間9時(shí)從機(jī)場(chǎng)回家，此時(shí)機(jī)場(chǎng)公交車因?yàn)榭驮?、太少拒絕拉客；后甲只能打出租車回家，但此時(shí)出租車僅剩1輛，按里程估算其價(jià)格剛好到出租車的起步價(jià)10元，因此出租車四級(jí)乙提出不按照計(jì)程器計(jì)價(jià)，如果甲愿意支付50元的價(jià)格，則載甲，否則拒載，甲只好同意。事后甲要求乙返還多付的40元，乙以甲自愿出價(jià)而拒絕。雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。六、合同法基本原則細(xì)解甲于夜間9時(shí)從機(jī)場(chǎng)回家，此時(shí)機(jī)場(chǎng)公交車因?yàn)榭驮础⑻倬芙^拉客27乙是的士司機(jī)，屬于強(qiáng)制締約，自然人、法人或其他組織負(fù)有應(yīng)相對(duì)人的請(qǐng)求與其訂立合同的義務(wù)，有正當(dāng)理由的除外。強(qiáng)制締約義務(wù)人對(duì)于對(duì)方合理的要約，不得拒絕不得提出不合理的反要約，否則強(qiáng)制締約名存實(shí)亡違反強(qiáng)制締約義務(wù)給對(duì)方造成損失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任六、合同法基本原則細(xì)解乙是的士司機(jī)，屬于強(qiáng)制締約，自然人、法人或其他組織負(fù)有應(yīng)相對(duì)28高中生趙某，16歲，很喜歡摩托車，但父親不同意為其購買，乘父母外出期間，趙某偷取父親存折上的7000元，去專賣店買了一輛本田125摩托車。父親回來得知此事后，勃然大怒，要求專賣店收回摩托車，退還7000元購車款。如何運(yùn)用所學(xué)法理知識(shí)去判決、分析？六、合同法基本原則細(xì)解注：該合同無效，限制民事行為能力人可以訂立與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同，例如12歲孩子購買輔導(dǎo)書。純獲利的合同，有效。高中生趙某，16歲，很喜歡摩托車，但父親不同意為其購買，乘父29一、合同的內(nèi)容《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(二)標(biāo)的；(三)數(shù)量；(四)質(zhì)量；(五)價(jià)款或者報(bào)酬；(六)履行期限、地點(diǎn)和方式；(七)違約責(zé)任；(八)解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！弊夥亢贤０澹ㄒ唬┍匾獥l款（二）一般條款（三）格式條款第二節(jié)合同的訂立第二節(jié)合同的訂立301、必要條款、一般條款合同的條款可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般條款。當(dāng)事人對(duì)必要條款達(dá)成協(xié)議的，合同即為成立；反之，合同不能成立。確定合同必要條款的根據(jù)有3種：①根據(jù)法律規(guī)定。凡是法律對(duì)合同的必要條款有明文規(guī)定，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定。②根據(jù)合同的性質(zhì)確定。法律對(duì)合同的必要條款沒有明文規(guī)定的，可以根據(jù)合同的性質(zhì)確定。例如買賣合同的標(biāo)的物、價(jià)款是買賣合同的必要條款。③根據(jù)當(dāng)事人的意愿確定。除法律規(guī)定和據(jù)合同的性質(zhì)確定的必要條款以外，當(dāng)事人一方要求必須規(guī)定的條款，也是必要條款。例如當(dāng)事人一方對(duì)標(biāo)的物的包裝有特別要求而必須達(dá)成協(xié)議的條款，就是必要條款。合同條款除必要條款之外，還有其他條款，即一般條款。一般條款在合同中是否加以規(guī)定，不會(huì)影響合同的成立。將合同條款規(guī)定得具體詳明，有利于明確合同雙方的權(quán)利、義務(wù)和合同的履行。1、必要條款、一般條款31七、物流服務(wù)合同的條款1．物流服務(wù)合同的一般條款(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名以及住所。

(2)物流服務(wù)的范圍和內(nèi)容。

(3)合作方式和期限。

(4)雙方的具體權(quán)利和義務(wù)。

(5)服務(wù)所應(yīng)達(dá)到的指標(biāo)。

(6)實(shí)物交接和費(fèi)用的結(jié)算、支付。

(7)違約和解除合同的處理。

(8)爭(zhēng)議的解決方法。七、物流服務(wù)合同的條款(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名以及32(2)現(xiàn)代物流服務(wù)合同的特點(diǎn)1.物流服務(wù)合同是雙務(wù)合同2.物流服務(wù)合同是有償合同3.物流服務(wù)合同是要式合同4.物流服務(wù)合同是諾成合同5.物流服務(wù)合同是提供勞務(wù)的合同6.物流服務(wù)合同的一方是特定主體（3）物流合同的分類按不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)物流合同進(jìn)行如下分類：1）長(zhǎng)期物流合同與單票貨物物流合同2）約定作業(yè)內(nèi)容的物流合同與不約定作業(yè)內(nèi)容的物流合同3）單一貨物的物流合同、固定貨物的物流合同與不特定貨物的物流合同4）工業(yè)企業(yè)物流合同與批發(fā)零售企業(yè)物流合同5）正向物流合同與逆向（回收）物流合同(2)現(xiàn)代物流服務(wù)合同的特點(diǎn)1.物流服務(wù)合同是雙務(wù)合同（33第二節(jié)合同的訂立二、合同的形式

（一）書面形式（二）口頭形式（三）其他形式1.推定形式2.默示形式第二節(jié)合同的訂立二、合同的形式34第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式口頭合同是老百姓日常生活中最廣泛采用的合同形式，如在市場(chǎng)買菜、上商場(chǎng)購物等。

