刑事訴訟法 附帶民事訴訟

司考題（2013單選）34．盧某墜樓身亡，公安機關排除他殺，不予立案。但盧某的父母堅稱他殺可能性大，應當立案，請求檢察院監(jiān)督。檢察院的下列哪一做法是正確的？A．要求公安機關說明不立案理由B．拒絕受理并向盧某的父母解釋不立案原因C．認為符合立案條件的，可以立案并交由公安機關偵查D．認為公安機關不立案理由不能成立的，應當建議公安機關立案續(xù)前頁（2014

單選）23．社會主義法治要通過法治的一系列原則加以體現(xiàn)。具有法定情形不予追究刑事責任是《刑事訴訟法》確立的一項基本原則，下列哪一案件的處理體現(xiàn)了這一原則？A．甲涉嫌盜竊，立案后發(fā)現(xiàn)涉案金額400余元，公安機關決定撤銷案件B．乙涉嫌搶奪，檢察院審查起訴后認為犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，決定不起訴C．丙涉嫌詐騙，法院審理后認為其主觀上不具有非法占有他人財物的目的，作出無罪判決D．丁涉嫌搶劫，檢察院審查起訴后認為證據(jù)不足，決定不起訴第7講附帶民事訴訟第一節(jié)附帶民事訴訟概述第二節(jié)附帶民事訴訟的成立條件第三節(jié)附帶民事訴訟的程序成立條件審判程序第一節(jié)附帶民事訴訟概述一、概念（一）行為層面：公安司法機關在刑事訴訟過程中，在解決被告人的刑事責任的同時，附帶解決被告人的犯罪行為所造成的物質(zhì)損失的賠償問題而進行的訴訟活動。（二）制度層面：關于附帶民事訴訟的當事人、賠償范圍、提起和審理程序等問題的法律規(guī)范的總稱。二、意義（一）三角結(jié)構(gòu)（二）否定了“打了不罰，罰了不打”的觀念：為什么要否定？打與罰能不能等價？續(xù)前頁三、特征（一）訴訟性質(zhì)的特殊性

1、本質(zhì)：民事訴訟

2、特殊性：與犯罪關聯(lián)（1）起因：犯罪行為（2）過程：存在于刑事訴訟過程中（3）審判組織：同一（刑事審判組織）（二）法律依據(jù)的復合性

1、民事與刑事

2、實體與程序（三）處理程序的依附性：起訴（追訴）時效、上訴期限、管轄法院等。另外，賠償范圍（實體）也依附。第二節(jié)附帶民事訴訟的成立條件一、刑事訴訟成立，且未終結(jié)二、原告：有權利能力（適格）三、被告：明確四、訴訟請求：具體要求、事實、理由法釋NO.145五、物質(zhì)損失（受理范圍）六、因果關系附帶民事訴訟的起訴條件：法釋NO.145（二至五）續(xù)前頁一、刑事訴訟成立（一）程序上：刑事立案（二）實體上：涉嫌犯罪，即排除——1、合法行為2、侵權行為注意：1、能否提起，以程序上的立案為標準；2、能否獲得支持，以實體上是否構(gòu)成犯罪作為標準；3、（實體上）例外：無罪判決+附帶民事訴訟——已訴

（法釋NO.160）續(xù)前頁二、原告有權利能力：被害人+法定代理人、近親屬（NO.99）（一）公民1、完全行為能力人2、限制、無行為能力人：法定代理人、近親屬（名義？）3、死亡：法定代理人、近親屬——以自己名義（二）組織：企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體等（三）檢察院：國家、集體財產(chǎn)（法釋NO.142）1、前提：受損失的單位未提起2、地位：原告人續(xù)前頁三、被告：明確（一）公民1、刑事被告人（1）完全行為能力者：本人（2）限制行為能力者：本人，但賠償責任為監(jiān)護人（3）無行為能力者：本人，但賠償責任為監(jiān)護人（4）死亡：遺產(chǎn)繼承人，但放棄繼承的除外2、共同致害人3、其他承擔賠償責任的人續(xù)前頁（二）單位1、刑事被告人2、其他承擔賠償責任的人（三）在逃同案犯（法釋NO.146）1、不得作為附帶民事訴訟被告人——不“明確”？2、歸案后可以3、前提：未獲足額賠償（四）國家工作人員職權犯罪：不受理屬國家賠償（法釋NO.140）續(xù)前頁四、具體訴訟請求：事實、理由承擔舉證責任五、物質(zhì)損失（一）精神損失不受理（法釋NO.138）

1、附帶提起

2、單獨提起（二）物質(zhì)損失

1、可用金錢計算

2、類型（1）已經(jīng)遭受的：積極損失（2）必然遭受的：消極損失（3）不含：可得利益續(xù)前頁（三）范圍：侵犯人身權利+“毀壞”財物1、法條（1）刑訴法第99條：被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的……（2）最高法2000年12月13日《關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》：因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的……

（3）法釋NO.138：被害人因人身權利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權……

續(xù)前頁（4）法釋NO.155：被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的，應當依法予以追繳或者責令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮。被害人損害的形式：1）人身權利被侵犯——賠2）“財物”被“毀壞”——賠3）“財產(chǎn)”被“非法占有”、“處置”——不賠（附帶民事——“不予受理”）——“追繳”或“責令退賠”問題：被“處置”的“財產(chǎn)”可以提起民事訴訟？續(xù)前頁2、積極范圍：要賠——（1）財產(chǎn)“毀壞”：物理性不存在（法釋NO.155）（2）人身損害1）應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支付的合理費用，以及因誤工減少的收入2）殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費等費用3）死亡的，還應當賠償喪葬費等費用4）達成調(diào)解、和解協(xié)議的，賠償范圍、數(shù)額不受前述規(guī)定的限制續(xù)前頁（3）駕駛機動車致人傷亡或者造成公私財產(chǎn)重大損失，構(gòu)成犯罪的：保險公司先賠（交通安全法NO.76）不足部分：1）機動車之間：按過錯2）機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g：

