2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章-合同法律制度

第五章

合同法律制度中級經(jīng)濟(jì)法2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第1頁。本章考情分析本章在2017年兩個批次考試中的平均分值為17.5分，預(yù)計2018年本章在每套考卷中的分值在15分左右，至少會涉及簡答題，完全可以在綜合題中考查。本章內(nèi)容與生活、工作實踐聯(lián)系密切，各個考點(diǎn)本身的理解難度并不大，主要的復(fù)習(xí)壓力在于：（1）內(nèi)容多，需要耐心地逐一消化；（2）案例型題目多，題目應(yīng)用性高、比較靈活，需要切實理解有關(guān)規(guī)定。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第2頁。最近3年題型題量分析表2015年2016年第1批2017年第1批2017年第2批題量分值題量分值題量分值題量分值單選題33225555多選題24242436判斷題22112211簡答題16--1616綜合題--0.68----合

計8155.615101710182019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第3頁。本章考點(diǎn)框架2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第4頁。第1單元

合同的訂立本單元考點(diǎn)框架2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第5頁?？键c(diǎn)1：合同格式條款（★★）（P203）1.格式條款提供方的提示、說明義務(wù)（1）提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明?！咎崾尽刻峁└袷綏l款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合法定的“采取合理的方式”。（2018年新增）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第6頁。

（2）提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。（2018年新增）【相關(guān)鏈接1】對保險合同中免除保險人責(zé)任的條款，保險人在訂立合同時應(yīng)當(dāng)在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明；未作提示或者明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第7頁。

【相關(guān)鏈接2】保險合同訂立時，保險人在投保單或者保險單等其他保險憑證上，對保險合同中免除保險人責(zé)任的條款以足以引起投保人注意的文字、字體、符號或者其他明顯標(biāo)志作出提示的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其履行了法定的提示義務(wù)?！鞠嚓P(guān)鏈接3】通過網(wǎng)絡(luò)、電話等方式訂立的保險合同，保險人以網(wǎng)頁、音頻、視頻等形式對免除保險人責(zé)任條款予以提示和明確說明的，人民法院可以認(rèn)定其履行了提示和明確說明義務(wù)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第8頁。

2.格式條款無效的情形（1）提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效；（“霸王條款”）（2）格式條款具有合同無效的情形時無效；（3）格式條款具有免責(zé)條款無效的情形時無效?！咎崾尽肯铝忻庳?zé)條款無效：①造成對方人身傷害免責(zé)（生死狀）；②因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失免責(zé)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第9頁。3.格式條款的解釋（1）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；（2）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；（“還”欠款100萬）（3）格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！鞠嚓P(guān)鏈接】采用保險人提供的格式條款訂立的保險合同，保險人與投保人、被保險人或者受益人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對合同條款有兩種以上解釋的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險人和受益人的解釋。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第10頁。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第11頁。

【例題1·判斷題】對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出有利于提供格式條款一方的解釋。（

）（2016年）【答案】×【例題2·判斷題】在一份保險合同履行過程中，當(dāng)事人對合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，雙方爭執(zhí)不下，訴至法院。法院認(rèn)為當(dāng)事人的觀點(diǎn)都有合理性，但還是采用了對投保人有利的解釋。法院的做法是正確的。（

）（2010年）【答案】√2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第12頁?！纠}3·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列屬于合同中無效格式條款的有（

）。（2017年）A.有兩種以上解釋的格式條款B.因重大過失造成對方財產(chǎn)損失免責(zé)的格式條款C.就內(nèi)容理解存在爭議的格式條款D.造成對方人身傷害免責(zé)的格式條款【答案】BD【解析】（1）選項AC：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對格式條款有2種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）選項BD：造成對方人身傷害的免責(zé)條款、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效，當(dāng)此類免責(zé)條款以格式條款形式出現(xiàn)時，該格式條款無效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第13頁。

【例題4·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提供格式條款一方擬訂的下列格式條款中，屬于無效的有（

）。（2012年）A.內(nèi)容理解發(fā)生爭議的格式條款B.排除對方主要權(quán)利的格式條款C.以合法形式掩蓋非法目的的格式條款D.造成對方人身傷害得以免責(zé)的格式條款【答案】BCD【解析】選項A：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋（只是需要解釋，而非直接導(dǎo)致無效）。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第14頁?？键c(diǎn)2：要約（★★）（P200）1.要約應(yīng)具備的核心條件（2009年簡答題）（1）內(nèi)容具體確定要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等；（2018年調(diào)整）（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。（一經(jīng)接受，即受約束）（如“隨到隨購”）

2.要約邀請（勾引）（1）寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告（不是“投標(biāo)”）、招股說明書等，性質(zhì)為要約邀請；（2）商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，視為要約。（如“欲購從速”）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第15頁。【例題1·單選題】甲公司以招標(biāo)方式采購一套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出招標(biāo)書，招標(biāo)書中包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容。乙公司向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書后，通過決標(biāo)，最后決定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于發(fā)出要約行為的是（

