合同審查的結(jié)構(gòu)與方法

PAGE第一篇總則第一章合同審查的基本分類一、依據(jù)審查內(nèi)容性質(zhì)的不同，合同審查可分為形式審查與實質(zhì)審查形式審查，是指對合同審查內(nèi)容中非法律問題部分的審查。主要包括對合同資料的完整性、文字表述的準確性、格式的規(guī)范性等形式方面的內(nèi)容進行的審查，目的是保證和的規(guī)范性、嚴謹性。實質(zhì)審查，即狹義上的合同法律審查，主要是對合同文本內(nèi)容的合法性、完整性等進行的審查，是合同審查的核心內(nèi)容，對于法律風(fēng)險的控制、合同目的的實現(xiàn)具有關(guān)鍵性作用。形式審查與實質(zhì)審查是合同審查的兩個方面，兩者相輔相成，缺一不可，審查中應(yīng)該將兩者結(jié)合起來，才能充分達到合同審查的目的。二、合同內(nèi)容依構(gòu)成條款性質(zhì)的不同，可大致分為法律條款、商務(wù)條款及技術(shù)條款三類內(nèi)容。法律條款是為了保障合同順利履行、嚴格約束當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并提供明確有效的糾紛解決及救濟方式的合同條款。包括但不限于知識產(chǎn)權(quán)、適用法律、爭議解決、違約責(zé)任、不可抗力等條款。商務(wù)條款則是對雙方當(dāng)事人之間相關(guān)合同交易的具體商務(wù)安排作出約定的條款，包括但不限于標的內(nèi)容、交付時間與方式、價格、支付或結(jié)算方式、期限、運輸、保險等條款。技術(shù)條款是對合同標的物的物理化學(xué)性能、技術(shù)等級和規(guī)范、質(zhì)量、規(guī)格等特征加以約定，使得合同標的物能夠與種類物相區(qū)別和特定化的合同條款，包括但不限于商品的技術(shù)標準、質(zhì)量標準、檢驗標準、包裝、工藝、使用、驗收、維護等條款。形式審查第一節(jié)形式審查概述一、形式審查的概念及目的形式審查，主要是指依據(jù)公司的管理制度及流程規(guī)定，對合同前置審批流程、合同資料、文本表述、邏輯結(jié)構(gòu)等內(nèi)容的審查，該項審查一般不涉及具體的法律實體問題。形式審查是合同管理的基礎(chǔ)性工作，其目的是利用規(guī)范的管理手段事前防范合同風(fēng)險。二、形式審查的內(nèi)容結(jié)合審查工作的實際，可以考慮將如下幾方面的內(nèi)容納入形式審查的范疇：第一，前置審批流程審查主要審查合同項目的開展是否履行了簽約前的相關(guān)手續(xù)，具備了合同簽訂的基本依據(jù)。一般審查兩方面的內(nèi)容：一方面審查項目的開展是否通過了公司的立項審批，有特殊要求的項目還需要審查是否按規(guī)定履行了相關(guān)手續(xù)，如前期調(diào)研、可行性研究等；另一方面審查供應(yīng)商的選擇是否符合公司采購管理規(guī)定，是否按規(guī)定履行了招投標、供應(yīng)商評審、商務(wù)談判等相關(guān)手續(xù)。第二，報審資料完整性、一致性審查主要審查合同報審資料是否符合合同審批管理的要求，資料種類是否齊全，是否有缺漏，資料內(nèi)容是否與合同相符等。經(jīng)辦部門應(yīng)及時將合同書、合同附件、合同審批表、呈報表、談判記錄等文件，合同對方當(dāng)事人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人證明書、授權(quán)委托書等資料一并作為報審資料送審。第三，合同文本的形式審查主要審查文字的準確性、表述的嚴謹性、格式的規(guī)范性及前后邏輯的一致性等方面，確保合同內(nèi)容的準確、規(guī)范、嚴謹。第二節(jié)形式審查的要點合同形式審查的要點依據(jù)內(nèi)容分類列舉如下一、前置審批流程審查要點要點1：審查合同審批表的填寫是否規(guī)范準確常見問題：合同審批表的基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。要點2：審查合同的形式選擇是否合規(guī)常見問題：沒有按照要求使用公司已經(jīng)制定的合同范本要點3：審查合同項目是否具備簽約的依據(jù)，即是否通過公司立項審批或具備上級公司文件常見問題：缺乏立項審批或其他依據(jù)；合同內(nèi)容超出所依據(jù)文件的內(nèi)容范圍要點4：審查供應(yīng)商的選擇方式是否符合公司的管理規(guī)定常見問題：供應(yīng)商的選擇方式不符合規(guī)定。應(yīng)當(dāng)招投標的項目，沒有進行招投標；應(yīng)當(dāng)競爭性談判的項目，采用了獨家談判等要點5：審查合同選擇的審批流程是否正確常見問題：對于實行合同分級管理的公司，下屬公司沒有按照規(guī)定同情公司本部審批要點6：審查授權(quán)委托手續(xù)是否完備常見問題：合同簽約主體非法定代表人時，缺乏合法有效的授權(quán)委托手續(xù)。對于無權(quán)代理、越權(quán)大力、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，可能導(dǎo)致合同被變更、被撤消或無效的法律后果，因此，涉及授權(quán)代為簽訂合同的應(yīng)當(dāng)對委托授權(quán)書進行審查。二、報審資料完整性、符合性審查要點要點1：審查報審資料的種類是否完整齊全常見問題：資料不完整，如缺少合同附件、立項審批文件、供應(yīng)商評審結(jié)果文件、談判記錄、對方的資質(zhì)證明等要點2：審查合同背景資料的內(nèi)容是否與合同內(nèi)容相符常見問題：立項審批文件的內(nèi)容與合同內(nèi)容不一致，如合同的標的種類、數(shù)量與審批文件有偏差，中標供應(yīng)商與合同對方主體不一致等。要點3：審查報審資料形式是否完整常見問題：沒有按要求提供資料的原件；提供復(fù)印件的資料，沒有按要求蓋章，如對方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件應(yīng)該加蓋對方公章等。三、合同文本形式審查要點要點1：審查合同文本結(jié)構(gòu)是否完備常見問題：合同的開頭、正文及結(jié)尾三部分不完整要點2：審查合同當(dāng)事人的基本信息是否正確常見問題：當(dāng)事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的名稱不一致，當(dāng)事人的銀行賬號、、聯(lián)系等重要信息缺漏，當(dāng)事人法定代表人、地址等信息與營業(yè)執(zhí)照登記信息不一致等。要點3：審查合同當(dāng)事人在文本中的稱謂是否前后不一致常見問題：稱謂不一致，如買賣合同中，同時存在“買方、賣方”與“甲方、乙方”兩種稱謂，且沒有指代關(guān)系。要點4：審查合同金額是否準確一致常見問題：金額只有小寫沒有大寫、金額大小寫不一致、數(shù)字計算錯誤、數(shù)量級錯誤、單位錯誤、分期付款總額與合同總金額不一致、合同金額前后不一致等。要點5：審查合同期限的表述是否準確且前后一致常見問題：如合同上文表述為“期限一年”，下文表述卻為“自2021年1月1日起至2021年2月”，表述前后矛盾要點6：審查文本行文邏輯是否前后一致、約定是否明確常見問題：合同中存在前后邏輯混亂、表述矛盾、詞義含糊不清、約定不明確等情況。如合同中出現(xiàn)類似“相關(guān)事項由雙方另行商定”的表述，該表述缺乏實質(zhì)性的內(nèi)容，等于沒有約定。要點7：審查合同條款序號是否連續(xù)，合同條款指代是否準確常見問題：在合同擬定過程中增加或刪除一些條款，沒有修改相應(yīng)的條款編號，而合同中往往出現(xiàn)“參照本合同第XX條”或“若出現(xiàn)本合同第XX條約定的情形”等具有指代內(nèi)容的條款，條款序號出錯，隨之導(dǎo)致指代錯誤，產(chǎn)生混亂。要點8：審查格式是否規(guī)范、整齊、美觀常見問題：層級條款的序號不符合使用規(guī)范、字體大小不一、頁碼不連續(xù)等。要點9：審查數(shù)字區(qū)間的表述是否明確常見問題：數(shù)字區(qū)間存在重疊或缺漏導(dǎo)致約定不明，如區(qū)間的臨界值重疊或遺漏，全用“≤、≥”，或全用“<、>”等。再如設(shè)置四個分檔并支付不同比例的合同款時，四個分檔約定為70分以下，70—80分，80—90分，90分以上。上列各分檔之間存在重疊，且以上、以下未標明是否含本數(shù)，如恰巧考核得分為重疊的分數(shù)時，則可以按不同比例付款，極易導(dǎo)致爭議。要點10：參考范本或慣用文本起草合同時，審查相關(guān)信息是否前后一致常見問題：合同信息前后矛盾、邏輯錯誤、格式混亂等情形。如直接對模板的條款進行刪改，常存在增刪之后未響應(yīng)調(diào)整條款序號的情況；未依合同文本增刪附件，存在附件指向與附件內(nèi)容表述不一致的問題；變更合同的條款序號，存在原有引用條款與調(diào)整后的條款內(nèi)容不一致的問題，如原來引用第23條作為付款條件，序號調(diào)整后，第23條并非付款條件的規(guī)定要點11：對于使用范本起草的合同，審查文中空白項是否填寫清楚完整常見問題：部門空白項填寫不清楚或沒有填寫內(nèi)容，也沒有劃線標示刪除。不填寫或填寫不清，容易造成合同相關(guān)內(nèi)容不明確、權(quán)利義務(wù)不細致、違約責(zé)任難以追究等一系列問題。要點12：審查合同是否列明了附件清單且與實際送審附件內(nèi)容一致常見問題：合同設(shè)有附件，但沒有清楚、完整地列明所有附件，或附件清單與實際送審的附件不一致，或者附件的序號與合同正文中的引用序號不一致要點13：審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章常見問題：簽字、蓋章不全要點14：審查簽字人是否法定代表人或其授權(quán)代表人常見問題：簽字非法定代表人或授權(quán)代表人要點15：審查單位對方的法定代表人或負責(zé)人簽字是否與營業(yè)執(zhí)照上的名字一致常見問題：簽字不一致、簽字潦草無法辨認等要點16：審查自然人對方的簽字是否與身份證上的名字一致常見問題：簽字不一致、簽字潦草無法辨認等要點17：審查合同簽署部分對方當(dāng)事人的蓋章是否正確常見問題：印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致、所蓋章非公章或合同專用章。