第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式35第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式但由于沒有憑證，發(fā)生爭(zhēng)議后舉證很困難，難以分清責(zé)任，因此，口頭合同一般在金額較小的即時(shí)交易中使用。對(duì)于法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，如不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同、擔(dān)保合同等。注：信件、數(shù)據(jù)電文、傳真也可以作為書面合同第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式注：信件、數(shù)據(jù)電文、傳真也36第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式推定形式即根據(jù)當(dāng)事人的行為或特定情形推定合同成立。例如雙方之間沒有訂立書面合同，但一方發(fā)貨，對(duì)方接受，即可推定為買賣合同成立。大家能否舉例？試用買賣中，試用期滿買方對(duì)是否購買未作表示的，視為購買。還如乘坐公交車、地鐵等交通工具，雖然雙方之間沒有口頭或者書面約定，但依當(dāng)事人的行為可以推定運(yùn)輸合同成立。第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式37三、合同的訂立程序

（一）要約1.要約的概念

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。又稱報(bào)價(jià)、發(fā)價(jià)或者發(fā)盤。三、合同的訂立程序382.要約的構(gòu)成條件（1）內(nèi)容具體確定并且完整。（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。并且意思表示真實(shí)，主動(dòng)向相對(duì)人發(fā)出。（3）受要約人一般為特定的人。2.要約的構(gòu)成條件393、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約：外在表現(xiàn)形式為要約人主動(dòng)要求與被要約人訂立合同。要約邀請(qǐng)：以自己主動(dòng)提出訂立合同為目的的行為，盡管貌似要約，也不應(yīng)視為要約。也稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。3、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約：外在表現(xiàn)形式為要約人主動(dòng)要求與403、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

從法律性質(zhì)上看，要約是當(dāng)事人旨在訂立合同的意思表示，但要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為，也就是說，要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，以發(fā)出要約邀請(qǐng)時(shí)，當(dāng)事人仍然于訂約的準(zhǔn)備階段，要約邀請(qǐng)只是引誘他人發(fā)出要約，它既不能因相對(duì)人的承諾而成立合同，也不能因i幀及做出某種承諾而約束要約人。要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標(biāo)的額、標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款報(bào)酬、履行期限等；而要約邀請(qǐng)則不具備這些條件。3、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別從法律性質(zhì)上看，要約413、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

商品房的銷售廣告宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是大家注意《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。！這種房產(chǎn)宣傳單是屬于要約還是要約邀請(qǐng)呢？3、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別商品房的銷售廣告宣傳424.要約的生效大陸法系國家一般采用“到達(dá)主義原則”英美法系國家一般采用“投郵主義原則”或者叫“發(fā)信主義原則”投遞之時(shí)算起4.要約的生效435.要約的撤回要約撤回是指要約人在要約生效前，阻止要約發(fā)生法律效力的行為?！逗贤ā芬?guī)定：“撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。”5.要約的撤回446.要約的撤銷要約撤銷，是指要約人在要約生效后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的法律效力歸于消滅的行為?！逗贤ā芬?guī)定：“撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！辈坏贸蜂N要約的情形包括：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。6.要約的撤銷456.要約的撤銷

某市三中因準(zhǔn)備建立電腦室，需購買100臺(tái)電腦，便向電腦公司甲發(fā)出傳真，要求以3000元的價(jià)格購買100臺(tái)電腦，并要求甲在半個(gè)月內(nèi)送貨上門。傳真發(fā)出后，學(xué)校收到了乙電腦公司的廣告，其價(jià)格比甲公司的價(jià)格低5%并且能馬上送貨上門。于是，學(xué)校立即要求乙電腦公司送貨上門。收貨后，學(xué)校想起自己曾經(jīng)答應(yīng)過購買甲公司的電腦，便立即打電話聯(lián)系退貨。因電話沒有打通，便派專人到甲公司聯(lián)系退貨事宜。學(xué)校派出的剛走，甲公司發(fā)來一傳真，稱同意學(xué)校意見，半個(gè)月內(nèi)按時(shí)送貨。學(xué)校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退貨。半個(gè)月后，甲公司的貨送到學(xué)校，可是學(xué)校拒收貨物。于是甲電腦公司提起訴訟。6.要約的撤銷467.要約的失效要約失效是指要約喪失其法律效力，當(dāng)事人，尤其是要約人不再受其約束?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。”7.要約的失效477.要約的失效要約失效是指要約喪失其法律效力，當(dāng)事人，尤其是要約人不再受其約束。《合同法》第20條規(guī)定（五）具有人身履行性質(zhì)的，要約人或受要約人死亡。人身履行合同有哪些呢？7.要約的失效488.人身履行合同舉例某畫院的王某是著名國畫專家，他畫的每幅山水畫都能賣到上千元。某畫廊向王某訂購了十幅山水畫，雙方約定兩個(gè)月內(nèi)交貨，畫廊交給王某定金三千元。事隔不久，海外有人約請(qǐng)王某出國講學(xué)，他忙著辦出國手續(xù)，一直不能安心作畫。手續(xù)辦好后，又須立即出國，王某即對(duì)自己帶的兩個(gè)研究生說，這十幅畫就分給你們倆了。我把我的印章留給你們，你倆臨摹上我的十幅畫，蓋上我的印鑒，就說我畫的，那七千元稿酬就算給你們潤筆啦！王某出國走后，畫廊來向他取畫。王某的兩個(gè)研究生將他們作的十幅畫交給了畫廊，收取了七千元報(bào)酬。畫廊將這十幅畫掛在畫廊，一位港商看中其中兩幅，重金購買后帶回香港，請(qǐng)人鑒賞，發(fā)現(xiàn)是別人臨摹的，提出要退貨，引起糾紛。某畫廊要求王某依約親筆再作十幅畫，并賠償因此對(duì)畫廊造成的損失，王某辯說，這是委托他人作為作畫，青取之于藍(lán)而勝于藍(lán)，誰說我的學(xué)生就不如我？因而拒絕賠償。8.人身履行合同舉例49（二）承諾1.承諾的概念及有效條件

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾需要具備三個(gè)條件：（1）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，即“受要約人同意要約”。（2）承諾應(yīng)以通知或行為作出。（3）承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)到達(dá)（4）承諾人必須由受要約人向要約人作出（二）承諾50（二）承諾2.承諾的遲到