）。（2013年）A.甲公司發(fā)出招標(biāo)書B.乙公司向甲公司發(fā)出投標(biāo)書C.甲公司對所有標(biāo)書進(jìn)行決標(biāo)D.甲公司向乙公司發(fā)出中標(biāo)通知書【答案】B【解析】（1）招標(biāo)公告屬于要約邀請；（2）投標(biāo)人投標(biāo)屬于要約；（3）招標(biāo)人定標(biāo)屬于承諾；（4）中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后，在指定的期間、地點(diǎn)與招標(biāo)人簽訂書面合同，買賣合同正式成立。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第16頁?！纠}2·單選題】要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，不屬于發(fā)出要約邀請的是（

）。（2012年）A.甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價目表B.乙公司通過報刊發(fā)布招標(biāo)公告C.丙公司在其運(yùn)營中的咖啡自動售貨機(jī)上載明“每杯一元”D.丁公司向社會公眾發(fā)布招股說明書【答案】C【解析】（1）寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等一般應(yīng)界定為要約邀請；（2）自動售貨裝置出售商品明碼實價且正在出售，符合界定要約的兩個核心條件（內(nèi)容具體確定，一經(jīng)接受即受約束），屬于要約。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第17頁。

3.要約的生效時間（1）要約到達(dá)受要約人時生效。（2）要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實際送達(dá)受要約人或者其代理人手中，要約只要是送達(dá)受要約人通常的地址、住所或者其他能夠控制的現(xiàn)實或虛擬空間（如信箱或郵箱等），即為送達(dá)。（不一定讀到）（3）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第18頁。4.要約的撤回與撤銷（1）撤回（未生效）撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。（不一定讀到）（2）撤銷（已生效）撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，但下列情形下的要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限（如“×××之前回復(fù)”）或者以其他形式明示要約不可撤銷的；（2009年簡答題）②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第19頁。

【例題1·單選題】甲公司因生產(chǎn)需要，準(zhǔn)備購入一套大型生產(chǎn)設(shè)備。4月1日，甲公司向乙設(shè)備廠發(fā)出了一份詳細(xì)的書面要約，并在要約中注明：請貴公司于4月20日前答復(fù)，否則該要約將失效。該要約到達(dá)乙設(shè)備廠后，甲公司擬撤銷該要約。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該要約能否撤銷的表述中，正確的是（

）。（2016年）A.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未發(fā)出承諾B.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠的承諾尚未到達(dá)甲公司C.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未為履行合同做準(zhǔn)備工作D.該要約不得撤銷，因為要約人在要約中確定了承諾期限【答案】D【解析】“請貴公司于4月20日前答復(fù)”——4月20日即為承諾期限；要約中有承諾期限的，該要約不得撤銷。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第20頁。

【例題2·單選題】甲公司于7月1日向乙公司發(fā)出要約，出售一批原材料，要求乙公司在1個月內(nèi)做出答復(fù)，該要約于7月2日到達(dá)乙公司。當(dāng)月，因市場行情變化，該種原材料市場價格大幅上升，甲公司擬撤銷該要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于甲公司能否撤銷要約的表述中，正確的是（

）。（2014年）A.不可以撤銷該要約，因該要約確定了承諾期限B.可以撤銷該要約，撤銷通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前到達(dá)乙公司即可C.可以撤銷該要約，撤銷通知在承諾期限屆滿前到達(dá)乙公司即可D.可以撤銷該要約，撤銷通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前發(fā)出即可【答案】A【解析】“要求乙公司在1個月內(nèi)做出答復(fù)”——“1個月內(nèi)”即為承諾期限，該要約不得撤銷。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第21頁。

【例題3·單選題】甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購一批實木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8日前答復(fù)。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購實木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，該信件于4月4日到達(dá)乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示暫無實木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司要約失效的時間是（

）。（2011年）A.4月3日B.4月4日C.4月5日D.4月8日【答案】C【解析】甲公司在要約中要求乙公司于4月8日前答復(fù)，屬于不可撤銷的要約，因此4月4日撤銷要約的通知到達(dá)時，不產(chǎn)生撤銷要約的效力，直到4月5日乙公司對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更時，原要約才失去效力。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第22頁。

5.要約的失效（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人依法撤銷（而非撤回）要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。【提示】受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。（2009年簡答題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第23頁。

【例題1·單選題】陳某在8月1日向李某發(fā)出一份傳真，出售房屋一套，面積90平方米，價款260萬元，合同訂立7日內(nèi)一次性付款，如欲購買請在3日內(nèi)回復(fù)。李某當(dāng)日傳真回復(fù)，表示同意購買，但要求分期付款，陳某未回復(fù)。8月3日李某再次給陳某發(fā)傳真，表示同意按照陳某傳真的條件購買，陳某仍未回復(fù)。下列關(guān)于陳某、李某之間合同成立與否的表述中，符合合同法律制度的規(guī)定是（