要點18：審查授權(quán)代表的簽字是否與授權(quán)書上受托人的名字一致常見問題：簽字不一致、簽字潦草無法辨認要點19：簽署部分的簽章及日期是否有缺漏、日期是否前后一致常見問題：文本及附件中需要蓋章的地方不只一處時，出現(xiàn)簽章缺漏的情況，如保密協(xié)議等附件沒有簽章；合同的簽訂日期沒有填寫，或雖填寫但與正文中約定的日期前后不一致要點20：審查合同文本及附件是否頁簽或加蓋騎縫章常見問題：沒有按規(guī)定頁簽或加蓋騎縫章第三章實質(zhì)審查第一節(jié)實質(zhì)審查概述一、實質(zhì)審查的概念及目的實質(zhì)審查，即狹義上的合同法律審查，是指依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的僉性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴謹性等方面的審查。該項審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)險的控制、合同目的的實現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。實質(zhì)審查的根本目的是保證合同內(nèi)容合規(guī)、明確有效，有利于合同風(fēng)險的事前控制。二、實質(zhì)審查的主要內(nèi)容一般來盾，實質(zhì)審查主要包括如下四個方面的內(nèi)容：合同主體審查、合同內(nèi)容審查、合同具休條款審查、合同訂閱程序?qū)彶椤＃ㄒ唬┖贤黧w審查合同主體審查的主要目的是保證合同主體簽約資格的合法性。1、主體資格合法性審查合同主體是指依據(jù)合同享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的人，又稱合同當(dāng)事人。享有權(quán)利的人稱權(quán)利人或債權(quán)人，負有義務(wù)的人稱為義務(wù)人或債務(wù)人。依法律規(guī)定，具備合同主體資格的自然人包括：完全民事行為能力人，限制民事行為能力人（可簽訂與其年齡、智力、健康狀況相適應(yīng)的合同），以及既非法人又非其他組織、主體資格類似自然人的個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶等。法人的主體資格審查，主要是看其是否依法設(shè)立并領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照并在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)簽訂合同。對于特殊待業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的行政許可和資質(zhì)，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政許可證、相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，有可能導(dǎo)致合同無效。外國法人依其所在國的法律，具有權(quán)利能力和行為能力的，則其能夠作為獨立的合同主體簽署合同。我國法人設(shè)在中國的代表處，依據(jù)中國法律規(guī)定，其不能獨立開展經(jīng)營性活動，只能簽署非經(jīng)營性質(zhì)的合同。經(jīng)營資格合法性及有效性審查（1）合同主體經(jīng)營資格的合法性審查審查合同的主體，還要審查其經(jīng)營范圍、經(jīng)營資格。對于一般的合同主體，可以通過審核其營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍來判斷。對于超范圍經(jīng)營的，在實際中，為了避免不必要的爭議和麻煩，建議最好與具備經(jīng)營資質(zhì)的主體簽訂合同。對于國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)，在審查合同主體資格合法性時，除了審查營業(yè)執(zhí)照之外，還須審查是否具備了相應(yīng)的行政許可證、特殊資質(zhì)證書。（2）合同主體經(jīng)營資格的有效性審查營業(yè)執(zhí)照、許可證、資質(zhì)證書的經(jīng)營（有效）期限和年檢問題也是審查的重點，只有在經(jīng)營（有效）期限內(nèi)且通過年檢才具備有效經(jīng)營的資格。實踐中，為了保證交易安全，應(yīng)盡量避免與未經(jīng)過年檢或超過經(jīng)營期限的主體交易3、非企業(yè)法人主體資格審查（1）機關(guān)法人機關(guān)法人是指從中央到地方的具備法人條件的各級各類國家機關(guān)。與機關(guān)法人簽訂合同，需要審查對方是否提供了合法有效的《組織機構(gòu)代碼證》。（2）事業(yè)單位法人事業(yè)單位法人是指依法設(shè)立，具備法人條件的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)技術(shù)等公益事業(yè)的社會組織，比如學(xué)校、醫(yī)院、科學(xué)院、文藝團體等。與事業(yè)單位法人簽訂合同，需要審查對方是否提供了合法有效的《事業(yè)單位法人證人》（3）社會團體法人社會團體法人是指人民群眾依照法定程序自愿組織起來進行非生產(chǎn)經(jīng)營活動的一種社會組織，如工會，、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會及研究團體。與社會團體法人簽訂合同，需要審查對方是否提交了合法有效的《社會團體法人登記證書》。另，還需注意，根據(jù)《社會團體登記管理條例》第4條第2款的規(guī)定，社會團體不得從事營利性經(jīng)營活動，因為如果公司與其簽訂委托咨詢服務(wù)、技術(shù)服務(wù)等有償合同，屬于營利性質(zhì)的，那么這些合同的效力可能存在缺陷。（二）合同內(nèi)容審查合同內(nèi)容審查的主要目的是保證合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性。（略）（三）合同具體條款審查合同條款審查的主要目的是保證條款的完備性、明確性、嚴謹性。法律人員應(yīng)當(dāng)按照合同的性質(zhì)依據(jù)相應(yīng)的法律、法規(guī)對合同條款進行認真審查，確認合同主要條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行，避免因合同條款不全或條款過于簡單、抽象、原則，導(dǎo)致合同無效，或雖然不會導(dǎo)致合同無效，但將影響合同的履行，造成合同糾紛。尤其是注意合同中權(quán)利義務(wù)是否明確，以避免因權(quán)利義務(wù)約定不明而喪失權(quán)益或?qū)е聯(lián)p失。依據(jù)《合同法》總則的規(guī)定，合同一般應(yīng)具備的條款內(nèi)容如下：標的標的是合同必須有明確約定的條款，它是任何合同成立的必備要件。若為動產(chǎn)，則應(yīng)明確名稱、規(guī)格、型號、性能及相關(guān)參數(shù)等；若為不動產(chǎn)，應(yīng)注明名稱和坐落地點若為行為，諸如服務(wù)、勞務(wù)、施工、咨詢等，則應(yīng)明確行為的名稱、性質(zhì)、范圍及方式等；若為知識產(chǎn)權(quán)，則應(yīng)明確性質(zhì)、名稱、權(quán)利狀況、性能用途及有形載體等。數(shù)量應(yīng)審查標的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等是否確定且約定明確3.質(zhì)量對于國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱?？赡苡卸喾N可適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等價款或者報酬該條款一般應(yīng)明確支付貨幣的幣種（人民幣或外幣），合同金額是否含稅，金額是結(jié)算金額還是估算金額，支付方式是現(xiàn)金、匯款、轉(zhuǎn)帳、支票等方式中的哪一種，付款的條件、時間等。對該條款而言，可以從商業(yè)角度和法律角度兩方面進行審查：從商業(yè)角度而言，審查支付的價款與合同標的的比例是否適當(dāng)、是否存在財務(wù)風(fēng)險等‘從法律角度而言，審查是否明確約定價款的數(shù)額、單位以及支付條件、方式、時間、對象是否清楚明確等。此外，按照公司財務(wù)流程，該條款還應(yīng)也別明確：價款或報酬支付前對方應(yīng)當(dāng)先行以合法有效的等額發(fā)票為依據(jù)履行期限、地點和方式應(yīng)注意審查履行期限、地點、方式的約定是否清楚明確，是否有利于維護企業(yè)的交易安全、便于企業(yè)行使權(quán)利。6.違約責(zé)任審查該條款時，應(yīng)注意承擔(dān)違約責(zé)任的條件、時間、方式是否明確、有利。對于對方提供合同的文本，還應(yīng)注意審查違約責(zé)任條款的規(guī)定有無不公平或加重我方責(zé)任情形。（四）合同訂立程序?qū)彶楹贤喠⒊绦驅(qū)彶榈闹饕康氖潜ＷC訂立程序的合法性（略）第二節(jié)實質(zhì)審查的要點一、合法合規(guī)性審查要點要點1：審查合同主體是否合法常見問題：合同主體不具有簽約、履行合同的權(quán)利能力和行為能力。如主體為非法人，且不屬于具有簽約資格的其他組織，常見的有不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu)、法人的下設(shè)機構(gòu)等；主體為不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人，如未成年人或精神病人；營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)過期或沒有通過年檢；合同內(nèi)容超出了營業(yè)執(zhí)照注明的經(jīng)營范圍；屬于特許經(jīng)營或限制經(jīng)營的項目，缺乏相應(yīng)的行政許可證明等要點2：審查合同名稱是否正確常見問題：合同名稱詞不達意，不能反映真正的合同法律關(guān)系，或無名合同使用有名合同的名稱等。如把代銷寫成買賣、把租賃寫成承包、把借款寫成投資、把雇傭?qū)懗沙袛埖纫c3：審查所用合同范本或慣用文本依據(jù)的規(guī)范或引用的法律法規(guī)等內(nèi)容是否過期常見問題：范本中存在已經(jīng)淘汰的標準規(guī)范或引用已經(jīng)失效的法律法規(guī)。如在工程建設(shè)及采購電腦感合同中，使用的標準或規(guī)范內(nèi)容陳舊，但合同經(jīng)辦人員在起草合同時，不加修正，導(dǎo)致合同技術(shù)或商務(wù)標準指向不明。再如，以已經(jīng)廢止的法律法規(guī)作為簽約依據(jù)。某些合同常出現(xiàn)諸如”本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂“等表述，顯然不合法。