有效期間經(jīng)過后作出的承諾，稱為遲到承諾，不能發(fā)生承諾的效力。視為新要約。但受要約人在要約有效期間內(nèi)作出承諾，依通常情形可以準(zhǔn)時(shí)到達(dá)要約人，但是卻遲到了，稱為未遲發(fā)而遲到的承諾。這種情況，要約人應(yīng)對(duì)承諾人發(fā)遲到通知的義務(wù)。要約人及時(shí)發(fā)出遲到通知后，該遲到的承諾不發(fā)生承諾效力，合同不成立。但要約人不發(fā)遲到通知的，這個(gè)承諾有效力，合同成立。（二）承諾513.承諾的方式口頭、書面方式，傳真、信件皆可默示方式，實(shí)施一定的行為和其他形式，不同于單純的緘默或不行動(dòng)。默示意思表示例如：將汽車停于停車場(chǎng)、到面包店購買面包，雖然你未明言購買面包或利用停車場(chǎng)，可是你吃面包跟停車的事實(shí)，推卻你有購買面包、利用停車場(chǎng)的意思。但沉默或單純的不作為，即當(dāng)事人既未明示其意思，亦不能借由其他事實(shí)推知其意思，原則上不具有意思表示價(jià)值，僅有例外，比如基于當(dāng)事人的約定在所謂“規(guī)范化沉默”場(chǎng)合，可作為意思表示。3.承諾的方式52（二）承諾4.承諾生效

以受要約人將承諾的意思到達(dá)要約人才能生效。要約以信件或電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明日期或電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。

如果信件未載明日期的，自投寄該信件郵戳日期開始計(jì)算。以電話、傳真等快遞通信方式作出，即要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。（二）承諾533.承諾的案例劉某為來北京出差的朋友王某打電話訂了一間標(biāo)間，房?jī)r(jià)300元。當(dāng)天由于飛機(jī)延誤，王某到酒店已經(jīng)是深夜11點(diǎn)多，酒店已將該標(biāo)間安排他人入住，酒店解釋由于不能確定王某是否回來入住，所以安排了他人。王某只好住進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)更高的套間，但要求酒店按照標(biāo)間價(jià)格結(jié)算。酒店接收了300的訂房費(fèi)，并且不是定金，是全額，按照習(xí)慣性做法，承諾生效，合同成立。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。3.承諾的案例544.承諾的撤回阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人4.承諾的撤回555.承諾的生效與合同的成立承諾到達(dá)要約人的時(shí)間為準(zhǔn)，即可生效即承諾產(chǎn)生法律效力，導(dǎo)致合同成立。（1）在承諾期限內(nèi)，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。（2）在承諾期限內(nèi)，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。（3）超過承諾期限發(fā)出承諾的，一般承諾無效，為新要約。（4）在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，一般承諾有效。（5）承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，一般該承諾有效，合同內(nèi)容以承諾內(nèi)容為準(zhǔn)。5.承諾的生效與合同的成立566.格式合同格式合同，又稱為格式條款，是由合同一方為簡(jiǎn)化訂立程序而事先擬定的、供重復(fù)使用的合同。提供格式合同的一方往往是一些具有壟斷性的大企業(yè)，如水、電、熱力、燃?xì)狻㈦娦?、保險(xiǎn)、鐵路、民航、銀行等。使用格式合同好處是簡(jiǎn)捷、方便，可降低交易成本，但弊端也很明顯，提供格式條款的一方具有絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)，制訂有利于自己的條款，可能損害消費(fèi)者的權(quán)益。6.格式合同574.格式合同舉例4.格式合同587、締約過錯(cuò)責(zé)任

所謂締約過錯(cuò)責(zé)任，是指一方當(dāng)事人在訂立合同過程中，違反誠實(shí)信用原則，因?yàn)檫^錯(cuò)給對(duì)方當(dāng)事人造成損失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。（3）泄露訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密。（4）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。7、締約過錯(cuò)責(zé)任597、締約過錯(cuò)責(zé)任構(gòu)成惡意磋商有下列要件：1、無意在合理價(jià)格范圍訂立合同；2、與對(duì)方協(xié)商合同事宜，讓對(duì)方誤以為該方有交易的可能；3、給對(duì)方造成損失，包括喪失交易機(jī)會(huì)的損失，以及其他合理損失7、締約過錯(cuò)責(zé)任607、締約過錯(cuò)責(zé)任

甲公司與乙公司是同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，甲公司聽說乙公司想與某公司聯(lián)手開發(fā)新的項(xiàng)目，為了阻止乙公司的行為，甲公司委托B公司與乙公司進(jìn)行惡意磋商，開發(fā)更先進(jìn)的項(xiàng)目，并且提供了更優(yōu)惠的待遇，使得乙公司與某公司斷絕了來往，甲公司趁機(jī)與某公司聯(lián)手進(jìn)行了新的項(xiàng)目合作。當(dāng)甲公司與某公司合作以后，B公司以條件不成熟為由表示暫時(shí)不進(jìn)行合作開發(fā)，為此，乙公司投入了大量的人力物力造成了極大的損失。

7、締約過錯(cuò)責(zé)任617、締約過錯(cuò)責(zé)任來自臺(tái)州的梁先生今年66歲，他說，自己即將退休，想買套好點(diǎn)的房子安度晚年，當(dāng)初決定購買某房產(chǎn)公司推薦的江景房公寓。當(dāng)時(shí)，梁先生帶朋友去柏悅軒看房子時(shí)，發(fā)現(xiàn)北面正在打地基，問中介工作人員，他說是在造車庫。因此，梁先生放心地與中介簽訂意向協(xié)議。后來，梁先生的朋友告訴他，柏悅軒北面正在造的不是車庫而是高樓。梁某遂向法院起訴，要求要回當(dāng)初預(yù)付的2萬元定金7、締約過錯(cuò)責(zé)任62四、締約過錯(cuò)責(zé)任