）。（2017年）A.李某的第二次傳真回復(fù)為新要約，陳某未表示反對，合同成立B.李某的兩次傳真回復(fù)，均為新要約，合同不成立C.李某的第二次傳真回復(fù)為承諾，合同成立D.李某的第一次傳真回復(fù)為承諾，合同成立【答案】B【解析】（1）李某8月1日的回復(fù)將付款方式修改為“分期付款”，屬于對要約作了實質(zhì)性變更，應(yīng)視為新要約，同時，陳某的原要約失效；（2）李某8月3日的傳真將其8月1日的“新要約”進(jìn)一步修改為“一次性付款”，產(chǎn)生了另一個新要約，但由于陳某對李某8月3日的新要約并未答復(fù)同意，合同尚未成立。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第24頁。

【例題2·單選題】2012年10月8日，甲廠向乙廠發(fā)函稱其可提供X型號設(shè)備，請乙廠報價。10月10日乙廠復(fù)函表示愿以5萬元購買一臺，甲廠10月12日復(fù)函稱每臺價格6萬元，10月30日前回復(fù)有效。乙廠于10月19日復(fù)函稱愿以5.5萬元購買一臺，甲廠收到后未作回復(fù)。后乙廠反悔，于10月26日發(fā)函稱同意甲廠當(dāng)初6萬元的報價。下列關(guān)于雙方往來函件法律性質(zhì)的表述中，不符合合同法律制度規(guī)定的是（

）。（2014年）A.甲廠10月8日的發(fā)函為要約邀請B.乙廠10月10日的復(fù)函為要約C.甲廠10月12日的復(fù)函為新要約D.乙廠10月26日的發(fā)函為承諾2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第25頁。

【答案】D【解析】（1）甲廠10月8日的發(fā)函中無價格，內(nèi)容不具體、不確定，屬于要約邀請；（2）乙廠10月10日的復(fù)函，明確了價格使得內(nèi)容具體、確定，并且表達(dá)只要甲廠同意5萬元/臺的價格，合同即告成立的意思表示，屬于要約；（3）甲廠10月12日的復(fù)函對乙廠10月10日的要約價格進(jìn)行修改，屬于對要約進(jìn)行了實質(zhì)性變更，構(gòu)成新要約；（4）乙廠10月19日的復(fù)函，亦是對甲廠10月12日的要約價格進(jìn)行修改，構(gòu)成新要約，同時也使得甲廠10月12日的要約失效；（5）由于甲廠10月12日的要約已經(jīng)失效，乙廠10月26日的發(fā)函也就不能構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為新要約。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第26頁。

【例題3·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于要約失效的情形有（

）。（2007年）A.要約人依法撤回要約B.要約人依法撤銷要約C.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾D.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更【答案】BCD【解析】選項A：要約人依法撤回要約的，該要約壓根兒未生過效，談不上失效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第27頁。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第28頁?？键c(diǎn)3：承諾（★）（P202）1.承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件（1）承諾應(yīng)當(dāng)由受要約人向要約人作出；（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致（否則，很可能構(gòu)成新要約，而非承諾）；（3）承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人?！咎崾尽恳s以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第29頁。

2.承諾的方式（1）承諾通常應(yīng)以通知的方式作出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書面的。（2）根據(jù)交易習(xí)慣或者當(dāng)事人之間的約定，承諾也可以不以通知的方式，而以通過實施一定的行為或以其他方式作出。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第30頁。

3.承諾的遲延與遲到承諾的遲延承諾的遲到行為形態(tài)受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限法律效果除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第31頁?！纠}·單選題】2017年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價格出售螺紋鋼100噸。如欲購買，請于5月10日前讓本人知悉?！币矣?月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購買。但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到達(dá)甲處。因已超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（

）。A.甲、乙之間的合同未成立，甲對乙不承擔(dān)任何責(zé)任B.甲、乙之間的合同未成立，但乙有權(quán)要求甲賠償信賴?yán)鎿p失C.甲、乙之間的合同成立但未生效，甲有權(quán)以承諾遲到為由撤銷要約D.甲、乙之間的合同成立且已生效，乙有權(quán)要求甲履行合同2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第32頁。

【答案】D【解析】受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因（如投遞錯誤）致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。在本題中，甲應(yīng)當(dāng)及時通知乙承諾已經(jīng)遲到且不接受，否則，甲、乙之間的合同成立且生效，乙有權(quán)要求甲依約履行。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第33頁。