要點4：審查合同的內(nèi)容是否合法常見問題：合同內(nèi)容不符合法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，存在《合同法》第52條規(guī)定的五種導(dǎo)致合同無效的情形等要點5：審查合同的內(nèi)容是否顯示公平常見問題：我方處于強勢單位的合同，存在加重對方責(zé)任的規(guī)定；對方處于強勢地位的合同，加重我方責(zé)任的規(guī)定。要點6：審查格式條款的規(guī)定是否符合法律的規(guī)定常見問題：存在違反《合同法》第39條、第40條的情形要點7：審查合同中的免責(zé)條款是否合法常見問題：存在《合同法》第53條規(guī)定的無效免責(zé)條款的情形要點8：審查法律使用的選擇是否符合國家的強制性規(guī)定常見問題：涉外合同中，沒有按規(guī)定選擇適用中國法律要點9：審查合同中對管轄權(quán)的選擇是否符合專屬管轄規(guī)定常見問題：當(dāng)事人對管轄法院的選擇違背了專屬管轄、級別管轄的規(guī)定。如不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄；知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定爭議由沒有管轄權(quán)的基層法院管轄等。要點10：審查合同的內(nèi)容是否合規(guī)常見問題：合同的內(nèi)容不符合上級公司或本公司的規(guī)章制度規(guī)定等要點11：審查補充協(xié)議的內(nèi)容是否符合公司立項審批規(guī)定常見問題：補充協(xié)議的內(nèi)容超出了原合同立項審批的范圍，且沒有提供新的審批文件。要點12：如果補充協(xié)議延長了原合同有效期，審查是否符合有關(guān)合同續(xù)簽的規(guī)定常見問題：簽訂補充協(xié)議延長了原合同有效期，規(guī)避公司合同續(xù)簽審規(guī)定要點13：如果補充協(xié)議增加了項目的費用支出，審查是否符合公司的預(yù)算管理規(guī)定常見問題：補充協(xié)議大大增加了項目的費用支出，違法公司的預(yù)算管理規(guī)定。二、條款完備性、明確性、嚴謹性審查要點要點1：審查合同條款是否完備常見問題：缺少合同法要求的基本條款；缺少依合同特點須具備的條款，如知識產(chǎn)權(quán)條款、保密條款等。要點2：審查合同條款是否充分考慮了合同履行中可能發(fā)生的問題常見問題：合同條款沒有從實際出發(fā)，充分考慮履行過程中可能發(fā)生的各種情況，并事先在合同中做出規(guī)定，從而導(dǎo)致處置條款未對某些可能發(fā)生的情況進行約定，并因此而造成權(quán)利義務(wù)的不明確。如廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題做出明確約定。要點3：審查合同條款是否明確、具體、可識別常見問題：條款約定不具體，表述沒有實際意義或不具可操作性，尤其以合同爭議解決及違約責(zé)任承擔(dān)條款的約定不明問題比較突出，如”合同約定按照合同法解決爭議”、“按合同法有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”、“由違約者承擔(dān)違約責(zé)任”等。此外，驗收、維修等條款也可能存在同樣的問題。要點4：審查交易程序是否明確且約定有時限、責(zé)任方常見問題：交貨或驗收條款沒有明確繳獲或驗收的時間、地點及交貨方式。要點5：審查條款之間是否由于配合問題而存在權(quán)利義務(wù)不明確的缺陷常見問題：約定一方享有的某項權(quán)利，但沒有相應(yīng)約定另一方應(yīng)履行的義務(wù)，導(dǎo)致權(quán)利無法實現(xiàn)等。要點6：審查是否由于表述不嚴謹而存在權(quán)利義務(wù)不明確常見問題：如服務(wù)質(zhì)量考核條款規(guī)定了“60<得分<70，70<得分<80”等區(qū)間對應(yīng)的結(jié)算標準，但對處于臨界值的“60、70、80”等分值的結(jié)算沒有約定。要點7：審查權(quán)利義務(wù)及違約條款是否明確可操作常見問題：如約定一方嚴重違約則對方可解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴重違約，致使該條款的實用性不強。又如約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式等。要點8：審查合同用語是否清楚、完整、準確無誤，是否會產(chǎn)生歧義常見問題：法律用語不準確，如“定金”錯寫為“訂金”；其他用語不準確，如使用“巨大的”，“優(yōu)良的”等不嚴謹?shù)脑~匯。要點9：審查附件、補充協(xié)議的內(nèi)容是否與主合同的內(nèi)容一致常見問題：附件、補充協(xié)議的內(nèi)容與主合同的主要內(nèi)容存在出入，且沒有明確沖突情況下的效力優(yōu)先順序。為最大限度避免歧義，建議最好在補充協(xié)議中增加一條“除本補充協(xié)議明確約定外，其他內(nèi)容仍按原合同執(zhí)行”等類似表述。要點10：審查合同是否明確正文與附件、補充協(xié)議內(nèi)容沖突的解釋順序常見問題：帶附件的合同，沒有明確正文與附件、補充協(xié)議的約定發(fā)生沖突時的解釋順序要點11：審查合同的爭議解決方式是否切實可行常見問題：管轄法院選擇錯誤，仲裁條款無效等要點12：審查合同是否含有不具可操作性的條款常見問題：如考核條款約定的考核周期過短、考核頻率過高，而實際上不可能做到。要點13：審查是否對合同中的知識產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘密等采取了相應(yīng)的保密或限制措施常見問題：對方使用我方商標的合同，沒有明確限制商標的使用方式及范圍；需要采取保密措施的合同，缺乏相應(yīng)的保密條款或保密協(xié)議等。要點14：審查合同標的、數(shù)量、質(zhì)量等基本條款是否明確常見問題：標的條款缺少名標、規(guī)格、型號、性能等信息。如“采購聯(lián)想電腦十臺”缺少相關(guān)的型號信息等。標的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等缺漏產(chǎn)品質(zhì)量標準不明確，質(zhì)量檢驗的有關(guān)規(guī)定及質(zhì)量保證期間的規(guī)定不明確等；付款支付的幣種、條件、方式、對象不明確，沒有明確憑發(fā)票付款的要求等。三、程序合法性審查要點要點1：需要依法辦理批準、登記手續(xù)的，審查合同是否就向有關(guān)機關(guān)批準或登記或備案做出明確的約定常見問題：沒有就批準、登記問題作出明確約定。如戶外廣告需要辦理登記，但在廣告發(fā)布合同中就沒有就登記問題做出明確的約定。要點2：公證生效的合同，審查是否實際到公證機關(guān)辦理公證常見問題：涉外合同約定公證生效的，但沒有實際辦理公證等要點：審查合同所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等常見問題：附件的生效條件、期限不合法要點4：約定第三人為保證人的，審查是否有保證人的簽字或蓋章以及簽章是否有效常見問題：保證人的簽章缺漏或無效:要點5：采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)常見問題：沒有辦理相應(yīng)的抵押登記手續(xù)要點6：采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付或質(zhì)押登記的約定常見問題：質(zhì)物沒有實際交付或辦理登記第四章常見問題分析及處理第一節(jié)合同生效日期缺漏及與有效期相矛盾的問題在合同中約定“合同經(jīng)雙方簽字蓋章之日起生效”是非常普遍的現(xiàn)象，但同時大量合同都是僅有簽字和蓋章，并沒有填寫相應(yīng)的時間，這樣就意味著合同生效日期難以確定，如果合同生效日期難以確定，那么一旦合同履行中產(chǎn)生糾紛，很多問題難以解決例如，合同約定的供貨期是合同簽訂后15個工作日，但雙方在簽章時，都沒有在合同中填寫簽訂日期，將導(dǎo)致合同的供貨日期不明確，影響合同的履行。第二節(jié)合同用語不準確的問題首先，應(yīng)注意審查法律用語的準確性。如在審核合同時，發(fā)現(xiàn)一些常見的法律用語錯誤，像“定金”與“訂金”不分、“權(quán)利”與“權(quán)力”混淆、“抵押”與“質(zhì)押”混用的情形等。另外，還發(fā)現(xiàn)不少合同中出現(xiàn)類似“一方對另一方罰款”等明顯違反“合同各方法律主體地位平等”的用語或表述。其實，上述每個法律用語都是有其特別含義的，隨意濫用可能會鬧笑話，甚至直接影響到合同內(nèi)容的有效性和當(dāng)事人需承擔(dān)的法律責(zé)任之大小。其次，還應(yīng)注意審查合同其他用語的準確性，避免使用不可量化或模棱兩可的詞語。合同的用詞不能使用諸如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”等形容詞；應(yīng)避免使用模棱兩可的詞語，如“大約”、“相當(dāng)”；涉及簡稱時必須有解釋。此外，對容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，對標點符號亦不可輕視。俗話說：一字值千金，在合同溫暖書中的表現(xiàn)尤為典型。合同用語不確切，不但使合同缺乏可操作性，而且還可能導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。第三節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任承擔(dān)方式的選擇適用問題根據(jù)現(xiàn)行《合同法》的規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)形式主要有五種：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、違約金責(zé)任和定金責(zé)任。目前公司常用合同中的違約責(zé)任條款，通?？紤]到違約金責(zé)任方式簡單明確、可操作性強，故一般約定支付違約金作為違約責(zé)任的承擔(dān)方式，此外，輔以賠償損失，而較少依據(jù)合同的目的對違約責(zé)任承擔(dān)方式加以細化、區(qū)分，易造成日后違約責(zé)任承擔(dān)方面的問題實際上，由于五種違約責(zé)任追究方式對違約方的制約力度和效果有所不同，為了維護公司利益，應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)和目的選擇不同的違約責(zé)任承擔(dān)方式。