某電信公司與某科技公司協(xié)商簽訂科技開發(fā)合同，科技公司負(fù)責(zé)科技開發(fā)，電信公司提供相應(yīng)的技術(shù)基礎(chǔ)和材料。電信公司提供的都是公司特有的商業(yè)秘密性技術(shù)，在協(xié)商之前雙方就商定，該技術(shù)屬于公司的商業(yè)秘密，不論雙方合作的時(shí)間多長(zhǎng)，或是能不能合作，都不能把所知悉的商業(yè)秘密泄露出去。后來雙方?jīng)]有達(dá)到一致，談判期間科技公司知悉電信公司大量的商業(yè)秘密，應(yīng)為其保密嗎？四、締約過錯(cuò)責(zé)任637、締約過錯(cuò)責(zé)任

9月22日上午，位于上海南京東路步行街上的華聯(lián)商廈發(fā)生意外。一名女性顧客不慎踏入正在維修的電梯井，徑直從6樓墜落至底層，當(dāng)場(chǎng)不治身亡。事發(fā)地點(diǎn)系南京東路343號(hào)華聯(lián)商廈中聯(lián)店，記者趕到現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，救援工作已經(jīng)結(jié)束，商場(chǎng)的正常營業(yè)未受到事件影響。在商場(chǎng)6樓的電梯間內(nèi)，并排安裝了3部客貨兩用梯，發(fā)生人員墜落的電梯位于中間位置，電梯門已被一塊木板擋住，木板上張貼了一張A4紙打印的“施工告示”。不過有目擊者指出，事發(fā)時(shí)電梯門前并未設(shè)置任何警示標(biāo)識(shí)。某網(wǎng)友在新浪微博上說：“大樓在更換電梯，沒有圍欄，電梯門開著，工人在井內(nèi)拆腳手架，女顧客徑直走進(jìn)去了。”另有商場(chǎng)工作人員回憶稱，這名女顧客正準(zhǔn)備搭乘電梯下樓，看到一旁電梯門開著便走上前去，不料一腳踏空墜入電梯井內(nèi)。7、締約過錯(cuò)責(zé)任64第三節(jié)合同的效力一、合同的成立與生效合同成立指合同當(dāng)事人訂立合同的行為完成，要約與承諾的過程已經(jīng)結(jié)束或者雙方已經(jīng)簽字蓋章。合同生效是指合同產(chǎn)生法律效力。第三節(jié)合同的效力一、合同的成立與生效65二、合同的幾大狀態(tài)（1）合同無效（2）合同有效（3）合同效力待定（4）合同可撤銷二、合同的幾大狀態(tài)66

三、合同的有效要件（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）意思表示真實(shí)。（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。三、合同的有效要件67四、合同的無效

（一）合同無效的概念

合同的無效是指合同已經(jīng)成立，但是由于違反法定事由而使其不能產(chǎn)生法律約束力。四、合同的無效68（二）合同無效的原因

1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2．惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3．以合法形式掩蓋非法目的4．損害社會(huì)公共利益5．違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（二）合同無效的原因69（二）合同無效的原因

6．格式條款和免責(zé)條款（1）提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》24條明文規(guī)定（2）《合同法》規(guī)定造成對(duì)方人身傷害、故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，無效。（二）合同無效的原因70（二）合同無效的原因

6．格式條款和免責(zé)條款免責(zé)條款無效的舉例：①北京工商局：休閑游樂場(chǎng)所免責(zé)聲明無效很多游樂場(chǎng)商家干脆貼出"在場(chǎng)地使用過程中,如有人身傷害,本公司不負(fù)責(zé)任"的告示。②工傷免責(zé)條款免不了責(zé)工傷賠償對(duì)于人身的健康和生命安全，法律是給予特殊保護(hù)的（二）合同無效的原因71（二）合同無效的原因7.權(quán)利人行使形成權(quán)導(dǎo)致合同無效

?補(bǔ)充知識(shí)：形成權(quán)，是指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。（1）法定代理人對(duì)限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力或精神健康狀況不相適應(yīng)的合同拒絕追認(rèn)或在法定期限內(nèi)不作表示的；（2）被代理人對(duì)沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后行為人以其名義訂立的合同拒絕追認(rèn)或在法定期限內(nèi)不作表示的；（3）無權(quán)分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，未得到權(quán)利人追認(rèn)（4）撤銷重大誤解、顯失公平合同等（二）合同無效的原因72（二）合同無效的原因7.權(quán)利人行使形成權(quán)導(dǎo)致合同無效

?補(bǔ)充知識(shí)：形成權(quán)，是指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。（1）舉例：丈夫張先生因工作認(rèn)識(shí)了某金融集團(tuán)的工作人員小趙。經(jīng)過一段時(shí)間接觸，小趙開始不斷向丈夫推銷各種理財(cái)產(chǎn)品，最終，張先生于今年4月與該公司簽訂了一份70萬元的投資合同?？刹坏揭粋€(gè)月，賬戶內(nèi)的70萬元就僅剩下6000多元。由于沒有繼續(xù)投入資金，賬戶中的6000多元也無法取出。（2）舉例：（3）舉例：（4）舉例：（二）合同無效的原因73五、效力待定的合同（一）效力待定的合同的概念

效力待定（或者叫未定）的合同是指合同欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同歸于無效。

五、效力待定的合同74（二）效力待定的合同分類1．限制民事行為能力人訂立的合同2．無權(quán)代理人訂立的合同、表見代理

?注：以上兩類，相對(duì)人有催告權(quán)，可在一個(gè)月內(nèi)催告法定代理人、被代理人追認(rèn)合同。善意相對(duì)人還有撤銷權(quán)，在權(quán)利人追認(rèn)前，可以通知法定代理人或被代理人撤銷合同。3．無處分權(quán)人訂立的合同