4.承諾的生效承諾自通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求自作出承諾的行為時生效?！咎崾尽恳s、承諾均為“到達(dá)”生效。5.承諾的撤回撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，即在承諾生效之前到達(dá)要約人?！咎崾尽砍兄Z生效，合同成立；因此，承諾不能撤銷，無正當(dāng)理由拒不履行合同的，屬于違約。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第34頁?？键c(diǎn)4：合同的成立（★）（P204）（一）合同訂立的形式1.當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。2.書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（二）合同成立的時間1.一般情況下，承諾生效時合同成立。2.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章（或摁手?。r合同成立。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第35頁。

3.實際履行原則（重要，主觀題）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。（三）合同成立的地點(diǎn)1.原則上，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。2.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人（指要約人）的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第36頁。

3.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。【提示】雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。（2018年新增）4.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。5.采用書面形式訂立合同，合同約定的成立地點(diǎn)與實際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。（2018年新增）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第37頁?！纠}1·判斷題】王某與吳某通過電子郵件簽訂的化妝品買賣合同屬于書面形式的合同。（

）（2014年）【答案】√【例題2·單選題】鄭某和張某擬訂一份書面合同。雙方在甲地談妥合同的主要條款，鄭某于乙地在合同上簽字，其后，張某于丙地在合同上蓋章，合同的履行地為丁地。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該合同成立的地點(diǎn)是（

）。（2011年）A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地【答案】C【解析】張某于丙地在合同上蓋章時，合同達(dá)到了“雙方當(dāng)事人簽字、蓋章”的狀態(tài)，合同相應(yīng)成立。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第38頁。

【例題3·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發(fā)來的貨物，甲公司經(jīng)清點(diǎn)后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發(fā)給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該買賣合同的成立時間是（

）。A.甲公司簽字蓋章時B.乙公司簽字蓋章時C.甲公司接受乙公司發(fā)來的貨物時D.甲公司將簽字蓋章后的合同發(fā)給乙公司時【答案】C【解析】雖然甲、乙公司約定采用合同書形式訂立合同，但是乙公司在合同上簽字蓋章前，已經(jīng)履行了主要義務(wù)（發(fā)貨），甲公司接受（清點(diǎn)入庫），此時該合同成立。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第39頁。

（四）締約過失責(zé)任1.當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密；（4）有其他違背誠實信用原則的行為。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第40頁。

2.締約過失責(zé)任VS違約責(zé)任締約過失責(zé)任違約責(zé)任責(zé)任產(chǎn)生的時間不同發(fā)生在合同生效之前產(chǎn)生于合同生效之后適用的范圍不同適用于合同不成立、未生效、無效等情況適用于生效合同賠償范圍不同賠償信賴?yán)鎿p失賠償可期待利益損失可期待利益的損失要大于或者等于信賴?yán)娴膿p失2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第41頁。

【例題·單選題】德凱公司擬為新三板上市造勢，在無真實交易意圖的情況下，短期內(nèi)以業(yè)務(wù)合作為由邀請多家公司來其主要辦公地點(diǎn)洽談。其中，真誠公司安排授權(quán)代表往返十余次，每次都準(zhǔn)備了詳盡可操作的合作方案，德凱公司佯裝感興趣并屢次表達(dá)將簽署合同的意愿，但均在最后一刻推脫拒簽。期間，德凱公司還將知悉的真誠公司的部分商業(yè)秘密不當(dāng)泄露。有關(guān)本案的下列說法中，正確的是（

）。A.未締結(jié)合同，則德凱公司就磋商事宜無需承擔(dān)責(zé)任B.雖未締結(jié)合同，但德凱公司構(gòu)成惡意磋商，應(yīng)賠償損失C.未締結(jié)合同，則商業(yè)秘密屬于真誠公司自愿披露，不應(yīng)禁止外泄D.德凱公司也付出了大量的工作成本，如被對方主張賠償，則據(jù)此可主張抵銷【答案】B【解析】當(dāng)事人假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商、泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤兄さ纳虡I(yè)秘密，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任（締約過失責(zé)任）。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第42頁?？键c(diǎn)5：合同的生效（★）（P206）1.依法成立的合同，原則上自成立時生效。2.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時生效?！咎崾尽慨?dāng)事人簽訂附生效條件/期限的合同的，合同自生效條件成就或者生效期限屆至?xí)r生效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第43頁。第2單元

合同的履行本單元考點(diǎn)框架2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第44頁。考點(diǎn)1：合同約定不明的處理（★★）（P207）1.總原則（先戴大帽）

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。2.具體規(guī)則（后穿小鞋）（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第45頁。

（3）履行地點(diǎn)不明確的，（先戴大帽）給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地（賣方）履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地（例如，交付貨物一方所在地、提供勞務(wù)一方所在地）履行。（4）履行期限不明確的，（先戴大帽）債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（5）履行方式不明確的，（先戴大帽）按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，（先戴大帽）由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第46頁?！纠}1·單選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，當(dāng)事人在合同中對履行方式?jīng)]有約定或約定不明確，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，且無法按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，應(yīng)按照法律規(guī)定的方式履行。該方式是（