尤其是當(dāng)合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，日存在對方單方違約解除合同的可能時，建議在違約條款的設(shè)計上，采取多種違約責(zé)任承擔(dān)方式，加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。合同中不宜直接約定對方違約達到一定程度時合同自行終止，而應(yīng)在約定違約方承擔(dān)支付違約金、賠償損失的違約責(zé)任以外，同時明確約定受約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同。增加這種違約救濟方式更有助于實現(xiàn)守約方的締約目的。從違約責(zé)任承擔(dān)方式選擇上來看，為了保護利益不受損失，公司可以就合同具體情況約定多種責(zé)任形式，同時還應(yīng)注意五種方式之間選擇適用的問題。如繼續(xù)履行的責(zé)任形式，可以與支付違約金、賠償損失責(zé)任并用，即要求違約方承擔(dān)繼續(xù)履行的責(zé)任，并不妨礙同時主張違約金、賠償損失。此外，從追究違約責(zé)任的難易程度上來看，違約金，定金責(zé)任兩種方式簡單明確，可操作性強，且方便舉證。但違約金約定過高可能導(dǎo)致對方起訴要求法院予以減少。賠償損失，如果未事先具體約定損失的計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。繼續(xù)履行，盡管是實現(xiàn)簽約目的的首要救濟手段，但在合作關(guān)系破裂。喪失互信的情況下，除非合同對于公司具有特殊的利益，一般不宜采用。采取補救措施，操作簡單，在某些合同中是首選的違約救濟手段。最后，審查違約責(zé)任條款，還應(yīng)注意審查責(zé)任數(shù)額的確定防方式是否具體明確。在合同中最好明確約定數(shù)額，也可以通過約定數(shù)額的計算方式確定，如以合同總額的一定比例計算違約金或按中國人民銀行同期貸款利息或其計收逾期貸款罰息等標準計算每日的違約金。但是該等約定不得違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，例如，在約定定金時，定金數(shù)額不能超過合同標的總額的20%。二、違約金約定過高的判斷問題違約金一般可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。無論是前者還是后者都是對因違約行為所產(chǎn)生損失的預(yù)先估算，因此約定的數(shù)額與實際損失可能有出入，只要不低于或過分高于實際損失，這種約定應(yīng)當(dāng)給予保護。反之，如果約定的違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失，反而導(dǎo)致不公平的結(jié)果。為此，《合同法》第114條第2款規(guī)定了當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機構(gòu)可予以增加或適當(dāng)減少。最高人民法院在《合同法解釋二》第29條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’?！钡谒墓?jié)合同其他條款一、合同付款條款的審查問題付款條款通常與合同權(quán)利義務(wù)的平衡具有密切關(guān)系，對于保證合同的履行質(zhì)量、實現(xiàn)合同的目的具有重要意義。付款方式條款看似簡單的商務(wù)條款，但卻是對合同對方履約的有效牽制，是我方權(quán)利實現(xiàn)的重要保障，因此，應(yīng)對付款的比例及時間進行恰當(dāng)?shù)脑O(shè)計，選擇在權(quán)利義務(wù)的關(guān)鍵點進行付款，切實控制合同風(fēng)險。付款條款存在的主要問題有：不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款‘分期付款的合同，付款比例不恰當(dāng)，首付款比例過高，付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合。審查該條款，應(yīng)依據(jù)合同性質(zhì)及目的，將付款條款與合同各階段義務(wù)的履行結(jié)合起來考慮，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險控制作用。不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式，常見的有如下兩種：1、一次性付款通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同，如禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等，可約定到貨驗收合格后一次性付款，但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。2、分期付款對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運行、初驗終驗等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。審查付款條款時，可根據(jù)具體合同中對方應(yīng)履行的主要合同義務(wù)，最終確定若干個付款時間點，例如：A.合同生效時間；B.合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準、登記、備案的時間（如有）C.交付時間D.驗收合格時間E.質(zhì)量保證期屆滿時間最重要的是如何把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險結(jié)合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價款支付的時間點和付款比例來促使合同對方及時履行合同義務(wù)。合同付款方式的選擇問題，還與具體合同的性質(zhì)、對方的資質(zhì)、商業(yè)信用及履約能力等相關(guān)，實踐中應(yīng)在堅持原則的基礎(chǔ)上，因“人”而異、因事而異，適當(dāng)約定付款條款，真正發(fā)揮付款條款的保障作用。二、不可抗力條款的約定問題不可抗力是對損害后果法定的免責(zé)事由?！睹穹ㄍ▌t》第153條規(guī)定，不可抗力是指當(dāng)事人不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況。除了法定的不可抗力事項之外，關(guān)于不可抗力條款的約定，實踐中，還應(yīng)根據(jù)合同的特點，將法律無規(guī)定但具有不可抗力性質(zhì)的事項約定為不可抗力，以減輕相應(yīng)的責(zé)任。從公司利益出發(fā)，目前各項合同類別中，一般均應(yīng)設(shè)置不可抗力條款，尤其是對于施工類合同、采購類和、租賃類合同等合同類型而言。對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同中的不同地位來具體分析。如合同中的主要義務(wù)由相對方履行的，則對于不可抗力條款，可以在合同中作較為原則性的規(guī)定，同時對于列舉的不可抗力事件則可以盡可能地少。但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細化，即采取窮盡式、列舉式的方式，盡最大可能將對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便在發(fā)生這些情況時，可以較為輕易地援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險的發(fā)生。除上述外，合同中還應(yīng)對援引不可抗力條款的程序加以考慮。如前所述，如公司合同義務(wù)相對較輕的，則可以規(guī)定較為嚴格的援引不可抗力條款的程序和要求，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。而如果公司合同義務(wù)較重的，則可以規(guī)定較為寬松的程序和要求，借以減輕公司程序方面的義務(wù)。此外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不抗抗力。第五章合同相關(guān)實務(wù)一、合同管理員在簽章之前，應(yīng)就紙質(zhì)合同進行如下審查：1、審查對方代表的簽字：若為法定代表人簽字，則需要提供《法定代表人身份證明書》；非法定代表人簽字，則需要提供相應(yīng)的《授權(quán)委托書》、代理人身份證明等。2、審查對方的簽章：蓋章是否為對方的公章或合同專用章，加蓋的印章是否清晰可辨，印章上的名稱是否與營業(yè)執(zhí)照上的名稱一致3、對已經(jīng)審批完畢的原合同修改內(nèi)容，如直接在原有合同文本上進行修改變更時，應(yīng)注意在改動地方由雙方蓋章或簽字確認。二、公章與合同專用章在合同簽訂中的使用問題法律上，公章與合同專用章在合同簽署的效力方面沒有差異，之所以在公章之外，還另行刻制合同專用章，主要原因如下：首先是因為公章與合同專用章在使用與管理上存在區(qū)別第一，用途范圍及效力不同。合同專用章專用于合同的簽訂，其效力僅限于合同簽訂。公章則具有代表公司的功能，其效力可及于公司的一切事務(wù)，如文件、通知及證明等，具有行政管理作用。第二，管理部門不同。合同專用章的管理部門一般為法律部門，公章的管理部門一般為公司的綜合管理部門其次是因為和工作具有常規(guī)性、專業(yè)性，使用合同專用章可以實現(xiàn)合同的專項管理，更好地控制合同風(fēng)險。三、法定代表人或授權(quán)代表人私人印章能夠代替簽字的問題目前合同的生效條款一般約定為“本合同自雙方簽字蓋章之日起生效”。即合同的生效，既要求蓋章同時還要求合同主體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)代表人在合同上簽字。但在實際中，由于簽字的局限性，衍生出一種用法定代表人或授權(quán)代表人的私人印章代替本人簽字的做法，這種做法目前還沒有明確的法律依據(jù)一般而言，由于此類私人印章沒有行政備案，發(fā)生爭議時。難以確定其真實性，因為，在審查合同對方的簽字時，建議對方代表人最好親筆簽字，盡量避免加蓋私人印章。四、分公司以自己作為簽約和履約主體分公司是與本公司相對的概念，是指從業(yè)務(wù)上、組織上接受本公司管轄的公司。分公司在法律上不具有獨立的財產(chǎn)、獨立的意思機關(guān)、獨立的名稱，不能獨立承擔(dān)責(zé)任，所以不具有法人資格。分公司不是獨立的公司，不具有公司的組織形式，也無須按公司設(shè)立的要件去設(shè)立。