?經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)后有效，無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同也有效。4．法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同（二）效力待定的合同分類75（二）效力待定的合同分類?注：合同法將限制行為能力人、無權(quán)代理人和無處分權(quán)人自行簽訂的合同規(guī)定為效力待定合同，將決定權(quán)交給權(quán)利人來行使，由其根據(jù)自己的判斷單方面決定合同是否有效，一方面體現(xiàn)出法律對(duì)權(quán)利人利益的公平保護(hù)，另一方面又體現(xiàn)出合同自由原則，由當(dāng)事人自行決定自己的事務(wù)。法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)的合同（1）一般情況下，代表行為有效，合同有效。（2）如果相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)的，代表行為無效，責(zé)任由行為人承擔(dān)或行為人與相對(duì)人共同承擔(dān)。法人或組織部承擔(dān)責(zé)任。（二）效力待定的合同分類76（二）效力待定的合同分類案情：王某是某公司的董事長(zhǎng)，2008年10月與某甲簽訂了一份10萬元的購銷合同。2009年3月，某甲去該公司催要貨款，但該公司卻說根據(jù)公司章程規(guī)定董事長(zhǎng)只能簽訂5萬元以下的合同。因此，王某越權(quán)與某甲簽訂的合同無效，公司不承擔(dān)責(zé)任。請(qǐng)問，王某越權(quán)與某甲簽訂的合同有效嗎？

分析：《中華人民共和國合同法》第五十條規(guī)定，法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。從本案看，王某是公司的董事長(zhǎng)，根據(jù)《公司法》規(guī)定，系該公司的法定代表人，其簽訂的合同不管公司是否清楚及是否違反公司章程的規(guī)定，都是代表公司的行為，其法律后果應(yīng)由該公司承擔(dān)。因此，王某與你簽訂的合同是有效的，你可以要求該公司支付貨款。（二）效力待定的合同分類77四、合同的撤銷（一）合同撤銷的概念合同的撤銷，是指合同因意思表承不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。四、合同的撤銷78（二）可撤銷的原因

1．欺詐2．脅迫3．乘人之危4．重大誤解5．顯失公平（二）可撤銷的原因79（二）可撤銷的原因柳老先生已經(jīng)70歲了，因病重入院搶救，急需一大筆醫(yī)療費(fèi)。柳老先生唯一的兒子柳勝利是一家工廠的內(nèi)退職工，家庭經(jīng)濟(jì)不寬裕。為了給父親治病，他到處借款，但還是沒有湊齊所需要的住院費(fèi)。萬般無奈之下，柳勝利只好準(zhǔn)備將給兒子結(jié)婚用的拆遷時(shí)分得的一套一居室房屋賣掉。鄰居李先生聽說此事之后馬上找上門來，開出一個(gè)挺低的價(jià)格,想買柳勝利的這套房子。柳勝利實(shí)在不愿意以這么低的價(jià)格賣房，可該房屋要是按照市場(chǎng)價(jià)來出賣，恐怕一時(shí)半會(huì)難以賣出，而老父親急需動(dòng)手術(shù)，已不能再耽擱下去。柳勝利迫于無奈，只好答應(yīng)將該房屋賣給李先生。雙方在房屋買賣合同約定：合同簽訂后，即由李先生支付21萬元，房屋歸李先生所有。柳老先生出院后，由柳勝利協(xié)助李先生辦理房屋過戶手續(xù)，并且交付該房屋。等老父親出院后，柳勝利對(duì)低價(jià)賣房一事很后悔，一直遲遲不配合鄰居李先生辦理房屋過戶手續(xù)，也不交付房屋。李先生只好將柳勝利起訴到法院，要求柳勝利履行房屋買賣合同的約定，協(xié)助他辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記，并交付該房屋。（二）可撤銷的原因80

吳某攜帶十歲的兒子到江邊游泳。吳某本身并不會(huì)游泳。吳某的兒子在少年宮學(xué)會(huì)了游泳，但水性并不好。在吳某的兒子因意外抽筋在水面呼救時(shí)，吳某束手無策。吳某只得向路過的行人求救，并承諾給予救助者五萬元獎(jiǎng)勵(lì)。在吳某的懇求和承諾給予救助者五萬元獎(jiǎng)勵(lì)條件下，一位路過的農(nóng)民工張某跳進(jìn)江里，將吳某的兒子救出來，并送到醫(yī)院進(jìn)行搶救，最終吳某的兒子脫離危險(xiǎn)。吳某在千恩萬謝之余，對(duì)于當(dāng)初救助的承諾反悔，借口家里經(jīng)濟(jì)條件不好，沒有給付救助者五萬元，而是僅僅給付救助者五千元。救助者張某以吳某為被告訴訟到法院，要求吳某兌現(xiàn)五萬元的承諾，而吳某則以救助者張某“乘人之危”進(jìn)行抗辯，提出其當(dāng)初承諾的給予救助者五萬元獎(jiǎng)勵(lì)是無效民事行為。

吳某攜帶十歲的兒子到江邊游泳。吳某本身并不會(huì)游81（二）可撤銷的原因3．乘人之危上一個(gè)案例中，如何反轉(zhuǎn)才是乘人之危的情況？（二）可撤銷的原因82（二）可撤銷的原因3．乘人之危（1）一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方（2）不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度（3）受害人出于危難或急迫而訂立了合同（二）可撤銷的原因83（二）可撤銷的原因3．乘人之危要件（1）一方當(dāng)事人陷于危難處境，如自然災(zāi)害的嚴(yán)重圍困之中或?yàn)l臨破產(chǎn)境地，迫使需要救助；（2）行為人利用了對(duì)方當(dāng)事人的危難困境，趁火打劫，提出苛刻條件，對(duì)方迫于無奈違背真實(shí)意愿與之訂立合同。（3）乘人之危行為人主管狀態(tài)為故意；（4）乘人之危訂立合同，一半是為了取得過分的利益，這種利益稱為“不正當(dāng)利益”。（二）可撤銷的原因84（二）可撤銷的原因5．顯失公平（1）在訂立時(shí)雙方當(dāng)事人明顯不公平；（2）一方獲得的利益超過了法律所允許的限度。（3）受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊急（二）可撤銷的原因85（二）可撤銷的原因2006年，我在南昌某單位上班時(shí)發(fā)生事故，經(jīng)鑒定為工傷三級(jí)。當(dāng)時(shí)單位提出一次性支付傷殘補(bǔ)助金1萬元，并要我在賠償協(xié)議上聲明，不管以后發(fā)生什么情況，都不能再找單位索賠。因?yàn)榭紤]到當(dāng)時(shí)已無錢治病，情急之下我只能與單位簽了這份協(xié)議書?，F(xiàn)在病情出現(xiàn)反復(fù)，再次面臨無錢治玻請(qǐng)問，那份協(xié)議是否有效？還能再次向單位索要賠償？