）。（2017年）A.有利于實現(xiàn)合同目的的方式B.有利于債權(quán)人的方式C.有利于債務(wù)人的方式D.有利于總體經(jīng)濟(jì)效益的方式【答案】A【解析】當(dāng)事人在合同中對履行方式?jīng)]有約定或約定不明確，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，且無法按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第47頁。

【例題2·單選題】地處江南甲地的陳某向地處江北乙地的王某購買五噸蘋果，約定江邊交貨。后雙方就交貨地點(diǎn)應(yīng)在甲地的江邊還是乙地的江邊發(fā)生了爭議，無法達(dá)成一致意見，且按合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，蘋果的交付地點(diǎn)應(yīng)是（

）。（2017年）（經(jīng)典）A.乙地的江邊B.由陳某選擇甲地或者乙地的江邊C.由王某選擇甲地或者乙地的江邊D.甲地的江邊【答案】A【解析】當(dāng)事人就履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確的，按照“總原則”仍不能確定的，交付貨幣和不動產(chǎn)以外的其他標(biāo)的（例如蘋果）的，在履行義務(wù)一方（對交付貨物而言，履行義務(wù)一方為賣方王某）所在地（乙地）履行。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第48頁。1.向第三人履行的合同的法律效力（1）第三人可以向債務(wù)人請求履行；（2）債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；（3）債務(wù)人對于合同債權(quán)人可行使的一切抗辯權(quán)，對該第三人均可行使；（4）因向第三人履行債務(wù)增加的費(fèi)用，除雙方當(dāng)事人另有約定外，由債權(quán)人承擔(dān)?？键c(diǎn)2：涉及第三人的合同履行（★）（P207）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第49頁。

2.由第三人履行的合同的法律效力（1）第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；（2008年簡答題）（2）債權(quán)人請求第三人履行債務(wù)時，債務(wù)人對于債權(quán)人的一切抗辯，第三人均可行使；（3）第三人向債權(quán)人履行債務(wù)所增加的費(fèi)用，除合同另有約定外，一般由債務(wù)人承擔(dān)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第50頁。考點(diǎn)3：抗辯權(quán)的行使（★★）（雙務(wù)合同）（P208）1.同時履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)（一手交錢，一手交貨），沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2.后履行抗辯權(quán)合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序（如先交錢，后交貨），先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第51頁。3.不安抗辯權(quán)（先履行，如錢帶了，一看心涼了，惴惴不安）（1）適用情形應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第52頁。

（2）行使程序①先履行合同的當(dāng)事人行使中止權(quán)時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。②如果對方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。【提示】注意一定是統(tǒng)一雙務(wù)合同中行使。抓住關(guān)鍵詞，有效區(qū)分雙務(wù)合同履行中的3種抗辯權(quán)：（1）合同當(dāng)事人是否有先后履行順序？沒有先后履行順序，只能是同時履行抗辯權(quán)；（2）是哪一方當(dāng)事人享有的權(quán)利？先履行義務(wù)一方享有的權(quán)利是不安抗辯權(quán)，后履行義務(wù)一方享有的權(quán)利是后履行抗辯權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第53頁?！纠}1·單選題】甲與乙簽訂一份買賣合同，雙方約定，甲提供一批貨物給乙，貨到后一個月內(nèi)付款。合同簽訂后甲遲遲沒有發(fā)貨，乙催問甲，甲稱由于資金緊張，暫無法購買生產(chǎn)該批貨物的原材料，要求乙先付貨款，乙拒絕了甲的要求。乙拒絕先付貨款的行為在法律上稱為（

）。（2008年）A.行使不安履行抗辯權(quán)B.行使后履行抗辯權(quán)C.行使同時履行抗辯權(quán)D.行使撤銷權(quán)【答案】B【解析】（1）本題不涉及意思表示不真實、限制民事行為能力人、無權(quán)代理等情節(jié)，與撤銷權(quán)無關(guān)，排除選項D；（2）當(dāng)事人約定“貨到后一個月內(nèi)付款”，即先交貨后付款——存在先后履行順序，排除選項C；（3）乙是付款方，是后履行義務(wù)一方，行使的是后履行抗辯權(quán)，選項B正確，選項A錯誤。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第54頁。

【例題2·單選題】甲、乙雙方簽訂一份煤炭買賣合同，約定甲向乙購買煤炭1000噸，甲于4月1日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半個月后裝車發(fā)煤。3月31日，甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處。甲遂決定暫不向乙付款，并于4月1日將暫不付款的決定及理由通知了乙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（