分公司沒有自己的股東會、董事會、監(jiān)事會，也沒有自己的法定代表人，只有本公司任命的經(jīng)理作為分公司的負責(zé)人。但分公司作為一種相對獨立的公司經(jīng)營機構(gòu)，仍具有經(jīng)營的能力和資格。為此，分公司需要向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨立訂立合同，也可以以自己的名義獨立參加訴訟。雖然分公司不是民事主體，但卻可以成為簽約的主體和訴訟主體，分公司完全可以以自己的名義簽約并以自己的名義起訴和應(yīng)訴。只是分公司不能獨立承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任，對分公司的債務(wù)，在其資不抵債或無力清償時，應(yīng)由其本公司承擔(dān)。分公司與子公司的區(qū)別表現(xiàn)為：其一，主體資格不同。子公司具有獨立的主體資格，享有獨立的法人地位；而分公司則不具有獨立的主體資格，僅僅是本公司的分支機構(gòu)，不具有法人資格。其二，稱謂不同。分公司不具有獨立的名稱，必須冠以某某分公司以提醒當(dāng)事人；而子公司有自己獨立的名稱。其三，意志關(guān)系不同。子公司作為獨立的法人，在法律上其意志是獨立的，母公司對子公司的經(jīng)營管理活動不能進行直接的命令指揮；而分公司作為本公司的分支機構(gòu)，其業(yè)務(wù)的執(zhí)行、資金的調(diào)動完全受制于本公司，與恩公司之間是一種管理與被管理的關(guān)系。其四，財產(chǎn)關(guān)系不同。在財產(chǎn)關(guān)系結(jié)構(gòu)上，子公司盡管有母公司的參與，但仍有屬于自己的財產(chǎn)；而分公司的財產(chǎn)則全屬于本公司，是本公司財產(chǎn)不可分割的組成部門。因為分公司不存在獨立的法律財產(chǎn)，而子公司的財產(chǎn)則具有完全的獨立性。其五，財產(chǎn)責(zé)任不同。子公司作為獨立的法律主體，自主經(jīng)營、獨立核算，其一切經(jīng)營后果包括財產(chǎn)責(zé)任均完全由自己承受，而分公司作為非獨立主體，既沒有自己獨立的財產(chǎn)，也沒有自己獨立的意志，因此，其經(jīng)營后果應(yīng)當(dāng)歸屬本公司，由此而產(chǎn)生的財產(chǎn)責(zé)任亦由本公司承擔(dān)。第二篇分則第一章采購合同審查指引采購合同是公司內(nèi)部常用的習(xí)慣稱謂,即《合同法》分類規(guī)定的買賣合同（以下統(tǒng)稱采購合同）。因數(shù)量眾多，金額巨大，采購合同是公司生產(chǎn)經(jīng)營過程中最常用的合同類別之一。一、采購合同概述采購合同的定義采購合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。采購合同的分類第一，按照采購的貿(mào)易類型分為國內(nèi)貨物采購合同與國際貨物采購合同第二，按照采購合同的訂立程序分為一般程序的采購合同和特殊程序的采購合同，特殊程序的采購合同包括但不限于經(jīng)過拍賣、招投標方式訂立的采購合同，以及須經(jīng)過特定的程序如批準、登記等手續(xù)才能生效的采購合同。第三，按照合同買賣的標的物可分為系統(tǒng)設(shè)備采購合同，一般貨物采購合同、禮品采購合同和辦公用品采購合同等。采購合同的特點第一，采購合同是最典型的有償合同，標的物與合同價款互為對價，區(qū)別于沒有對價的贈與合同。第二，采購合同是最典型的雙務(wù)合同，買賣雙方互負義務(wù)，均須履行己方義務(wù)方能完成合同。第三，采購合同是偌成合同，一般買賣合同，只要雙方意思表示一致即可成立并生效，除非雙方特別約定，采購合同無須以實際的履行行為作為合同成立的條件，故為偌成合同。二、采購合同審查要點審查合同對方主體的合法性對一般買賣合同的賣方，需審查其營業(yè)執(zhí)照的合法有效性，許可經(jīng)營或限制經(jīng)營的貨物，還需審查賣方是否具備并提供了相關(guān)的許可證照。若賣方為銷售代理商，除了進行上述審查外，還需要審查其代理資格的合法性，審查其是否提供代理銷售的有效證明文件。審查合同條款約定是否完整采購合同的條款，通常因采購標的的特性、采購金額的大小等因素的不同，可繁可簡。實際中，由于禮品或宣傳品、辦公用品的采購合同相對簡單，風(fēng)險不大，合同的條款一般包括：合同當(dāng)事人，合同標的物名稱、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量標準和其他要求，價格及付款方式，交貨時間、地點和方式，驗收，保修，違約責(zé)任，不可抗力，爭議解決，合同生效等條款。而設(shè)備采購類合同較為復(fù)雜，風(fēng)險較大，合同的條款要求相對較高，一般應(yīng)包括合同當(dāng)事人，合同標的物名稱、、規(guī)格、數(shù)量，價格及付款方式，運輸與包裝，交付、開箱檢驗、安裝及驗收，保修與維修，承諾與保證，保密責(zé)任，違約責(zé)任，不可抗力，通知與送達，法律適用和爭議解決，合同生效、終止及其他。如果是設(shè)備采購合同，還需要增加系統(tǒng)測試、移交、聯(lián)網(wǎng)、初驗、試運行和終驗、培訓(xùn)等條款。審查合同標的條款是否清楚明確應(yīng)審查標的物的品名、規(guī)格、型號、等級等信息是否明確，是否有確切的數(shù)量及計量單位，質(zhì)量標準是否明確，如是否寫明具體的國家標準、行業(yè)標準或其他標準。合同標的是《合同法》規(guī)定的合同必備條款之一，如果約定不明，易發(fā)生糾紛。如產(chǎn)品的質(zhì)量標準，是判斷賣方交付的標的物是否符合約定的關(guān)鍵，如有具體標準，應(yīng)寫明頒布標準的機構(gòu)名稱、頒布時間并標明其全稱和編號審查價格條款是否具體明確價格條款是采購合同的核心條款，須重點審查：金額是否具體明確，是否與中標或談判價格以及附件清單一致，價格是否含稅，稅費負擔(dān)是否合法。采購合同中常涉及諸如產(chǎn)品運輸、包裝、退換貨、零配件更換、維修等問題，應(yīng)審查其相關(guān)費用應(yīng)由哪一方承擔(dān)、是否已包含在合同總價款中等內(nèi)容是否已約定清楚。審查付款條件、付款方式及期限是否約定明確常見問題如付款以驗收合同為前提，未約定驗收條款；或分期付款以初驗、終驗為條件的，僅約定驗收條款，未分別約定初驗和終驗條款。關(guān)于付款方式，應(yīng)明確約定采用現(xiàn)金、電匯、支票等方式的哪一種，同時應(yīng)明確是一次性付款還是分期付款，是否留有一定比例的質(zhì)保金，質(zhì)保金何時付清等審查包裝及運輸條款規(guī)定是否明確設(shè)備需要包裝的，應(yīng)明確包裝的材質(zhì)、規(guī)格，并注意審查是否有特殊的包裝要求（如防潮、防震、標注要求等）；設(shè)備需要運輸?shù)?，?yīng)明確運輸方式、責(zé)任方及運費的負擔(dān)等。審查交貨方式、交貨時間、交貨地點的約定是否清楚交貨方式（送貨或提貨）、交貨時間、交貨地點應(yīng)具體明確，如交貨地點應(yīng)寫名具體到門牌號碼的準確地址，如簽約時不能確定交貨地點，也可約定為買方指定的地點，而不宜籠統(tǒng)約定為某省、某市。若為分次交貨，還應(yīng)明確每次交貨的時間及地點。審查驗收標準、驗收程序、驗收條件約定是否明確公司采購的設(shè)備、工程材料等往往需要在安裝、集成，調(diào)試甚至試運行后方可確定產(chǎn)品、設(shè)備及其集成后系統(tǒng)的整體可用性、符合性，因此在此類采購合同中應(yīng)有到貨檢驗、初驗、試運行后的終驗等條款，且往往與付款相掛鉤，以便于與付款相掛鉤，以便于以付款制約賣方履行交付合格標的物的主要合同義務(wù)。因此，驗收條款除應(yīng)按照《合同法》第157條、第158條的規(guī)定進行審查外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司采購標的物的上述特點進行審查。驗收標準應(yīng)注明是國家標準、行業(yè)標準或其他標準，禮品、宣傳品等一般依據(jù)樣品質(zhì)量標準驗收的，應(yīng)封存樣品。此外應(yīng)審查驗收的地點、期限、程序等是否已約定明確。如果允許分階段部分驗收的，應(yīng)明確規(guī)定全部標的物驗收合格的標志，以便與違約責(zé)任條款相對應(yīng)。驗收條款常見問題有：不約定驗收條款；在條款中約定按附件規(guī)定驗收，卻沒有附件；或雖約定初驗、終驗的情形，但未具體約定驗收的時間和條件，對樣品未進行封存等。審查違約條款約定是否明確審查時要注意違約條款是否明確具體，如承擔(dān)違約責(zé)任的方式是否合理，違約金的比例，賠償范圍是否對公司有利等。審查保修條款是否明確審查是否規(guī)定了質(zhì)量保修期，保修期限、起止時間點以及質(zhì)保起結(jié)束后設(shè)備的維修問題等是否約定明確。三、采購合同常見問題及處理建議賠償責(zé)任問題設(shè)備采購合同中，設(shè)備供應(yīng)商經(jīng)常希望通過約定“間接損失不賠”、“賣方責(zé)任僅限于賠償直接損失”、“最高賠償限額不超過人民幣XX元或合同總額的XX%”等方式對賣方應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任進行限制。違約賠償責(zé)任的適用應(yīng)遵循兩項原則，即完全賠償原則和賠償實際損失原則。完全賠償原則，是指違約方應(yīng)當(dāng)對其違約行為給對方造成的所有損失予以賠償，既包括違約造成的直接損失，也包括因違約而使對方喪失的預(yù)期利益。賠償實際損失原則，賠償額應(yīng)與損失額基本一致。在設(shè)備采購合同中，賣方不僅應(yīng)保證按時交貨、驗收，還應(yīng)保證設(shè)備的質(zhì)量符合約定并正常運行，其違約行為導(dǎo)致的損失很可能涉及買方運營收入等較大損失，如果對違約損害賠償責(zé)任進行限制將對買方極為不利。我國《合同法》并未規(guī)定違約方可以不賠償間接損失或可以設(shè)置賠償上限,上述賠償責(zé)任限制條款已經(jīng)涉及公司的權(quán)益,所以應(yīng)盡力爭取刪除對公司不利的限制性條款。違約條款約定不明確或不合理的問題違約責(zé)任條款約定不明確，如只約定“違約方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任”等不規(guī)范的法律用語，違約金約定比例過高或過低等問題。違約條款約定不明確將導(dǎo)致法律賦予的任意性權(quán)利的喪失，等于放棄了可以爭取的明確賠償數(shù)額或及時有效挽回損失的權(quán)利。審查合同時，應(yīng)特別注意約定的延期付款的違約金是否合法、合理，實踐中，應(yīng)盡量避免出現(xiàn)如下兩種約定情況：第一，違約金比例過高，如約定每逾期一日按合同總價款的百分之二支付違約金，明顯約定不合理。