（二）可撤銷的原因86（三）乘人之危與顯失公平的區(qū)別

乘人之危與顯失公平中利用對(duì)方發(fā)生緊迫情勢(shì)或急需情況極為相似，但二者的明顯區(qū)別是：第一，乘人之危中的一方當(dāng)事人處于危難情況。所謂危難，除經(jīng)濟(jì)上有某種迫切需要外，還包括人身及財(cái)產(chǎn)安全處于危險(xiǎn)或困難之中，其范圍較為顯失公平的急需更加寬泛。第二，乘人之危中的獲利方多表現(xiàn)為積極促成行為及其后果的發(fā)生，而在顯失公平的合同中，獲利方處于消極狀態(tài)，表現(xiàn)為受損一方積極提出不公平的條件或作出承諾。第三，從立法上看，我國《民法通則》把乘人之危與顯失公平區(qū)分開來，將前者歸于無效合同的范疇，把后者作為可撤銷合同的原因。主要區(qū)別就是一方是否處于危難之中，但乘人之危的結(jié)果也往往顯失公平。

（三）乘人之危與顯失公平的區(qū)別87（三）撤銷權(quán)及其行使1．撤銷權(quán)的概念撤銷權(quán)，是指撤銷權(quán)人依其單方的意思表示使合同等法律行為溯及既往地消滅的權(quán)利。2．撤銷權(quán)的行使請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！坝邢铝星樾沃坏?，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的?！保ㄈ┏蜂N權(quán)及其行使88（三）撤銷權(quán)及其行使1．撤銷權(quán)的概念法不溯及既往

即國家不能用現(xiàn)在制定的法律去指導(dǎo)人們過去的行為，更不能由于人們過去從事了某種當(dāng)時(shí)是合法但是現(xiàn)在看來是違法的行為而依照現(xiàn)在的法律處罰他們。

各國的溯及原則各不相同，我國的溯及原則是“從舊兼從輕”原則.即新法原則上沒有溯及力，但如果按新法不構(gòu)成犯罪或處罰較輕的，即溯及既往,適用新法。

（三）撤銷權(quán)及其行使89（三）撤銷權(quán)及其行使1．撤銷權(quán)的概念法不溯及既往

二戰(zhàn)期間羅斯福新政：

美國歷史上唯一蟬聯(lián)四屆（第四屆未任滿）的總統(tǒng)，腦溢血去世。（1）擴(kuò)大了非常時(shí)期總統(tǒng)的政治權(quán)力；（2）因?yàn)閼?zhàn)事導(dǎo)致金融危機(jī)，促進(jìn)公共福利（3）取消人權(quán)主義戰(zhàn)時(shí)不違法，戰(zhàn)后也不能判罰有罪。（三）撤銷權(quán)及其行使90六、合同無效和被撤銷的法律后果參照《合同法》第56條、第57條、第58條、第59條。第五十六條

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。六、合同無效和被撤銷的法律后果91第四節(jié)合同的履行

一、合同的履行概述

（一）合同履行的概念

合同的履行，是指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)第四節(jié)合同的履行一、合同的履行概述92（二）合同履行的原則

1．全面履行原則2．誠實(shí)信用原則3．協(xié)作履行原則4．情事變更原則（有爭(zhēng)議）

是指在合同有效期間，非因當(dāng)事人雙方的原因，發(fā)生定約時(shí)難以預(yù)料的情事變更，如維持合同發(fā)生當(dāng)時(shí)的效力，其履行顯失公平時(shí)，當(dāng)事人一方可請(qǐng)求仲裁機(jī)關(guān)或人民法院變更或解除本項(xiàng)合同，以維持公允。5、效益履行原則（二）合同履行的原則93二、合同履行的內(nèi)容

1.履行主體2.履行標(biāo)的3.代物清償4.履行地點(diǎn)5.履行期限6.履行方式7.履行費(fèi)用二、合同履行的內(nèi)容94三、合同中執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的法律規(guī)定?我國的經(jīng)濟(jì)體制是什么？

社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。特征，以共同富裕為目標(biāo)，以宏觀調(diào)控為手段，以公有制為主體。?逾期交付的，哪個(gè)價(jià)格低按照哪個(gè)價(jià)格；逾期提貨的，哪個(gè)價(jià)格高就按照哪個(gè)價(jià)格。如何理解：逾期交付的，過錯(cuò)在供貨方；逾期提貨的，過錯(cuò)在支付方。三、合同中執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的法律規(guī)定95

三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

（一）抗辯權(quán)的概念

雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)96（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)

1.同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念

同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，一方在對(duì)方未為對(duì)等給付以前，有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)。（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)97

（三）后履行抗辯權(quán)

1.先（后）履行抗辯權(quán)的概念

后履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求；先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求（三）后履行抗辯權(quán)98

（四）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)的概念

我國《合同法》上的不安抗辯權(quán)，是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)或有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形時(shí)，可中止自己的履行；后給付義務(wù)人接收到中止履行的通知后，在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人可以解除合同。所謂的沒有安全感~（四）不安抗辯權(quán)99

2.同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件（1）當(dāng)事人雙方在同一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)（2）當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期。（3）須對(duì)方未履行債務(wù)。（4）須對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的。

3.適用范圍

同時(shí)履行抗辯權(quán)主要適用于雙務(wù)合同

2.同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件100

2.先履行抗辯權(quán)的成立要件

（1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。（2）兩個(gè)債務(wù)須有先后履行的順序。（3）先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。2.先履行抗辯權(quán)的成立要件1011.不安抗辯權(quán)的構(gòu)成條件（1）雙方當(dāng)事人因同一合同而互負(fù)債務(wù)。（2）后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對(duì)待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。1.不安抗辯權(quán)的構(gòu)成條件102