）。A.甲無權(quán)暫不付款，因為在乙的履行期屆至之前，無法確知乙將來是否會違約B.甲無權(quán)暫不付款，因為甲若懷疑乙屆時不能履行合同義務(wù)，應(yīng)先通知乙提供擔(dān)保，只有在乙不能提供擔(dān)保時，甲方可中止履行己方義務(wù)C.甲有權(quán)暫不付款，因為甲享有后履行抗辯權(quán)D.甲有權(quán)暫不付款，因為甲享有不安抗辯權(quán)2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第55頁。

【答案】D【解析】（1）“乙于收到煤款半個月后裝車發(fā)煤”——存在先后履行順序；（2）甲先付款，屬于先履行義務(wù)一方，其行使的是不安抗辯權(quán)；（3）“目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處”——的確存在喪失或者可能喪失履行能力的情形?！咎崾?】雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)在同一雙務(wù)合同的雙方當(dāng)事人中進(jìn)行，不能跨合同進(jìn)行抗辯。例如，甲欠乙房租（租賃合同），乙欠甲貨款（買賣合同），甲不能以乙未付貨款為由主張行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕支付房租。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第56頁?？键c(diǎn)4：代位權(quán)（★★）（P210）1.因債務(wù)人怠于（不訴訟、不仲裁）行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。（2010年簡答題）2.代位權(quán)行使的條件（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、債務(wù)人對第三人的債權(quán)也合法。（2）債務(wù)人的債權(quán)已到期，債權(quán)人的債權(quán)已到期。（3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害?！咎崾尽克^怠于行使其到期債權(quán)，必須是債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的到期債權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第57頁。（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)?！咎崾尽克^專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第58頁。3.代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超出部分人民法院不予支持。4.債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)（優(yōu)先受償），債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即予消滅。5.在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第59頁。【例題1·單選題】2012年，甲公司向乙銀行借款20萬元，借款期限為2年。借款期滿后，甲公司無力償還借款本息，此時甲公司對丙公司享有到期債權(quán)10萬元，卻不積極主張，乙銀行擬行使代位權(quán)。下列關(guān)于乙銀行行使代位權(quán)的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是（

）。（2017年）A.乙銀行可以直接以甲公司的名義行使對丙公司的債權(quán)B.乙銀行行使代位權(quán)應(yīng)取得甲公司的同意C.乙銀行應(yīng)自行承擔(dān)行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用D.乙銀行必須通過訴訟方式行使代位權(quán)【答案】D【解析】（1）選項A：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義行使代位權(quán)；（2）選項BD：代位權(quán)的行使不需要債務(wù)人同意，符合法律規(guī)定的代位權(quán)行使條件后，債權(quán)人直接以次債務(wù)人為被告，向法院提起代位權(quán)訴訟即可；（3）選項C：在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)；債權(quán)人行使代位權(quán)的其他必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第60頁?！纠}2·多選題】甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，甲不可以代位行使的債權(quán)有（

）。（2011年）A.乙對丁的7000元債權(quán)B.乙對戊的8000元債權(quán)C.乙對丙的10000元債權(quán)D.乙對丙的5000元債權(quán)【答案】ABC【解析】（1）選項A：代位權(quán)行使的條件之一是債務(wù)人對第三人的債權(quán)已到期，本題中乙對丁的債權(quán)沒有到期；（2）選項B：債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán)，債權(quán)人才能行使代位權(quán)，賭債不屬于合法債權(quán)；（3）選項C：專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第61頁?？键c(diǎn)5：撤銷權(quán)（★★）（P211）1.因債務(wù)人實施了特定的積極減少財產(chǎn)（如放棄債權(quán)）的行為，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。2.債務(wù)人積極減少財產(chǎn)的行為（1）放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)?；蛘邜阂庋娱L到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害；（2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害；（2017年簡答題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第62頁。（3）以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道（善意）該情形。【提示】轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第63頁。

3.撤銷權(quán)的行使要求（1）撤銷權(quán)行使的期限自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。（2017年簡答題）（2）債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告（債務(wù)人）住所地人民法院提起訴訟。（3）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。（4）債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效；第三人應(yīng)向債務(wù)人返還財產(chǎn)或折價補(bǔ)償?！咎崾尽總鶛?quán)人就行使撤銷權(quán)的成果并無優(yōu)先受償權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第64頁?！纠}·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對自己造成損害的，可以請求人民法院予以撤銷的有（

）。A.放棄到期債權(quán)B.無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn)D.以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形【答案】ABD【解析】選項C：拍賣優(yōu)良資產(chǎn)是債務(wù)人的合法選擇，并不一定會減少債務(wù)人財產(chǎn)，危及債權(quán)人的債權(quán)；但是，如果債務(wù)人將優(yōu)良資產(chǎn)“賤賣”，并且受讓人知道該情形的，則屬于可撤銷的行為。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第65頁。第3單元

