完善我國親屬法律制度的六個基本問題

完善我國親屬法律制度的六個基本問題【摘要】中國親屬法現(xiàn)在表現(xiàn)為《婚姻法》和《收養(yǎng)法》。在制定中國民法典的過程中，必定要將其收回到民法典中，作為中國民法典的親屬法編或者婚姻家庭法編。在親屬法進行的這個具有歷史意義的變革中，應(yīng)當以完善親屬法的基本制度為基本目標。除了應(yīng)當明確親屬法改革的基本方向之外，還應(yīng)當著重完善中國親屬法的親屬制度、規(guī)定身份權(quán)、確立親屬法律行為、補充具體的親屬法律制度，以及建立與物權(quán)法相適應(yīng)的親屬財產(chǎn)制度。

【關(guān)鍵詞】親屬法；親屬；身份權(quán)；親屬法律行為；親屬法律制度

【正文】

我國的親屬立法開始于1950年5月1日頒行《婚姻法》，“從此舊中國遺留下來的封建主義婚姻制度將被徹底廢除，而新民主主義婚姻制度將普遍實行于全國?！绷⒎ê螅ㄟ^1953年全國范圍的貫徹《婚姻法》運動，使舊的婚姻家庭制度徹底崩潰，新婚姻家庭制度迅速建立起來，自主婚姻顯著增加，民主和睦的家庭大量涌現(xiàn)，婚姻自由、男女平等觀念深入人心。1980年9月10日修訂了《婚姻法》，使我國的親屬法制建設(shè)進入了一個新階段。修訂的目的，是將調(diào)整的重點由改革婚姻家庭制度轉(zhuǎn)移到穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，保障和發(fā)展婚姻家庭建設(shè)上來。但由于當時正值十年浩劫結(jié)束不久，法學領(lǐng)域撥亂反正的任務(wù)還沒有徹底完成，修訂《婚姻法》只在有限的程度上進行了修改和補充。2001年修訂《婚姻法》之前，學界醞釀進行重大修改，以制定《親屬法》或者《婚姻家庭法》為目標。但立法機關(guān)沒有采納學界的意見，僅僅對《婚姻法》進行了小范圍的修訂。增加了保證婚姻法基本原則實施的措施，增加了禁止有配偶者與他人同居，禁止家庭暴力的規(guī)定，增設(shè)了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度，明確規(guī)定夫妻共同財產(chǎn)的范圍確認婚前財產(chǎn)歸個人所有，明確規(guī)定夫妻感情破裂的法定條件，增加規(guī)定了違反法律的救助措施和法律責任。

新中國成立之后，在收養(yǎng)上實行習慣法。為了依法調(diào)整收養(yǎng)法律關(guān)系，專門制定了《收養(yǎng)法》，于1992年4月1日實施，并在1998年11月4日進行了重新修訂。

2003年8月8日國務(wù)院公布了《婚姻登記條例》，最高人民法院制定了一系列的規(guī)范性解釋，如《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》、《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋》和《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋》等。這些行政法規(guī)和司法解釋與婚姻立法一起，發(fā)揮了調(diào)整社會主義婚姻家庭關(guān)系，促進社會發(fā)展的重大作用。

我國現(xiàn)行《婚姻法》及其他親屬法規(guī)范存在較多缺陷和不足。這些問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面

第一，名不副實，《婚姻法》無法概括親屬法的全部內(nèi)容。以《婚姻法》命名親屬法，沿用的是前蘇聯(lián)的立法模式，使調(diào)整親屬關(guān)系的法律的名稱局限于一個調(diào)整婚姻關(guān)系的名稱。更為嚴重的是，本來就屬于親屬法內(nèi)容的收養(yǎng)問題，由于《婚姻法》命名的不適當，在立法時又使用了《收養(yǎng)法》的名稱，使《婚姻法》下屬的一個單行法在名稱上與《婚姻法》成了相并列的法律，損害了法律體系的內(nèi)在邏輯性。