1））非機動車駕駛?cè)?、行人故意：機動車免責

2））非機動車駕駛?cè)?、行人非故意：機動車必須擔責說明：交通肇事罪之精神賠償：民訴程序而非附帶民訴《2012年最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題司法解釋》NO.16續(xù)前頁3、消極范圍：不賠——“不予受理”（1）非法占有和處置財產(chǎn)：物理性存在（法釋NO.139）

1））追繳或責令退賠

2））追繳、退賠：可作為量刑情節(jié)（2）被害人過錯（3）引起犯罪的債權債務（4）國家機關工作人員犯罪：國家賠償（法釋NO.140）

實踐：精神撫慰金？六、因果關系：直接造成第三節(jié)附帶民事訴訟的程序一、提起二、訴訟保全三、先予執(zhí)行四、審判續(xù)前頁一、提起——不等于“起訴”（一）時間1、開始：應當在刑事案件立案后及時提：法釋NO.147

偵查、審查起訴期間：提出賠償要求（法釋NO.148）2、終結(jié)：一審宣判（庭審結(jié)束？）3、二審：一審宣判之后（法釋NO.161）（1）可調(diào)解（2）調(diào)解不成：刑事裁判生效后另行提起民事訴訟

1））生效后：為什么？

2））另行：為何不是進行審判？

3））民事訴訟：不是附帶民事訴訟；但仍具有附帶性質(zhì)，比如賠償范圍（不賠精神損害）續(xù)前頁（二）對象1、法院：受理刑事案件后

可以告知——放棄者應準許并記錄在案：法釋NO.1412、偵查、起訴機關：法院受理刑事案件前立案、受理“告知”的意義（三）方式1、公民、單位：（原則）書面+口頭

（法釋NO.147、150）2、檢察機關：書面（為什么？）續(xù)前頁二、訴訟保全：財產(chǎn)強制——適用民訴法（NO.100）（一）訴訟（中）保全1、條件：必要時——判決難以執(zhí)行2、管轄法院：受理法院3、啟動（1）依申請：原告人（檢察院？）（2）依職權4、方式（1）查封（2）扣押（3）凍結(jié)續(xù)前頁（二）訴前保全——民訴前

1、條件：情況緊急——難以彌補的損害2、管轄法院（1）被保全財產(chǎn)所在地（2）被申請人居住地（3）對刑事案件有管轄權的3、啟動：依申請4、方式：查封、扣押、凍結(jié)5、義務：法院受理刑事案件后15日內(nèi)提起——否則應當解除保全措施（法釋NO.152-2）

比較民訴：采取保全措施后30日不提起訴訟或仲裁續(xù)前頁三、先予執(zhí)行（一）法律依據(jù)1、刑訴法未規(guī)定2、最高法2000年《關于審理刑事附帶民事訴訟案件有關問題的批復》：依照民訴法（二）啟動：依申請（三）處理方式：裁定1、先予執(zhí)行2、駁回申請（四）數(shù)額：抵扣判決中的賠償數(shù)額續(xù)前頁小結(jié)（一）查封、扣押、凍結(jié)：性質(zhì)上不同于作為偵查手段的查封、扣押、凍結(jié)（二）被告人的財產(chǎn)1、被告人的：不含近親屬或其他人2、財產(chǎn)：合法財產(chǎn)，不是與犯罪有關的被告人的3、數(shù)額：訴訟保全數(shù)額，足夠支付賠償數(shù)額為限，可依請求數(shù)額（三）訴前保全、訴中保全、先予執(zhí)行三者1、均可依申請，只有“訴中保全”可依職權2、擔保：適用民訴法規(guī)定？法釋NO.152-3

續(xù)前頁四、審判（一）審判原則1、調(diào)解原則（1）前提：自愿、合法（2）成功：

1）調(diào)解書：雙方簽收后發(fā)生法律效力

2）不制作調(diào)解書：即時履行完畢，但應當制作筆錄，并簽字或蓋章（雙方當事人、審判人員、書記員）（3）不成功：同刑事訴訟一并判決續(xù)前頁（4）撤回公訴

1）也可調(diào)解；

2）調(diào)解不成：裁定駁回起訴，告知另行起訴（5）不構(gòu)成犯罪

1）可調(diào)解

2）調(diào)解不成：一并判決（6）偵查、起訴階段調(diào)解（法釋NO.148）已達成協(xié)議并全部履行，又提起——不予受理續(xù)前頁2、一并審理原則（1）原則上一并（2）例外：先刑后民——防止刑事案件審判的過分遲延1））順序：須先刑后民，不能相反：為什么？2））審判組織：同一，確實無法繼續(xù)參加的例外3））內(nèi)容：事實認定不得同刑事判決相抵觸4））效力：不影響刑事判決生效續(xù)前頁（二）審判程序：法釋第六章1、不出庭（1）原告：按撤訴處理無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭（2）被告人：缺席判決無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭續(xù)前頁2、檢察院提起的賠償：法釋NO.156（1）受損失單位（2）權利義務繼受人（3）檢察院——由其上繳國庫3、親友代為賠償：應當準許4、量刑：應當根據(jù)賠償情況5、訴訟費：不收6、可另行提起：民訴——但賠償范圍具有刑事性質(zhì)可調(diào)解；判決續(xù)前頁討論：先刑后民制度刑法第36條：