公司法修訂案對商業(yè)銀行的主要影響-1

公司法修訂案對商業(yè)銀行的主要影響

內(nèi)容提要：2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議表決通過了公司法修訂案，該修訂案已于今年1月1日起開始施行。這次修訂是該法自1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會常委會第五次會議通過后我國立法機關(guān)的第三次修訂，也是迄今為止修改幅度最大的一次修訂。在公司制企業(yè)中商業(yè)銀行是最為重要的主體之一，這次公司法修訂必將對商業(yè)銀行產(chǎn)生重要影響。本文作者詳細(xì)論述了《公司法》新修訂案對商業(yè)銀行的治理結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理、各級人員、投資者關(guān)系等方面的影響，對商業(yè)銀行的依法經(jīng)營管理和風(fēng)險防范是很好的參考和警示。

關(guān)鍵詞：公司法修訂案商業(yè)銀行管理影響

2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議表決通過了公司法修訂案，該修訂案已于今年1月1日起開始施行。這次修訂是該法自1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會常委會第五次會議通過后我國立法機關(guān)的第三次修訂，也是迄今為止修改幅度最大的一次修訂。公司作為市場經(jīng)濟條件下最重要的企業(yè)形式，雖然在所有類型的企業(yè)中所占的比例不高，但是其對整個經(jīng)濟的貢獻(xiàn)和影響力卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他類型的企業(yè)。而在公司制企業(yè)中商業(yè)銀行又是最為重要的主體之一，這次公司法修訂必將對商業(yè)銀行產(chǎn)生重要影響。

一、對商業(yè)銀行法人治理結(jié)構(gòu)的影響

公司法修訂案完善了股東會、董事會制度，充實并細(xì)化了股東會、董事會的召集和議事程序，使得商業(yè)銀行股東會、董事會的工作更具有可操作性，避免由于董事會、董事會成員怠于或者不能行使職權(quán)，不能或者不及時參與決策給商業(yè)銀行、股東和債權(quán)人造成更大損害的情形出現(xiàn)，強化了商業(yè)銀行的運行秩序，提高了商業(yè)銀行的運行效率，能夠更有效地保護(hù)商業(yè)銀行、股東和債權(quán)人等相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

例如：1、公司法修訂案將提議召開臨時會議的情形從“代表四分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事，或者監(jiān)事，可以提議召開臨時會議”，修改為“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議”。這一修改既降低了召開臨時會議的條件，又將召開符合條件臨時會議規(guī)定為法定義務(wù)，必須依法履行。2、將股東會召集、主持的情形從“設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持”，修改為“設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持”，“不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持”。這些修改完善了股東會召集、主持的規(guī)則，確保了公司的經(jīng)營管理決策能夠及時進(jìn)行。3、為了防止公司股東或者董事會成員利用股東會、董事會做出損害社會、債權(quán)人等相對人合法權(quán)益的行為，公司法修訂案還增加了如下規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！边@一規(guī)定，對于促使商業(yè)銀行股東會、董事會嚴(yán)格遵守法律、行政法規(guī)和商業(yè)銀行自身的公司章程將起到“剛性”的引導(dǎo)、規(guī)范與制約作用。

公司法修訂案增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，樹立了監(jiān)事會的權(quán)威，使商業(yè)銀行的監(jiān)事會與董事會、經(jīng)營管理層之間的制衡機制具備了更為堅實的法律制度基礎(chǔ)，為商業(yè)銀行監(jiān)事會有效開展工作提供了明確具體的支持措施。如，公司法修訂案在監(jiān)事會職權(quán)中增加了“對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議”，“在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議”，“向股東會會議提出議案”，對違反公司法規(guī)定的董事、高級管理人員提起訴訟等。這些規(guī)定都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在商業(yè)銀行監(jiān)事會的工作職責(zé)中，使其成為商業(yè)銀行科學(xué)決策的可靠保證。

二、對商業(yè)銀行經(jīng)營管理活動的影響

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)重視對公司章程的制定、修改與完善工作，充分運用公司章程的“自治功能”來規(guī)范、約束、指導(dǎo)自身的經(jīng)營管理活動。修訂后的公司法還原了公司章程對公司自治的本質(zhì)屬性，體現(xiàn)了公司章程在公司經(jīng)營管理中的“憲法”地位。如，增加規(guī)定了“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記”，改變了公司法原來規(guī)定的“董事長為公司的法定代表人”的規(guī)定；股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷；“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益……”；公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保以及投資、擔(dān)保的額度都應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定辦理。這些規(guī)定，將在很大程度上改變商業(yè)銀行的內(nèi)部治理規(guī)則，給股東、董事、高級管理層運用公司章程依法治理公司提供了廣闊的法律空間，也將在很大程度上改變商業(yè)銀行及其從業(yè)人員的行為方式，樹立其為銀行合法利益有力保護(hù)者的形象。

商業(yè)銀行的公司客戶數(shù)量將大幅增加，客戶的融資渠道更加多元化、復(fù)雜化，甄別公司企業(yè)良莠的難度加大，商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營面臨著巨大發(fā)展機遇與嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。

1、公司法修訂案大幅下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，公司的成立較以前容易，投資創(chuàng)業(yè)成本降低。如：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額從原來分門別類的10萬元、30萬元、50萬元統(tǒng)一下調(diào)到人民幣3萬元；從原來應(yīng)當(dāng)一次性繳足注冊資金修改為自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司則可以在五年內(nèi)繳足。股份有限公司注冊資本最低限額從原來的1000萬元下調(diào)到500萬元；以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，從一次性繳足注冊資金修改為首次出資不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司則可以在五年內(nèi)繳足。

2、減少了設(shè)立公司股東的數(shù)量限制，進(jìn)一步降低了設(shè)立公司的門檻，為一人公司的出臺提供了法律依據(jù)。如，有限責(zé)任公司的股東從原來的2個以上50個以下修改為50個以下；股份有限公司的發(fā)起人從5人以上修改為2人以上200人以下。這一修改是我國公司立法上的重大突破，將實踐中業(yè)已存在的一人公司納入了公司法的調(diào)整、規(guī)范范圍。公司法修訂案在為一人公司的出臺提供法律依據(jù)的同時，也對其提出了較一般有限責(zé)任公司較高的要求。如，要求一人公司的注冊資本最低限額為10萬元，應(yīng)當(dāng)一次性繳足；要求公司登記機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照中注明是自然人獨資還是法人獨資；如果股東不能證明一人公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，則應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這些新規(guī)定，為商業(yè)銀行如何與一人公司開展業(yè)務(wù)提供了指南，也為保護(hù)自身合法權(quán)益指明了方向。例如