公司法第五章外國公司的分支機構課件

公司法中央廣播電視大學南海學習中心輔導教師：宋笑梅Email:sxmei@163.com7/26/20231公司法中央廣播電視大學南海學習中心7/26/20231目錄第一章概述第二章公司法總則第三章有限責任公司第四章股份有限公司第五章外國公司的分支機構第六章公司債第七章公司的財務會計制度第八章公司的合并、分立、解散、清算教學重點7/26/20232目錄第一章概述教學重點7/26/20232第五章外國公司的分支機構第一節(jié)外國公司分支機構概述第二節(jié)外國公司分支機構的設立、撤銷與清算7/26/20233第五章外國公司的分支機構第一節(jié)外國公司分支機構概述7/教學目的和教學要求重點掌握：外國公司分支機構的定義與法律地位；外國公司分支機構的法律地位與外國公司分支機構的權利、義務掌握：外國公司分支機構的設立、變更、解散、清算的條件與程序了解：外國公司的定義、特征；外國公司與本國公司劃分的標準7/26/20234教學目的和教學要求重點掌握：外國公司分支機構的定義與法律地位第一節(jié)外國公司分支機構概述一、外國公司的定義與特征外國公司與本國公司區(qū)分關鍵在于公司國籍的確定。設立準據法主義，即以公司設立時依據的法律的所屬國為公司國籍。股東國籍主義，即以公司多數(shù)股東的國籍為公司國籍。設立行為地法主義，即以公司設立行為所在國為公司的國籍.公司住所地國籍主義，即以公司住所所在地國為公司國籍我國采用設立準據法主義與設立行為地法主義的雙重標準公司法第192條：本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司。7/26/20235第一節(jié)外國公司分支機構概述一、外國公司的定義與特征7/2外國公司法律特征按照外國法律在國外組建、注冊。外國公司具有外國國籍。外國公司屬于外國法人，不是中國法人。經申請獲準在中國取得直接的經營資格。外國公司須符合以下條件：該外國公司須在中國設立代表該外國公司的分支機構該外國公司設立的分支經營機構不能是子公司7/26/20236外國公司法律特征按照外國法律在國外組建、注冊。7/26/20二、外國公司分支機構的定義與特征外國公司分支機構是指外國公司依照我國公司法的規(guī)定，在我國境內設立的經營性組織。外國公司分支機構的形式主要有：外國公司在我國境內設立的從事生產經營活動的分公司。外國公司在我國境內設立的從事業(yè)務活動的代表機構、代理機構等。外國公司在我國境內開設的從事勘探、承包經營、承包建筑、安裝、倉儲、轉運等作業(yè)場所或經營場所。7/26/20237二、外國公司分支機構的定義與特征外國公司分支機構是指外國公司外國公司分支機構特征：外國公司的分支機構隸屬于外國公司外國公司分支機構須依照我國公司法的規(guī)定設立外國公司分支機構須在我國境內設立外國公司分支機構須從事生產經營活動，即須以營利為目的。7/26/20238外國公司分支機構特征：外國公司的分支機構隸屬于外國公司7/2三、外國公司分支機構的法律地位新法第196條：外國公司在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格。外國公司對其分支機構在中國境內進行經營活動承擔民事責任。外國公司分支機構不具有獨立的法人資格，不能獨立承擔民事責任。外國公司分支機構不具有中國法人資格。外國公司分支機構是否具有民事訴訟主體資格，我國法律沒有給予明示規(guī)定，實踐中有不同的主張。7/26/20239三、外國公司分支機構的法律地位新法第196條：外國公司在中國四、外國公司分支機構的權利與義務新公司法第197條：經批準設立的外國公司分支機構，在中國境內從事業(yè)務活動，必須遵守中國的法律，不得損害中國的社會公共利益，其合法權益受中國法律保護。外國公司分支機構的權利：在中國境內從事生產經營活動的權利請求我國法律保護的權利外國公司分支機構的義務：遵守中國的法律，不損害中國的社會公共利益要依法接受我國相關部門的管理與監(jiān)督7/26/202310四、外國公司分支機構的權利與義務新公司法第197條：經批準設案例1旅居在澳大利亞的華僑張某和齊某在澳大利亞注冊成立了萬達商貿有限公司，1998年在北京設立了一個登記名稱為萬達公司北京聯(lián)絡處的機構，并指定中國公民李某為負責人。1998年，萬達公司擬在中國購買一批儀表，于是將事業(yè)交北京聯(lián)絡處處理。北京聯(lián)絡處與南京某儀表廠簽訂了儀表買賣合同。儀表廠按時供貨，但萬達公司北京聯(lián)絡處因資金周轉困難，在約定期限內只付了部分貨款，尚欠100萬元。儀表廠在多次索要無果情況下，便以李某為萬達公司代理人為由向人民法院起訴，要求萬達公司北京聯(lián)絡處償還所欠債務。而李某則認為：萬達公司北京聯(lián)絡處只是萬達公司在中國設立的分支機構，不具有法人資格，更不是中國法人，因此，某儀表廠應向萬達公司追償債務。問題：依據我國法律萬達公司具有哪個國家的國籍？萬達公司北京聯(lián)絡處與萬達公司之間是何種關系？