保證本單元考點(diǎn)框架2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第66頁?？键c(diǎn)1：保證關(guān)系的設(shè)立（★★）（P212）（一）保證人的資格（包括但不限于）1.主債務(wù)人不得同時為保證人。2.國家機(jī)關(guān)，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作保證人；但在經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機(jī)關(guān)可以作保證人?！咎崾尽繃覚C(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第67頁。

3.企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。（2017年簡答題）【提示】企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”保證人為企業(yè)法人職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；債權(quán)人“不知”保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

4.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人；但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第68頁?！咎崾?】企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍提供保證的，保證合同無效或超出范圍的部分無效，“債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯”的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，“債權(quán)人無過錯”的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任?！咎崾?】企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第69頁。

5.不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。（2016年綜合題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第70頁?！纠}·多選題】根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列屬于無效保證合同的有（）。（2017年）A.甲公立大學(xué)與乙銀行簽訂保證合同，為丙企業(yè)的貸款提供保證B.陳某與債權(quán)人李某簽訂的未約定保證擔(dān)保范圍的保證合同C.甲行政機(jī)關(guān)與乙銀行簽訂保證合同，為丙公司的貸款提供保證D.甲公司的部門經(jīng)理以該部門的名義與債權(quán)人簽訂的保證合同【答案】ACD【解析】（1）選項AC：國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效；（2）選項B：當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（3）選項D：企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第71頁。

（二）保證合同1.基本關(guān)系2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第72頁。

2.保證合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：（2016年綜合題）（1）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的；（2）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第73頁。

（三）保證方式1.一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)（先找主債務(wù)人，后找保證人），連帶責(zé)任保證的保證人則不享有先訴抗辯權(quán)?！咎崾尽肯仍V抗辯權(quán)，是指在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，保證人對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。2.當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（2017年簡答題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第74頁。

3.有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)（了解）（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（2010年簡答題）（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第75頁?？键c(diǎn)2：保證責(zé)任（★★）（P214）（一）保證擔(dān)保的范圍保證擔(dān)保的范圍（全額擔(dān)保）包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；保證合同另有約定的，按照約定。（二）主合同對保證責(zé)任的影響1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人與債權(quán)人另有約定的除外。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第76頁。

2.債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的部分債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。3.未經(jīng)保證人同意的主合同的變更（1）如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；（2）如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；（3）變更主合同履行期限，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間；2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第77頁。

（4）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。（三）債務(wù)人破產(chǎn)對保證責(zé)任的影響1.在保證期間內(nèi)，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人（不論一般保證人，還是連帶保證人）主張權(quán)利?！鞠嚓P(guān)鏈接】人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件、中止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第78頁。

2.債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。3.人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，各連帶共同保證的保證人作為一個主體申報債權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)。4.債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人就該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第79頁。考點(diǎn)3：保證期間與保證的訴訟時效（★）（了解）（P216）（一）保證期間1.保證期間的意義債權(quán)人未在保證期間主張權(quán)利的，保證人的保證責(zé)任消滅?！咎崾尽俊爸鲝垯?quán)利”的方式在一般保證中表現(xiàn)為對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，在連帶責(zé)任保證中表現(xiàn)為向保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第80頁。

2.保證期間的確定（1）保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。（2）沒有約定的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月；保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。（3）約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年；保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明。（4）主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第81頁。

（二）保證合同的訴訟時效1.在保證期間內(nèi)，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。2.在連帶責(zé)任保證方式下，從確定保證責(zé)任時起，開始起算保證合同的訴訟時效。3.在一般保證方式下，則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起計算保證合同的訴訟時效。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第82頁?？键c(diǎn)4：共同保證與共同擔(dān)保（★★★）1.共同保證（“人保+人保”）（P214）（1）有關(guān)份額的約定①同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任；各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。（2010年簡答題）②連帶共同保證的保證人以其相互之間約定的各自承擔(dān)的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第83頁。

（2）連帶共同保證①連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。②連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)；沒有約定的，平均分擔(dān)。（3）按份共同保證按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人（不包括“其他保證人”）行使追償權(quán)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第84頁。

2.共同擔(dān)保（“人保+物?！保?016年綜合題、2012年簡答題）（P215）被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確：（1）債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；（先物后人）（2）第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任（可以選擇）。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第85頁。【例題1·單選題】甲企業(yè)向乙銀行申請貸款，還款日期為2013年12月30日。丙企業(yè)為該債務(wù)提供保證擔(dān)保，但未約定保證方式和保證期間。后甲企業(yè)申請展期，與乙銀行就還款期限作了變更，還款期限延至2014年12月30日，但未征得丙企業(yè)的書面同意。展期到期，甲企業(yè)無力還款，乙銀行遂要求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于丙企業(yè)是否承擔(dān)保證責(zé)任的表述中，正確的是（