第二，約定延遲付款的起算點可能被對方自由掌控，如“自對方開出付款通知單第三十一日起”，存在對方提前開具付款通知單，導(dǎo)致公司支付延遲違約金的可能。如本公司承擔(dān)付款義務(wù)，為了避免公司付款延遲，建議在合同付款條件中增加要求相對方出具相關(guān)證明文件后于一定期限內(nèi)予以付款的內(nèi)容，增加相對方的付款提示義務(wù)。此外，對于本公司支付預(yù)付款的采購合同，如果約定遲延交貨的違約金比例過低，則不利于公司利益的維護。按日支付違約金的，違約金至少應(yīng)高于銀行貸款利率，否則無法充分發(fā)揮制約對方依約履行的應(yīng)有作用，無法充分保護公司利益。定金適用問題關(guān)于定金的常見問題有：定金數(shù)額超過合同標的的百分之二十；約定交付定金，同時又約定分期支付完合同總價款，但對最后定金如何處理沒有約定；定金與其他法律概念混淆等問題?！稉?dān)保法》規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十?！蓖瑫r司法解釋明確規(guī)定當(dāng)事人交付“留置金”、“擔(dān)保金”、“保證金”、“訂約金”、“押金”或者“訂金”，但不具備定金性質(zhì)的不能適用定金規(guī)定，定金部分超過合同金額百分之二十的部分也不能獲得法院支持。如果在合同中使用“訂金”字樣，且約定金額為合同金額的百分之三十，一旦對方違約，將很難依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定要求其雙倍返還“訂金”，可能因此給公司帶來較大的損失。另外，如果約定定金，數(shù)額不能超過合同金額的百分之二十，否則超過部分可能被認定為無效。由于定金不能超過合同金額百分之二十的法定限制，如果定金數(shù)額較小，不能據(jù)此有效約束合同對方惡意違約，則應(yīng)考慮約定較高數(shù)額的違約金條款代替定金條款。缺少賣方權(quán)利保證條款的問題在采購合同中，標的物可能侵犯第三方的權(quán)利，尤其是在知識產(chǎn)權(quán)方面。由于公司是直接使用這些產(chǎn)品，一旦出現(xiàn)侵犯第三方權(quán)利的爭議，如果合同中無相應(yīng)約定明確爭議的處理義務(wù)及各方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，將可能導(dǎo)致公司經(jīng)濟上和商譽上的損失。因此，除了在簽訂此類合同前，嚴格審核對方的權(quán)利是否有瑕疵外，還應(yīng)在合同中增加對方的保證條款，保證其權(quán)利無瑕疵并獨立承擔(dān)因權(quán)利瑕疵而引起的法律責(zé)任。關(guān)于質(zhì)量標準約定不明問題由于國內(nèi)現(xiàn)行的質(zhì)量標準和驗收標準均為多重的,如果未規(guī)定一個雙方認同的標準,可能導(dǎo)致所供應(yīng)的產(chǎn)品和項目成果不符合公司要求,容易產(chǎn)生糾紛。因此，如果未在合同中明確約定質(zhì)量，第一，可能導(dǎo)致最后最后按法律規(guī)定履行的質(zhì)量標準不一定符合公司的要求；第二，會增加履行合同的成本；第三，關(guān)于質(zhì)量問題的違約責(zé)任無法在合同中反映出來，公司無法通過追究違約責(zé)任來彌補自己的損失。因此，只要涉及質(zhì)量標準和驗收標準的，不管采用哪種方法來確定質(zhì)量標準，都要在合同中對此盡可能具體、詳細地約定。關(guān)于不可抗力的約定問題合同中常見供應(yīng)商為盡可能減輕自己的違約責(zé)任，總希望將不可抗力的情形規(guī)定得越多越好，將不可抗力的定義規(guī)定得越寬越好的現(xiàn)象，還有部分廠家把意外事件、其他供貨商的原因都列為不可抗力。在設(shè)備采購合同中，賣方違約的可能性遠大于買方，如果事先把不可抗力的定義擴大化了，這種擴大化定義對供應(yīng)商是有利的，而對買方則相對不利。因此不可抗力的定義應(yīng)按照《合同法》的明確規(guī)定進行約定。如果無法妥協(xié)，對于擴大化的定義，應(yīng)逐條審查，仔細分析對雙方的利弊關(guān)系，然后進行相應(yīng)刪改。關(guān)于保修期的約定問題保修條款常見問題有：保修期的約定不合理或者約定難以有效執(zhí)行，損害買方利益等問題。如在設(shè)備買賣合同中約定“乙方向甲方提供免費的設(shè)備保修服務(wù)，設(shè)備保修期為自交貨之日起12個月”。對于合同標的物是涉及驗收的大型設(shè)備來說，設(shè)備從到貨到最終的終驗合格，往往要經(jīng)歷幾個月乃至更長的時間，如果保修期自交貨之日起算，當(dāng)驗收合格后保修期實際上已經(jīng)屆滿或?qū)⒁獙脻M，這樣公司將需要另行購買維保服務(wù)，變相增加了公司的支出，導(dǎo)致保修期的設(shè)置無法發(fā)揮其作用。設(shè)備保修是關(guān)系合同設(shè)備采購行為后續(xù)延展性的重要環(huán)節(jié)，合理確定設(shè)備的保修期，可以有效節(jié)約采購成本。因此在約定設(shè)備保修期時應(yīng)明確約定保修期自合同標的終驗合格之日起算，外購配套設(shè)備也應(yīng)自驗收合格后開始計算保修期。保證對方在交付了合格產(chǎn)品后仍需在合理期限內(nèi)對設(shè)備的質(zhì)保負責(zé)。從保護買方利益最大化的角度出發(fā)，保修期從終驗通過后開始計算是最理想的，但也有可能對方提出如果因為買方原因拖延驗收，會使對方為保修所支出的費用增加，對他們是不公平的。所以考慮到合同的公平原則，誰過錯誰就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，作為妥協(xié)，可以在約定從驗收通過后起算的前提下，規(guī)定一個除外條款，即如果完全是由于買方原因造成終驗證書遲延簽署，則保修期為終驗證書簽署后XX個月內(nèi)或交付值日起XX個月內(nèi)（比較哪個先結(jié)束）。第二章租賃合同審查指引第一節(jié)租賃合同概述一、租賃合同的定義租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。二、租賃合同的分類按照租賃性質(zhì)分，可分為普通租賃合同與融資租賃合同按照租賃期限分，可分為定期租賃合同與不定期租賃合同按照租賃標的物屬性分，可分為動產(chǎn)租賃合同與不動產(chǎn)租賃合同三、租賃合同的特點租賃合同為雙務(wù)、有償、諾成性合同租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用、收益權(quán)的合同租賃合同的期限受法律規(guī)定限制租賃合同的標的物為非消耗物第二節(jié)租賃合同的審查一、租賃合同審查要點對出租主體的審查對于出租人的主體審查，除審核出租人的主體資格外，還應(yīng)審查出租人是否有權(quán)出租標的物，可以查驗對方房地產(chǎn)權(quán)利證書或者證明其產(chǎn)權(quán)的其他有效證明文件（房地產(chǎn)證，房屋所有權(quán)證，國有土地使用權(quán)證，能夠證明權(quán)利合法來源的其他有效證明文件）。審查合同時應(yīng)當(dāng)查看合同所附資料中是否有出租人的上述權(quán)屬證書。主要是看權(quán)屬證書記載的所有權(quán)人與出租人是否一致、是否有共有權(quán)人及是否經(jīng)共有權(quán)人同意、是否設(shè)立抵押權(quán)、是否已經(jīng)進行恰處分或受到其他權(quán)利限制。如果出租人是非產(chǎn)權(quán)人，而是承租后再轉(zhuǎn)租的情況，還應(yīng)審核產(chǎn)權(quán)人書面同意出租人轉(zhuǎn)租的文件（如屬多次轉(zhuǎn)租，應(yīng)逐次審核前手出租人同意轉(zhuǎn)租的文件直至產(chǎn)權(quán)人），相關(guān)文件應(yīng)作為合同附件。審查合同是否有違反強制性規(guī)定的內(nèi)容如承租的房屋未經(jīng)竣工驗收或驗收不合格，承租違法建筑等。租賃標的物的準確描述應(yīng)準確在合同中約定租賃房屋所處的準確位置（如門牌號）以及租賃物的概要情況，如承租的建筑面積或使用面積、樓層、位置等，最好附圖說明。租賃標的物用途在租賃房屋前，應(yīng)首先核實租賃房屋房產(chǎn)證上所載的用途，同時應(yīng)審查是否在合同條款中明確約定租賃物的用途。關(guān)于租賃標的物周邊環(huán)境的約定如果公司承租的房屋用于營業(yè)或辦公，則應(yīng)審查合同中關(guān)于擬租賃房屋的周圍環(huán)境的相關(guān)約定，如是否有適當(dāng)?shù)耐＼嚨牡攸c以及周圍是否有娛樂場所影響辦公等。租賃期限的審查審查合同是否寫明租賃期限以及具體的起止日期，應(yīng)具體到年月日。按照《合同法》的規(guī)定，租賃期限不得超過20年，超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。因此在審查租賃和時對于租賃期限超過20年的約定（如“永久”或者“30年”），需修改為20年以下。租賃標的物交付的約定審查是否有房屋移交方面的具體約定，如是否有關(guān)于租賃物的移交狀態(tài)、移交租賃物及其附屬設(shè)施設(shè)備清單及移交時間的約定。租金條款的審查審查租金的約定是否完整,具體包括以下幾個方面:是否明確租金標準及租金總額以及租金支付期限、支付比例、支付條件等。是否明確對租金包含的范圍（如是否包含門頭門楣的使用費、停車位使用費等）及租期內(nèi)的物業(yè)管理、水、電、供暖等費用承擔(dān)及支付進行約定。裝修及免租期的約定審查合同是否有掛于租賃房屋裝修改造的約定。如涉及裝修改造，應(yīng)在合同中約定：在不改變房屋主體結(jié)構(gòu)、不危及原建筑物的安全或造成潛在危險的情況下，出租人同意承租方進行裝修改造，并應(yīng)約定合理的免租期限。關(guān)于宣傳廣告事項的約定對于租賃房屋用途為營業(yè)、辦公的，一般會懸掛公司名牌或進行其他廣告宣傳，因此，應(yīng)審查租賃合同是否約定承租方有權(quán)使用門頭門楣及具體位置、有權(quán)在租賃物室外合法懸掛、張貼宣傳資料以及利用其他合法方式進行企業(yè)、業(yè)務(wù)的廣告宣傳及具體范圍，并應(yīng)約定出租人保證廣告位的合法使用。一般情況下此費用可約定為已包含在合同租金中。如約定由承租方另行支付，須對費用標準及支付作具體明確的約定。關(guān)于維修、修繕的約定審查合同是否有關(guān)于房屋維修、修繕、更換和改良的約定。房屋租賃合同應(yīng)在合同中約定：當(dāng)租賃物影響承租方正常使用時，出租方應(yīng)負責(zé)對租賃物及時進行維護、維修，費用由出租方承擔(dān)（但承租方使用不當(dāng)造成的維修費用由其自行承擔(dān)）。