2.不安抗辯權(quán)的行使：通知義務(wù)3.不安抗辯權(quán)的效力（1）先給付義務(wù)人中止履行。（2）如果后履行義務(wù)人對(duì)履行合同提供了適當(dāng)擔(dān)保，則不安抗辯權(quán)即歸于消滅，先履行義務(wù)人應(yīng)恢復(fù)履行。（3）在先履行義務(wù)人中止履行后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力，也未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。2.不安抗辯權(quán)的行使：通知義務(wù)103

（一）抗辯權(quán)案例

甲為一著名相聲表演藝術(shù)家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場(chǎng)演出中出演一個(gè)節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費(fèi)五萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費(fèi)的期限到來之前，甲因一場(chǎng)車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會(huì)惡化，以至于不能參加原定的演出?；谏鲜銮闆r，乙向甲發(fā)出通知，主張暫不予支付合同中所約定的五萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)。

（一）抗辯權(quán)案例甲為一著名相聲表演藝104

（一）抗辯權(quán)案例

這種情況我們經(jīng)常能見到，比如某藝人曝出眾多負(fù)面消息，廣告商頻繁以此為由，取消其代言權(quán)。典型大家應(yīng)該知道的很多吧？

最近

一向以健康形象示人的老牌女星趙雅芝因整容、偷情、家暴等一系列負(fù)面?zhèn)髀剳K丟代言。據(jù)悉，由趙雅芝代言的某集團(tuán)“權(quán)健麥香飲料”系列合約已被商家終止，改由《32號(hào)嫁給你》原唱、素有“小李湘”之稱的歌手櫻子代替。該商家之所以啟用櫻子代替趙雅芝，主要是因?yàn)闄炎訜o任何負(fù)面新聞。（一）抗辯權(quán)案例這種情況我們經(jīng)常能見105

四、合同的保全制度（一）代位權(quán)

是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債務(wù)人利益造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。（二）撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人、第三人損害債權(quán)的行為，有權(quán)通過法院予以撤銷的權(quán)利。四、合同的保全制度106

四、合同的保全制度（一）代位權(quán)

淺顯地說，比如甲欠了乙一萬元，可是合同到期后，甲還不上，可是丙卻欠著甲三萬元，只是甲忘記去催討了，丙此時(shí)也能還清這個(gè)債務(wù)，那乙可以申請(qǐng)由丙來償付這筆債務(wù)。四、合同的保全制度107

四、合同的保全制度（一）代位權(quán)

?上面這個(gè)簡(jiǎn)單的案例體現(xiàn)的構(gòu)成要件：（1）債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債務(wù)；（2）債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)；（3）債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成了損害。（4）債務(wù)人已陷于延遲。四、合同的保全制度108

四、合同的保全制度（二）撤銷權(quán)法律咨詢：2004年我借60萬給某人2005年這個(gè)人生意失敗為了逃避債務(wù)把價(jià)值50萬的房產(chǎn)析產(chǎn)（通過協(xié)議、一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割）給子女，目前這個(gè)人沒有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)無力償還我的60萬，怎么辦？我國刑法有一類罪：巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪。四、合同的保全制度109

四、合同的保全制度（二）撤銷權(quán)（1）客觀要件：①債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為；②債務(wù)人行為必須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的；③債務(wù)人的行為害及債權(quán)（2）主觀要件：①對(duì)于債務(wù)人與第三人實(shí)施的無償行為，不要求必須有主觀上的惡意②對(duì)于債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，則須以債務(wù)人、第三人實(shí)施該行為時(shí)具有惡意作為撤銷權(quán)的必要條件。四、合同的保全制度110第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止一、合同的變更（一）合同變更的概念合同變更是指在合同生效后，尚未履行或者尚未完全履行之前，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，修改或者補(bǔ)充原合同的內(nèi)容。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止一、合同的變更111（二）合同變更的要件

（1）已存在有效的合同關(guān)系。（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化。（3）合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時(shí)依形成權(quán)人的意思表示。（4）須遵守法律要求的方式。（二）合同變更的要件1122.合同變更的效力

合同變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，對(duì)已經(jīng)按原合同所作的履行無溯及力，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。2.合同變更的效力1133.合同變更的要點(diǎn)

合同是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果，是當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分。合同當(dāng)事人可以根據(jù)實(shí)際情況，按照自己的意愿對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行變更。合同的變更需雙方當(dāng)事人達(dá)成一致意見，任何一方均無權(quán)擅自變更合同。法律規(guī)定合同變更應(yīng)當(dāng)履行一定程序的，雙方當(dāng)事人還應(yīng)依其規(guī)定辦理相應(yīng)的手續(xù)。3.合同變更的要點(diǎn)114二、合同的轉(zhuǎn)讓

為了利于合同的履行，合同當(dāng)事人可以將其享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，但這種轉(zhuǎn)移不得侵犯對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利，尤其對(duì)于義務(wù)的轉(zhuǎn)移，必須征得對(duì)方的同意。二、合同的轉(zhuǎn)讓115三、合同的解除合同解除的概念合同的解除，是指合同有效成立后，在一定條件下通過當(dāng)事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者溯及地消滅合同效力的行為。三、合同的解除116（一）合同解除的法律特征（1）合同的解除是對(duì)有效合同的解除。（2）合同的解除必須具有解除的事由。（3）合同的解除必須通過解除行為實(shí)現(xiàn)。（4）合同解除的效果是使合同關(guān)系消滅。（一）合同解除的法律特征117（二）合同解除的分類

1.單方解除和協(xié)議解除2.法定解除與約定解除（二）合同解除的分類118（三）合同解除的條件

1.合同的法定解除條件

（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（三）合同解除的條件1192.合同協(xié)議解除的條件應(yīng)具備合同的有效要件（1）合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)具有相應(yīng)的締約行為能力。（2）合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)。（3）合同不違反法律或社會(huì)公共利益（4）合同的內(nèi)容必須確定或可能。

2.合同協(xié)議解除的條件120（四）合同解除的程序1.單方解除的程序單方解除，即享有合同解除權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使解除權(quán)而解除合同。2.協(xié)議解除的程序遵循由要約到承諾的一般締約程序及其他相關(guān)要求。（四）合同解除的程序121（五）合同解除的效力