）。（2015年）A.不承擔(dān)，因為保證期間已過B.應(yīng)承擔(dān)，因為保證合同有效C.應(yīng)承擔(dān)，因為丙企業(yè)為連帶責(zé)任保證人D.不承擔(dān)，因為丙企業(yè)的保證責(zé)任因還款期限的變更而消滅2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第86頁。

【答案】A【解析】（1）債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變更，未經(jīng)保證人書面同意，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間；（2）當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。在本題中，丙企業(yè)按照原合同約定的期間承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間為2013年12月31日～2014年6月30日。乙銀行請求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任時已經(jīng)超過保證期間，故丙企業(yè)不承擔(dān)保證責(zé)任。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第87頁。

【例題2·多選題】陳某向李某借款10萬元，并簽訂了借款合同。張某向李某單方面提交了簽名的保證書，其中僅載明“若陳某不清償?shù)狡诮杩畋鞠?，張某將代為履行”。借款到期后，陳某未清償借款本息，?jīng)查，張某并不具有代償能力。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于保證合同的效力及張某承擔(dān)保證責(zé)任的表述中，不正確的有（

）。（2012年）A.張某可以以自己不具有代償能力為由主張保證合同無效B.張某可以以自己未與李某簽訂保證合同為由主張保證合同不成立C.張某須向李某承擔(dān)一般保證責(zé)任D.張某須向李某承擔(dān)連帶保證責(zé)任2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第88頁。

【答案】ABC【解析】（1）選項A：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力為由要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持；（2）選項B：第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立；（3）選項CD：當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第89頁。本單元考點(diǎn)回顧2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第90頁。第4單元

抵押

本單元考點(diǎn)框架2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第91頁?？键c(diǎn)1：抵押權(quán)的設(shè)定（★★★）（P217）1.什么是抵押？抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人；債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。2.抵押財產(chǎn)（1）建筑物和其他土地附著物可以抵押。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第92頁。

（2）土地①土地所有權(quán)不得抵押；②建設(shè)用地使用權(quán)可以抵押；【提示】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增的建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。（2016年綜合題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第93頁。

③耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，但法律規(guī)定可以抵押的除外?！咎崾?】以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押?！咎崾?】鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押，以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。（“地隨房走”）【提示3】以土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的，或者以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押的，實現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地用途。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第94頁。

【例題·綜合題（節(jié)選）】（2016年）2014年7月10日，甲公司與A銀行簽訂借款合同……甲公司將其一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給A銀行，雙方簽訂書面抵押合同，并于7月11日辦理了抵押登記……2014年8月，甲公司在已設(shè)立抵押權(quán)的建設(shè)用地上，開始建造建筑物M……2015年7月，因甲公司無法歸還到期借款的本息……經(jīng)評估，抵押的建設(shè)用地使用權(quán)連同建筑物M價值為800萬元，其中建筑物M的價值為300萬元。（不考慮評估、拍賣的稅費(fèi)）【問題】建筑物M是否為抵押物？說明理由?！敬鸢浮拷ㄖ颩不是抵押物。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。【解析】A銀行實現(xiàn)抵押權(quán)時，可將建筑物M和建設(shè)用地使用權(quán)一并拍賣，但由于建筑物M不屬于抵押物，A銀行就拍賣所得優(yōu)先受償?shù)臄?shù)額應(yīng)為500萬元（800萬元-300萬元）。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第95頁。

（3）其他可以抵押的財產(chǎn)①生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；②正在建造的建筑物、船舶、航空器；③交通運(yùn)輸工具；④法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。（4）其他不得用于抵押的財產(chǎn)①學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；②所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；③依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；④法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第96頁。

3.抵押合同（1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。（2）流押條款無效（2016年、2010年綜合題）①抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有；（還不起錢，東西直接歸其所有，有乘人之危之嫌）②流押條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力?！鞠嚓P(guān)鏈接】流質(zhì)條款無效：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第97頁。（3）抵押物的折價債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物?！咎崾尽康盅何锏恼蹆r與“流押條款”不同：折價是履行期限屆滿后，按照公平價格處置抵押物；而“流押條款”是履行期限屆滿前，不論抵押物價格幾何，一律約定只要債務(wù)人到期未能履行債務(wù)，抵押物即歸債權(quán)人所有。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第98頁。

4.抵押登記（1）以不動產(chǎn)抵押：登記設(shè)立抵押權(quán)以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)（不是抵押合同）自登記之日起設(shè)立。（2016年綜合題）2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第99頁。

（2）以動產(chǎn)抵押的，登記產(chǎn)生對抗第三人的效力；抵押權(quán)自抵押合同生效時起設(shè)立，沒有登記不能對抗善意第三人。（3）抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以“登記”記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。2019中級會計師(經(jīng)濟(jì)法)第五章--合同法律制度全文共317頁，當(dāng)前為第100頁。