同時，需明確維修期間應(yīng)不影響承租方正常營業(yè)及辦公（如可考慮在晚上或雙休日等時間段進行維修），且應(yīng)考慮約定如維修時間超過一定期限仍未能達到正常使用的標準，承租方有權(quán)解除合同或減少相應(yīng)數(shù)額的租金。關(guān)于不能正常使用租賃物減少租金及費用的約定審查合同是否在合同正本中約定了當(dāng)供電、空調(diào)、供暖等一項或多項設(shè)施不能正常使用影響承租方正常營業(yè)的，承租方有權(quán)拒付相應(yīng)期間內(nèi)的租金及水、電、空調(diào)等相應(yīng)使用費，同時在上述情形持續(xù)或一段時間內(nèi)累計達到一定時限時，承租方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求出租方按合同租金總額的一定比例支付違約金。違約責(zé)任的約定應(yīng)盡可能具體和量化違約責(zé)任方面，應(yīng)注意約定出租人遲延交付租賃標的物、交付的租賃標的物有瑕疵（包括權(quán)利瑕疵和質(zhì)量瑕疵等方面）的違約責(zé)任，提前終止合同的違約責(zé)任等。為增加違約責(zé)任的可操作性，可以約定一方違約后計算損失的范圍，有可約定違約后支付違約金的具體金額，或約定違約金占某一基數(shù)（如合同總金額）的具體比例，為了達到有效制約、懲戒對方違約的目的，違約金數(shù)額或比例不宜過低。關(guān)于承諾保證條款各類租賃合同中一般均應(yīng)有出租人有權(quán)出租租賃標的物的保證條款，出租方應(yīng)保證對租賃標的物擁有所有權(quán)，在交付時沒有產(chǎn)權(quán)糾紛或其他糾紛，且應(yīng)保證沒有任何第三方就此主張權(quán)利。交付后如發(fā)生產(chǎn)權(quán)等糾紛，或有第三方主張權(quán)利，則在保障承租方權(quán)益的前提下，由出租方負責(zé)解決，如造成承租方損失的，由出租方負責(zé)賠償。并可進一步約定，其保證若有不真實之處，承租方有終止協(xié)議的權(quán)利，并有權(quán)要求出租方支付違約金、賠償損失。關(guān)于租賃登記備案的約定在房屋租賃合同中應(yīng)約定由出租人向房產(chǎn)管理部門登記備案并承擔(dān)相關(guān)費用。審查是否明確約定租賃期滿后優(yōu)先續(xù)租及其適用條件優(yōu)先承租權(quán)因無關(guān)相關(guān)法律的明確規(guī)定，若未在合同中明確約定租賃期限屆滿后優(yōu)先續(xù)租的適用條件，則租賃期滿后臨時談判，一旦談判不成，將無法繼續(xù)承租，這對承租方來說可能將造成損失。因此，在合同中應(yīng)明確約定租賃期限屆滿后承租人有優(yōu)先續(xù)租的權(quán)利并具體約定適用條件（如同等租金標準條件）。二、租賃合同常見問題及處理建議出租人的主體資格審查問題審查出租人的主體資格時，首先審處出租人是否是房屋的所有權(quán)人（產(chǎn)權(quán)人），需認真查驗權(quán)屬證書的真實性，必要時，須至房地產(chǎn)管理機構(gòu)核實。如果出租人不是房屋的產(chǎn)權(quán)人則可能存在代理關(guān)系或轉(zhuǎn)租關(guān)系。一般情況下，房屋租賃合同應(yīng)優(yōu)先選擇與房屋的產(chǎn)權(quán)人簽訂合同，次之，也可以考慮與代理人及轉(zhuǎn)租人簽訂租賃合同。若與代理人簽訂合同，還需要有產(chǎn)權(quán)人委托簽約人的授權(quán)委托書簽約原件；若存在轉(zhuǎn)租關(guān)系的，需要有產(chǎn)權(quán)人同意轉(zhuǎn)租的書面證明文件，并在合同中約定如產(chǎn)權(quán)人同意轉(zhuǎn)租的書面文件不真實時，轉(zhuǎn)租人應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任（此處違約金的約定可適當(dāng)提高數(shù)額）。其次，應(yīng)考慮選擇法人簽約，最好選擇具有獨立法人資格且資信情況良好的法人單位，避免與自然人簽約。如選擇自然人，該自然人應(yīng)為成年人且具有相應(yīng)的民事行為能力（非精神病人），如為未成年人，應(yīng)征得其法定代理人（監(jiān)護人）的書面同意。因自然人為房屋產(chǎn)權(quán)人時，經(jīng)常存在房屋共有的狀況（如婚姻關(guān)系存系期間購買的房屋），此時對共有財產(chǎn)（房屋）的處置還應(yīng)征得其他共有人同意。此外，選擇出租人原則上盡量避免采用轉(zhuǎn)租形式。從轉(zhuǎn)租合同來將，轉(zhuǎn)租合同是原承租人即現(xiàn)轉(zhuǎn)租人與承租人簽訂的房屋租賃合同。該房屋租賃合同雖然僅是雙方的意思表示，但依法必須經(jīng)原出租人書面同意。在租賃合同中，下一層次的租賃合同的效力依附于上一層次的租賃合同。轉(zhuǎn)租期間，原租賃合同變更、解除或終止的，轉(zhuǎn)租合同也隨之相應(yīng)地變更、解除或終止，比產(chǎn)權(quán)人出租的情況多了一重風(fēng)險，實踐中常發(fā)生原承租人欠付租金使出租人提前解除原租賃，轉(zhuǎn)租合同因此提前終止的情況，所以應(yīng)盡量避免。一般而言，轉(zhuǎn)租合同的終止日期不得超過原租賃合同規(guī)定的終止日期，但出租人與轉(zhuǎn)租雙方協(xié)商同意后特別約定的情況除外。不適于承租的房屋租賃審查問題依據(jù)建設(shè)部《城市房屋租賃管理辦法》第6條的規(guī)定，有下列情形的房屋不得出租：未依法取得房屋所有權(quán)證的司法機關(guān)和行政機關(guān)依法裁定、決定查封或以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的共有房屋未取得共有人同意的權(quán)束有爭議的屬于違法建筑的不符合安全標準的已抵押，未經(jīng)抵押權(quán)人同意的不符合公安、環(huán)保、衛(wèi)生等主管部門有關(guān)規(guī)定的有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定禁止出租的其他情形的租賃有抵押房產(chǎn)的問題承租有抵押房產(chǎn)的問題以下兩種情況：第一，承租人先出租后抵押的房產(chǎn)，風(fēng)險相對較小。《擔(dān)保法解釋》第65條規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效”，先租賃、后抵押的房產(chǎn)，抵押權(quán)實現(xiàn)后不影響原租賃合同效力，盡管可能涉及與受讓人的溝通協(xié)調(diào)問題，但風(fēng)險相對較小，原則上可以接受。第二，承租先抵押后出租的房產(chǎn)，風(fēng)險較大。依據(jù)《擔(dān)保法解釋》第66條的規(guī)定：抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。因此，承租已設(shè)定低壓的房產(chǎn)風(fēng)險較大，須特別審慎，原則上應(yīng)盡量避免。鑒于上述原因，簽訂租賃合同前應(yīng)審核租賃物的土地使用權(quán)證、房地產(chǎn)證、房屋所有權(quán)證等權(quán)屬原件（并應(yīng)留存復(fù)印件作為合同附件，必要時可至房屋管理部門查詢），如已設(shè)定抵押并進行抵押登記的房屋、土地，在其權(quán)屬證書上會有抵押情況的記載，通過審查可以提前查明，避免風(fēng)險。優(yōu)先購買權(quán)和優(yōu)先承租權(quán)問題優(yōu)先購買權(quán)是法定權(quán)利，即使合同中未約定承租人也可享有，但鑒于法律只有原則性規(guī)定，具體內(nèi)容仍應(yīng)在合同中進行具體約定，以利履行；而優(yōu)先承租權(quán)沒有明確的法律規(guī)定作為權(quán)利依據(jù)，必須由合同雙方自行進行明確約定方可行使。優(yōu)先購買權(quán)問題《合同法》規(guī)定出租人出賣租賃房屋的應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。因此如果出租人欲出賣房屋而承租人又打算購買的情況下，應(yīng)及時向出租人主張優(yōu)先購買權(quán)。關(guān)于出租人出賣租賃房屋時的通知義務(wù)，我國以往的立法和司法解釋都規(guī)定為出租人出賣房屋前三個月，可以將其解釋為“合理期限”，直接在合同中予以規(guī)定，并應(yīng)具體約定何為“同等條件。需要注意的是，法律上對“同等條件”并未明確界定，現(xiàn)實中也存在以單位職工優(yōu)先購房等特殊條件對抗優(yōu)先購買權(quán)的案例，因此，建議在租賃合同中明確約定“同等條件”僅限于房屋價格等可比標準。優(yōu)先承租權(quán)問題考慮到合適的房屋一般比較難以租到，租賃使用過程中裝修投入的充分利用、積累的客戶認知等附加的無形價值，以及再租賃發(fā)生的新的成本支出等因素，為確保租期屆滿后能夠繼續(xù)租賃使用，承租方應(yīng)考慮在合同中具體約定優(yōu)先承租權(quán)的相應(yīng)內(nèi)容。鑒于優(yōu)先承租權(quán)沒有明確的法律規(guī)定作為權(quán)利依據(jù)，為了保證優(yōu)先承租權(quán)的實現(xiàn)，必須由合同雙方自行明確約定方可行使。同優(yōu)先購買權(quán)一樣，優(yōu)先承租權(quán)的行使通常是在同等條件下適用，但法律上對“同等條件”并無明確界定，因此，必須在合同中約定何為同等條件，如可以約定同等租金標準條件，也可根據(jù)具體情況增加支付期限作為同等條件等?！巴葪l件”的約定應(yīng)明確具體，便于界定，以防止被出租人惡意利用。此外，在租賃合同條款中應(yīng)明確約定，在原租賃期限屆滿前的一定期限內(nèi)或在出租人告知原承租人新的出租條件或第三人的租賃條件后一定期限內(nèi)，原承租人書面向出租人表示繼續(xù)租賃的，可享有優(yōu)先承租權(quán)。此期限的確定，可參考《民法通則意見》第118條的規(guī)定，即出租人在出賣房屋時，應(yīng)提前3個月通知承租人，也可以根據(jù)租賃合同的長短時間不同來規(guī)定。此外，為了防止出租人在期滿一定時間后另行出租而使承租人的優(yōu)先承租權(quán)落空，可以進一步約定：租賃合同期滿后，如出租人在一段時間內(nèi)暫不出租原租賃物，當(dāng)出租人在一定期限內(nèi)重新對出租物進行出租時，原承租人仍享有優(yōu)先承租權(quán)，這期限不宜太長，對這一期限的確定，以6個月或1年等較短時間為宜。