（1）合同解除后，尚未履行的，終止履行。（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。（五）合同解除的效力122第六節(jié)違約責(zé)任

現(xiàn)實(shí)生活中我們所遇到的違約責(zé)任？第六節(jié)違約責(zé)任現(xiàn)實(shí)生活中我們所遇到的違約責(zé)任？123第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和法律特征違約責(zé)任的概念

違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡(jiǎn)稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和法律特征124違約責(zé)任的法律特征（1）違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。（2）違約責(zé)任是違約的當(dāng)事人一方對(duì)另一方承擔(dān)的責(zé)任。（3）違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任。（4）違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和一定的任意性。違約責(zé)任的法律特征125二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

（一）違約責(zé)任的構(gòu)成要件

1.違約行為2.過錯(cuò)3.損害事實(shí)4.因果關(guān)系二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件126二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

（一）違約責(zé)任的構(gòu)成要件媽媽：不要吃方便面了，會(huì)死的，我們后巷的那小明就是因?yàn)榉奖忝嫠赖摹?/p>

兒子：啊？是防腐劑中毒嗎？

媽媽：。。。。不，是出門買方便面被車撞死了。方便面和死亡之間存在因果關(guān)系嗎？

二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件127（二）違約行為的分類

1.單方違約和雙方違約2.根本違約和非根本違約3.預(yù)期違約與實(shí)際違約（二）違約行為的分類128三、違約的免責(zé)事由免責(zé)事由的概念

免責(zé)事由也稱免責(zé)條件，是指當(dāng)事人即使違約也不承擔(dān)責(zé)任的事由。主要是指不可抗力。三、違約的免責(zé)事由129（一）不可抗力不可抗力的概念

《合同法》第117條規(guī)定：“本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！?.不可抗力的構(gòu)成要件（1）不能預(yù)見。（2）不能避免。（3）不能克服。（4）客觀情況。（一）不可抗力1302.不可抗力的范圍

（1）自然災(zāi)害。（2）某些政府行為。（3）社會(huì)異常事件。2.不可抗力的范圍1313.不可抗力的免責(zé)效力

因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但有如下的例外：金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。3.不可抗力的免責(zé)效力132（二）免責(zé)條款

免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款，其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。

（二）免責(zé)條款133四、違約責(zé)任的形式

違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。

（一）繼續(xù)履行（二）采取補(bǔ)救措施（三）賠償損失（四）違約金責(zé)任（五）定金責(zé)任四、違約責(zé)任的形式134四、違約責(zé)任的形式

違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。

（一）繼續(xù)履行比如繼續(xù)支付貨款，但是如果實(shí)在不能履行、標(biāo)的不適用于強(qiáng)制履行、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行的，不適用。

四、違約責(zé)任的形式135四、違約責(zé)任的形式

違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。

（一）繼續(xù)履行比如繼續(xù)支付貨款，但是如果實(shí)在不能履行、標(biāo)的不適用于強(qiáng)制履行、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行的，不適用。

四、違約責(zé)任的形式136四、違約責(zé)任的形式

違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。

特殊情形：1、雙方當(dāng)事人都違約，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任；2、因第三人違約的，仍舊需要負(fù)違約責(zé)任，當(dāng)事人一方與第三方之間的糾紛，就事論事；3、侵權(quán)競(jìng)合因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任

四、違約責(zé)任的形式137四、違約責(zé)任的形式（五）定金與訂金的區(qū)別

“定金”是指當(dāng)事人約定由一方向?qū)Ψ浇o付的，作為債權(quán)擔(dān)保的一定數(shù)額的貨幣，它屬于一種法律上的擔(dān)保方式，目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。簽合同時(shí)，對(duì)定金必需以書面形式進(jìn)行約定，同時(shí)還應(yīng)約定定金的數(shù)額和交付期限。給付定金一方如果不履行債務(wù)，無權(quán)要求另一方返還定金；接受定金的一方如果不履行債務(wù)，需向另一方雙倍返還債務(wù)。債務(wù)人履行債務(wù)后，依照約定，定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。而“訂金”目前我國法律沒有明確規(guī)定，它不具備定金所具有的擔(dān)保性質(zhì)，可視為“預(yù)付款”，當(dāng)合同不能履行時(shí)，除不可抗力外，應(yīng)根據(jù)雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)承擔(dān)違約責(zé)任。四、違約責(zé)任的形式138本章小結(jié)

本章首先介紹了合同法的適用范圍、特征、基本原則、合同的分類及其法律意義。接著，重點(diǎn)闡述了合同的內(nèi)容與形式、合同訂立程序、格式條款、締約過錯(cuò)責(zé)任、無效合同、可撤銷合同、效力待定的合同、合同履行的原則、不安抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、合同的變更、合同的解除以及違約責(zé)任的責(zé)任形式及免責(zé)條款。本章小結(jié)本章首先介紹了合同法的適用范圍、139單選題1、甲造油廠向乙飯店發(fā)出要約，要以每公斤X元的價(jià)格出售大豆油300公斤，乙答復(fù)原以要約所示價(jià)格購買100公斤大豆油，則：A合同成立，依照甲的要約為準(zhǔn)B油為可分物，故可以就100公斤大豆油成立合同C乙的答復(fù)屬于新要約，甲如同意則合同成立，否則合同不成立D如果甲沒有答復(fù)，則認(rèn)定合同成立，合同內(nèi)容以乙的承諾為準(zhǔn)單選題1、甲造油廠向乙飯店發(fā)出要約，要以每公斤X元的價(jià)格出售1402、甲乙雙方約定，由甲為乙保管一臺(tái)筆記本電腦，事后乙支付報(bào)酬若干，在乙將標(biāo)的物支付甲之前，以下表述正確的是A合同不成立

B合同成立但是不生效C合同無效D合同有效3、結(jié)合贈(zèng)與合同，錯(cuò)誤的是A贈(zèng)與合同是諾成合同B贈(zèng)與合同是單務(wù)合同C贈(zèng)與合同是無償合同D贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同2、甲乙雙方約定，由甲為乙保管一臺(tái)筆記本電腦，事后乙支付報(bào)酬141

4甲的父親病重