7/26/202311案例1旅居在澳大利亞的華僑張某和齊某在澳大利亞注冊成立了萬達參考結論1、依據我國公司法的規(guī)定，萬達公司是在澳大利亞注冊成立的，因而應具有澳大利亞國籍。2、萬達公司北京聯(lián)絡處是萬達公司在北京設立的分支機構，因此北京聯(lián)絡處與萬達公司之間應當是外國公司分支機構與所屬外國公司的關系。7/26/202312參考結論1、依據我國公司法的規(guī)定，萬達公司是在澳大利亞注冊成外國公司分支機構與相關概念的區(qū)別外國公司分支機構與外商投資企業(yè)外國公司分支機構與外國公司常駐代理機構外國公司常駐我國代表機構是指外國公司派駐我國境內的辦事機構，它與分支機構的關鍵區(qū)別在于分支機構直接從事經營活動，常駐代表機構僅從事一定的聯(lián)絡、咨詢、服務等非直接經營活動。7/26/202313外國公司分支機構與相關概念的區(qū)別外國公司分支機構與外商投資企案例2馬來西亞某商人在馬來西亞注冊成立了宏利貿易有限公司，1998年12月在北京設立了一個商務辦事處，指定中國公民張某為負責該分支機構的代理人，并撥付資金100萬元，將該分支機構登記為馬來西亞宏利公司北京辦事處。1994年4月該商人決定在廣州設立有限責任公司，作為宏利公司的子公司。經審批機關批準，向工商行政管理機關領取了營業(yè)執(zhí)照，取名萬鑫商貿有限公司。2000年1月，宏利公司北京辦事處和萬鑫公司兩家均代理某公司衛(wèi)生保健用品在中國市場的銷售。因該衛(wèi)生保健品屬于新開發(fā)產品，消費者使用后產生不良影響，于是將兩家機構告上了法庭，要求賠償，同時要求宏利公司承擔連帶責任。理由是，該兩家機構均為宏利公司在中國開設的分支機構，其股東均為馬來西亞某商人。問題：宏利公司是否應對萬鑫公司代理衛(wèi)生保健品的銷售所產生的損害承擔連帶責任？宏利公司北京辦事處銷售行為產生的損害賠償責任是否應由宏利公司來承擔？7/26/202314案例2馬來西亞某商人在馬來西亞注冊成立了宏利貿易有限公司，1參考結論1、盡管萬鑫公司是宏利公司的全資子公司，但其具有獨立的中國法人資格，因此應當獨立承擔其代理衛(wèi)生保健品銷售造成的損害賠償責任，宏利公司對此不承擔連帶責任。2、宏利公司北京辦事處屬于宏利公司的分支機構，沒有獨立承擔責任的能力，因此，在該辦事處的財產不足以賠償因代理衛(wèi)生保健品銷售所產生的損害時，其所屬的外國公司，即宏利公司應當對此承擔賠償責任。7/26/202315參考結論1、盡管萬鑫公司是宏利公司的全資子公司，但其具有獨立案例3美國某商人在其本國注冊成立了一家有限責任公司，經銷醫(yī)療器材。該公司欲在中國經銷其醫(yī)療器材，依法在北京、廣州、上海等地設立了代表機構，負責一些聯(lián)絡客戶、搜集信息等服務性工作。由于該公司經銷的醫(yī)療器材質量上乘，價格合理，深受中國消費者的歡迎，中國一些商家也愿意銷售該公司的醫(yī)療器材，廣州某公司與該公司廣州的代表機構簽訂了醫(yī)療器材買賣合同。后廣州工商局對該公司廣州的代表機構予以罰款，理由是該代表機構沒有在中國從事經營活動的資格。問題：外國公司的常駐代表機構與外國公司的分支機構有什么區(qū)別？該外國公司在廣州的代表機構簽訂的買賣合同是否有效？7/26/202316案例3美國某商人在其本國注冊成立了一家有限責任公司，經銷醫(yī)療參考結論根據我國法律規(guī)定，外國公司的常駐代表機構只能代表所屬公司在中國境內從事該公司業(yè)務范圍的聯(lián)絡、咨詢、服務等工作，不能象外國公司的分支機構一樣直接從事生產經營活動。因而本案中某外國公司的廣州代表處沒有簽訂合同的資格，其簽訂的買賣合同應屬無效。7/26/202317參考結論根據我國法律規(guī)定，外國公司的常駐代表機構只能代表所屬第二節(jié)外國公司分支機構的設立、撤銷與清算一、外國公司分支機構的設立外國公司分支機構的設立，是指外國公司按照我國法律規(guī)定的條件和程序，在我國為其分支機構取得經營資格的法律行為。我國公司法對外國公司分支機構的設立，目前采用核準主義。對本國公司分支機構的設立，在一般情況下采用準則主義，有法律、法規(guī)規(guī)定需要審批的，則采用核準主義。7/26/202318第二節(jié)外國公司分支機構的設立、撤銷與清算一、外國公司分支（一）外國公司分支機構的設立條件外國公司必須在中國境內指定負責該分支機構的代表人或代理人。外國公司必須向其在中國境內的分支機構撥付與其從事經營活動相適應的資金外國公司分支機構的名稱中必須標明該外國公司的國籍，并應當在本機構中置備該外國公司章程新書P4407/26/202319（一）外國公司分支機構的設立條件外國公司必須在中國境內指定負（二）外國公司分支機構的設立程序新公司法第193條：外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件，經批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構的審批辦法由國務院另行規(guī)定。