關(guān)于租賃期滿后的合同處理《合同法》規(guī)定，租賃期限屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。因此，如果租賃到期前承租人欲續(xù)租應(yīng)及早與出租人協(xié)商并簽訂書面合同，否則到期后租賃合同依法將成為不定期租賃，此種情況下承租人權(quán)利將處于不穩(wěn)定狀態(tài)，如果租賃價格上漲或相關(guān)情況發(fā)生其他變化，出租人有權(quán)隨時收回房屋，該等法律后果對承租人而言明顯不利，應(yīng)盡量避免。此外，如果原租賃合同約定了自動順延條款，應(yīng)明確約定順延的具體期限，以免因約定不明使順延后的合同變?yōu)椴欢ㄆ谧赓U。房屋租賃和場地租賃之區(qū)別房屋租賃和場地租賃的稅率不一樣（房屋租賃交納12%的房產(chǎn)稅，場地租賃則交納5%的營業(yè)稅），所以為了降低租金，個別公司將房屋租賃合同作為場地租賃合同來簽訂。按照《合同法》規(guī)定：以合法形式掩蓋非法目的的合同是無效的，所以此類以避稅為目的的合同存在被認定無效因而無法得到法律有效保護的風(fēng)險。建議按實際租賃種類據(jù)實分列。如果合同中既有租賃場地也有房屋的，可以分開計算租金。關(guān)于租金支付具體約定的問題租賃合同中，由于合同履行管理環(huán)節(jié)的問題或其他原因，公司盡管沒有違約的故意，但實際卻未能按合同要求及時付款，常因此發(fā)生遲延付款的違約行為，經(jīng)出租人提示才被動付款，違約風(fēng)險較高，建議合同中補充如下約定：租賃合同中對公司延遲付款責(zé)任進行限定，明確延遲付款的違約金總額的最高限額；在合同付款條件中增加要求出租人出具相關(guān)文件（如發(fā)票、付款通知）后一定期限內(nèi)公司予以付款的內(nèi)容，增加出租人的付款提示義務(wù)，避免承租人因疏忽等原因延遲付款。此外，如租期較長，建議租金支付約定為分期支付，以減少租賃合同因各種原因提前終止后無法追回已付租金的風(fēng)險，如出租方是轉(zhuǎn)租的情況、權(quán)利有瑕疵的情況更應(yīng)注意此類風(fēng)險，實踐中轉(zhuǎn)租情形下常發(fā)生轉(zhuǎn)租人欠付租金導(dǎo)致出租人與其終止合同，轉(zhuǎn)租合同同時終止的情況，此時，如果公司已提前支付租金，存在無法收回的風(fēng)險，此類案例并不少見，因此應(yīng)盡量約定為后付款。營業(yè)廳房屋租賃的重點問題因公司租賃營業(yè)廳房屋，必須經(jīng)工商登記方可合法經(jīng)營，因此，審查營業(yè)廳房屋租賃合同時不僅需要按上列一般房屋租賃審核要點進行審核，還須按照當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T對申請工商登記注冊的住所的相關(guān)要求進行審核，必須審核租賃房屋的用途是否符合辦理工商登記的要求。應(yīng)選擇規(guī)劃用途為“商用”的房屋，不選擇住宅、別墅公寓，不選擇違章建筑以及土地征用區(qū)、拆遷區(qū)的房屋以及其他不能辦理工商登記的房屋。倉庫租賃合同審查中的重點問題倉庫租賃合同應(yīng)當(dāng)注意對出租人特殊義務(wù)的約定出租人應(yīng)當(dāng)負責(zé)對倉庫的監(jiān)護，并負責(zé)庫房、地面、門窗等庫房設(shè)施的維護、維修；提供所需水源、電源、照明設(shè)施等庫房設(shè)施；按照承租方的要求對倉庫進行定期的排風(fēng)，保持恒定溫度、濕度；由于房屋質(zhì)量問題（漏雨、受潮、承重等原因）而給承租人造成的損失，應(yīng)由出租人承擔(dān)。防火安全問題承租人在租賃期間須嚴格遵守執(zhí)行《中華人民共和國消防條例》，積極配合出租人主管部門做好消防工作。出租房屋內(nèi)確因維修等事務(wù)需進行一級臨時動火作業(yè)時（含電焊、風(fēng)焊等明火作業(yè)），須經(jīng)出租人同意。出租人負責(zé)倉庫區(qū)域的五防事故，應(yīng)及時報案“110”或“119”等部門。因出租人疏于檢查防范或保安未能盡職造成的事故損失，視情節(jié)情況由出租人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。出租人配合問題明確約定出租人應(yīng)當(dāng)提供合理的便利及其他輔助設(shè)施供承租人使用。合同應(yīng)當(dāng)約定出租人保證承租人進出庫搬運工作正常進行，承租人對于疏于庫區(qū)的其他輔助設(shè)施的使用也應(yīng)列入約定范圍。

合同號：簽訂日期：簽約地點：貨物買賣合同甲方：新疆特變電工國際成套工程承包有限公司乙方：根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)，甲乙雙方本著平等、自愿的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立本合同。貨物甲方愿意按本合同規(guī)定的條件及價格向乙方購買，乙方愿意按本合同規(guī)定的條件和價格向甲方出售如下貨物：序號貨物名稱型號/規(guī)格單位數(shù)量單價（元）總價(元)

合同金額：人民幣（含增值稅）：交貨時間、地點、方式、風(fēng)險：交貨時間：。乙方應(yīng)在交貨前__10__個工作日，以書面形式通知甲方貨已備妥并通知甲方具體交貨時間。如因乙方未能有效、及時通知甲方，導(dǎo)致雙方未能按時交接貨物的，視為乙方未按時交貨。交貨地點：__。交貨方式：貨物必須交付給甲方或者甲方書面指定的代理人或收貨人，并以甲方或甲方書面指示的代理人或收貨人書面簽收單據(jù)作為交接貨證明。該接貨證明僅作為貨物運到的證明，不得作為貨物驗收合格的證明，貨物驗收按照本合同檢驗規(guī)定進行。交貨內(nèi)容：乙方提供的貨物應(yīng)包括：本合同及附件規(guī)定的設(shè)備、相關(guān)配件、專用工具以及其他甲方要求提供的各類文件和單證,包括但不限于技術(shù)資料、使用說明書、安裝維修操作手冊、零部件手冊、換證憑單、質(zhì)量證明書、合格書等。如若短缺，均不能視為乙方完成交貨義務(wù)。貨物的所有權(quán)及風(fēng)險承擔(dān)：根據(jù)本合同貨物交付的規(guī)定，乙方一經(jīng)將貨物交付甲方，貨物的所有權(quán)即屬于甲方，貨物因意外毀損滅失的風(fēng)險亦歸甲方承擔(dān)。貨物運抵指定交貨地點并由甲方或甲方指定代理人或收貨人簽收書面收貨單據(jù)前發(fā)生的一切貨物毀損、滅失的風(fēng)險、損失和費用由乙方承擔(dān)。包裝及嘜頭：乙方應(yīng)依照慣常合理的商業(yè)標準對貨物進行包裝，并符合出口標準。所有交付貨物應(yīng)具有適合遠洋和內(nèi)陸運輸以及多次搬運、裝卸的堅固包裝，并根據(jù)貨物的特點和需要，采取防潮、防雨、防銹、防震、防腐蝕等的保護措施，以保證貨物安全無損地運抵使用國目的地，即甲方告知的貨物最終使用地。如由于包裝原因產(chǎn)生貨物毀損、銹蝕、丟失等損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)因此發(fā)生的一切責(zé)任并賠償該損失。乙方應(yīng)當(dāng)保證提供準確、真實的有關(guān)貨物包裝信息，包括但不限于貨物尺寸、重量、件數(shù)等，如果由于乙方提供的信息不準確而導(dǎo)致的任何甲方出口費用的增加，乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一切責(zé)任并賠償該損失。包裝物不回收，不另收費。包裝費用由乙方承擔(dān)。嘜頭：根據(jù)甲方指示，乙方應(yīng)在每個包裝箱鄰接的二個側(cè)面上，用不退色的油漆或油墨以明顯易見的文字字樣印刷以下嘜頭標記(見附件)。乙方應(yīng)在包裝箱外部刷上箱號，箱號應(yīng)當(dāng)連續(xù)，并且標注出總數(shù)。乙方應(yīng)按甲方的要求提供貨物裝箱單，并且在包裝箱中裝一份中英文貨物裝箱單。包裝要求：對于海運貨物，如果單件貨物重量超過18噸或長度超過12米或?qū)挾瘸^2.7米或高度超過3米，乙方應(yīng)在交付運輸前_對于易燃、易爆等有害、危險的貨物或存放溫度需特別考慮處置的貨物，乙方應(yīng)將貨物的名稱、特性，特殊的搬運方法，保護措施和發(fā)生意外的應(yīng)急方法提供給甲方有關(guān)中英文說明，以便甲方做出合理安排。乙方應(yīng)按照甲方的要求，對木質(zhì)包裝物進行熏蒸除害處理。如本合同對貨物包裝有具體要求或不同于行業(yè)慣例的特殊要求的，乙方的包裝應(yīng)符合本合同的要求。貨款的支付：支付按下列方式進行【1】合同生效后10個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付合同金額的30%作為預(yù)付款。【2】甲方收到乙方提交的貨物和甲方認可的增值稅發(fā)票以及由最終用戶出具驗收合格證明后向乙方支付合同金額_30_%的貨款?！?】甲方在收匯后10個工作日內(nèi)，向乙方支付合同金額_35_%的貨款?！?】合同金額的_5%_作為質(zhì)量保證金，質(zhì)保期滿后，如貨物無任何質(zhì)量問題，甲方向乙方支付質(zhì)保金。乙方開戶銀行：戶名：銀行帳號：乙方確認本款前述各項信息準確無誤，若因乙方提供的前述有關(guān)信息有誤，導(dǎo)致甲方不能按本合同約定正確、及時履行付款義務(wù)的，甲方無須承擔(dān)任何違約責(zé)任；如款項已按乙方提供的上述信息實際支付則應(yīng)視為甲方已履行付款義務(wù)；同時，乙方不能以此為理由不按期、適當(dāng)、全面履行其合同義務(wù)。監(jiān)造：甲方有權(quán)派人或委派第三方監(jiān)理機構(gòu)到工廠進行監(jiān)造。乙方應(yīng)在貨物生產(chǎn)開始的一周前書面通知甲方。監(jiān)造期間，乙方應(yīng)對甲方監(jiān)造人員的工作給予積極配合，對提出的問題及時整改。甲方是否進行監(jiān)造，都不減少或免除乙方對貨物質(zhì)量的責(zé)任。如果貨物存在未整改的問題，監(jiān)理人員有權(quán)要求乙方不得發(fā)貨。在得到甲方的書面認可后，乙方才可發(fā)運。甲方在監(jiān)造期間所發(fā)生的與監(jiān)造有關(guān)的費用，由甲方自行承擔(dān)。如因乙方原因?qū)е卤O(jiān)造日期延長，由此產(chǎn)生的監(jiān)造費用由乙方承擔(dān)。如導(dǎo)致交貨期延遲，乙方應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切損失。技術(shù)和質(zhì)量要求：貨物質(zhì)量和技術(shù)要求必須符合本合同所附技術(shù)協(xié)議及雙方約定的標準。貨物質(zhì)量應(yīng)當(dāng)嚴格符合本合同及有關(guān)技術(shù)標準的要