7/26/202320（二）外國公司分支機構的設立程序新公司法第193條：外國公1、外國公司分支機構的設立申請?zhí)岢鲈O立申請的申請人應為外國公司，一般由外國公司授權在我國的該外國公司代表人提出。受理申請的主管機關依外國公司擬設立分支機構業(yè)務性質不同有所不同。在實踐中，一般由國務院下屬的主管各行業(yè)的部、委、局接受外國公司分支機構的設立申請例如，屬于貿易商、制造廠商、貨運代理商的申請，由商務部受理；屬于金融業(yè)、保險業(yè)的申請，由中國人民銀行受理；屬于海運業(yè)、海運代理商的申請，由交通受理提出設立申請時必須同時提交該外國公司的公司章程、該外國公司所屬國的公司登記證書及其他有關文件7/26/2023211、外國公司分支機構的設立申請?zhí)岢鲈O立申請的申請人應為外國公2、外國公司分支機構的審批我國對外國公司分支機構的設立采取核準主義的設立原則，即申請登記前必須經主管的行政機關批準。審批決定：予以批準不予批準7/26/2023222、外國公司分支機構的審批我國對外國公司分支機構的設立采取核3、外國公司分支機構的登記外國公司分支機構的設立申請經主管機關批準后，即可向登記機關申請設立登記。外國公司分支機構的登記機關為國家工商行政管理局，經授權也可以委托省、自治區(qū)、直轄市的工商行政管理機關，負責本轄區(qū)內外國公司分支機構的設立登記。設立登記應提交的文件：P184登記事項：P184外國公司分支機構經登記機關核準設立登記后，即可發(fā)給外國公司分支機構營業(yè)執(zhí)照。7/26/2023233、外國公司分支機構的登記外國公司分支機構的設立申請經主管機4、外國公司分支機構的登記效力規(guī)制性效力公示性效力7/26/2023244、外國公司分支機構的登記效力規(guī)制性效力7/26/20232二、外國公司分支機構的撤銷與清算（一）外國公司分支機構的撤銷外國公司分支機構的撤銷，是指外國公司分支機構所屬的外國公司決定終止其分支機構在中國境內的業(yè)務活動，而將分支機構予以撤銷或解散的一系列法律行為。撤銷的原因主要有以下情形：外國公司依法撤銷或解散我國主管機關向外國公司頒發(fā)的允許其設立分支機構的批準證書被撤銷外國公司分支機構因違法經營被撤銷外國公司的分支機構無故歇業(yè)。根據我國有關法律、法規(guī)的規(guī)定，外國公司的分支機構經核準登記成立后，無正當理由超過6個月未開業(yè)，或開業(yè)后自行停業(yè)6個月以上的，公司登記機關可依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。外國公司自行決定撤銷其分支機構7/26/202325二、外國公司分支機構的撤銷與清算（一）外國公司分支機構的撤銷（二）外國公司分支機構的清算外國公司分支機構的清算，是指外國公司的分支機構被撤銷或被獲準撤銷后，依法清償債務，了結債權債務關系的一系列法律行為的總稱。新公司法第198條：外國公司撤銷其在中國境內的分支機構時，必須依法清償債務，依照本法有關公司清算程序的規(guī)定進行清算。未清償債務之前，不得將其分支機構的財產移至中國境外。7/26/202326（二）外國公司分支機構的清算外國公司分支機構的清算，是指外國（三）外國公司分支機構的清算程序在法定期間內成立清算組編制資產負債表和財產清單，制定清算方案財產的清理與分配分支機構的財產能夠清償債務的，按法定順序清償債務：①支付清算費用②支付職工工資和勞動保險費用③繳納所欠稅款④清償其債務分支機構的財產不能清償債務的，應由設立該分支機構的外國公司承擔全部責任。如果該外國公司在其本國被宣告破產的，則對其分支機構享有債權的我國債權人和其他債權人，有權申報債權，參加對該外國公司的清算。辦理注銷登記7/26/202327（三）外國公司分支機構的清算程序在法定期間內成立清算組7/2案例4加拿大某商人在其本國注冊成立了一家貿易有限公司，其后在中國某市開設了一家分支機構，從事貨物銷售活動。該分支機構設立不到一年負債已達300萬元，所剩資產不足100萬。該加拿大公司決定解散其分支機構，并向主管機關申請批準撤銷。隨后，該外國公司將其分支機構的部分財產轉移回本國，該行為被債權人發(fā)現(xiàn)后，加以阻止并要求加拿大公司承擔其分支機構的300萬元債務，被該公司拒絕后，債權人向法院提出申請對該分支機構進行清算。問題：1、該外國公司分支機構的債務應如何承擔？2、該分支機構在清算完畢之前能否將其財產轉移回國？7/26/202328案例4加拿大某商人在其本國注冊成立了一家貿易有限公司，其后在參考結論1、該外國公司分支機構欠下的300萬元債務，應先以分支機構的資產來清償，不能清償?shù)牟糠謶善渌鶎偻鈬境袚?、依公司法規(guī)定，外國公司在未清償債務之前，不得將其分支機構的財產轉移回國。7/26/202329參考結論1、該外國公司分支機構欠下的300萬元債務，應先以分選擇題1、外國公司分支機構與外國公司在中國投資設立的子公司的區(qū)別是()。3

A、前者是中國法人，后者不是

B、前者是中國公司，后者不是

C、后者能以其財產獨立承擔責任，前者不能

D、后者不具有獨立的法律地位，前者具有2、關于外國公司分支機構，下列說法錯誤的是()。4A、外國公司分支機構沒有自己獨立的公司名稱和公司章程

B、外國公司分支機構的代表人或代理人由外國公司指定

C、外國公司分支機構不具有中國法人資格

D、外國公司分支機構以自己的全部財產對其債務承擔責任7/26/202330選擇題1、外國公司分支機構與外國公司在中國投資設立的子公司3、外國公司分支機構按總公司指令在中國開展業(yè)務活動的前提是()。23A、置備公司章程

B、外國公司指定分支機構的代表人或代理人

C、外國公司向中國境內的分支機構撥付與其所從事的經營活動相適應的資金

D、外國公司分支機構在名稱中表明責任形式4、發(fā)展中國家對外國公司進入本國設立分支機構的許可和管理辦法一般實行()。2A、準則主義

B、許可主義或核準主義

C、放任主義

D、特許主義7/26/2023313、外國公司分支機構按總公司指令在中國開展業(yè)務活動的前提是(5、意大利維摩公司經我國主管機關批準，在廣州市設立分支機構。該分支機構是()。3A、中國法人

B、外國法人

C、該外國公司的組成部分

D、該外國公司的代理商6、以下各項中，外資企業(yè)與外國公司分支機構的區(qū)別是：（）123A、外資企業(yè)可以取得中國法人資格，外國公司分支機構不行

B、外資企業(yè)有注冊資本，外國公司分支機構有經營資金無注冊資本

C、外國公司分支機構的設立者必須是外國法人，而外資企業(yè)的設立者可以是外國法人、自然人或其他經濟組織

D、外國公司分支機構無權在我國進行經營活動，而外資企業(yè)可以7/26/2023325、意大利維摩