第二，自立門戶，將親屬法獨立于民法之外。在《婚姻法》立法之初，就否認了婚姻法的私法性質(zhì)，將《婚姻法》獨立于民法之外，使之成為國家立法中一個獨立的基本法。親屬法與人格權(quán)法、合同法、物權(quán)法、繼承法和侵權(quán)法等同屬于私法的范疇，使用同樣的概念和共同的法理，是一個完整的民法系統(tǒng)。將《婚姻法》與民法相分離，使《婚姻法》成為一個獨立的法律部門，割裂了民法的有機構(gòu)成，破壞了民法的整體性和完整性。

第三，以偏概全，將結(jié)婚離婚作為親屬法的基本內(nèi)容?；橐鲋贫却_實是親屬法的一項基本制度，但它不是親屬法的全部。從三部《婚姻法》的具體內(nèi)容分析，盡管不同程度地規(guī)定了一些親屬法內(nèi)容，但始終是將內(nèi)容主要限定在結(jié)婚、離婚上，規(guī)定的主要內(nèi)容幾乎都是結(jié)婚、離婚的條件和程序，使親屬法幾乎變成了結(jié)婚離婚法。

第四，簡陋粗疏，缺乏親屬法的詳細規(guī)則。簡陋粗疏是我國立法的通病，而在親屬法的立法上尤其如此。最主要的表現(xiàn)，是雖然也規(guī)定了一些親屬關(guān)系的規(guī)則，但很多重要的親屬制度諸如親屬的概念、親屬的范圍、親等、親系等，都沒有規(guī)定，使親屬法的基本規(guī)則沒有表現(xiàn)出來；對于親屬之間的身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)、親屬權(quán)等，只有若干簡陋的規(guī)定，缺乏具體內(nèi)容，以至于在理論上和實踐中都不認可身份權(quán)；對一些重要的親屬制度，如婚生子女推定、婚生子女否認、非婚生子女認領(lǐng)等，都沒有作出規(guī)定，使在實踐中處理這些問題無法可依。

基于以上分析可以看出，我國從上個世紀五十年代初確立的親屬法律制度，經(jīng)過50多年的不斷完善，已經(jīng)有了自己的體系和規(guī)模，大體上適應(yīng)我國社會親屬關(guān)系的需要，但是存在較多的問題，必須完善。經(jīng)過反復思考，我提出以下六個問題，是完善我國親屬法律制度必須解決的問題。

一、必須明確完善我國親屬法的基本方向與立法指導原則

完善我國親屬法的基本方向，是制定民法典的親屬法。因此，應(yīng)當放棄原有的前蘇聯(lián)立法模式的《婚姻法》立法，不能繼續(xù)把親屬法作為獨立的法律部門，而是要借鑒大陸法系的立法，實行親屬法向民法典的回歸。面對制定民法典的時機，應(yīng)當擺脫其他因素對法學研究的干擾，突破傳統(tǒng)理論的束縛，在制定民法典中制定一部思想先進、形式科學、內(nèi)容完備的中國親屬法或者親屬法編。對此，學界大體有共識。

完善我國親屬法應(yīng)當遵循以下指導原則

第一，現(xiàn)實性與前瞻性同時兼顧。完善我國親屬法，最先要考慮的就是使這樣的一部法律既要有執(zhí)法的現(xiàn)實性基礎(chǔ)，符合現(xiàn)實的我國實際情況，又要有先進、科學的立法技術(shù)和內(nèi)容，使其具有變革前景的基本導向和超前性，避免前兩次修訂《婚姻法》的遺憾。應(yīng)當根據(jù)社會發(fā)展規(guī)律已經(jīng)可以預測到的必然的發(fā)展態(tài)勢，給予充分的考慮并提供明確的導向性規(guī)范，促使社會生活沿著法律規(guī)范的方向發(fā)展，保障親屬法的生命力。在立法的時候，應(yīng)當特別注意增強立法的預測前瞻性，防止重蹈就事論事的老路。

第二，民族主義與世界主義同時兼?zhèn)?。完善我國親屬法，既要體現(xiàn)我國家庭、親屬制度的傳統(tǒng)，突出中華民族親屬關(guān)系的民族特色，又要容納國外先進法律文化的繼受和借鑒，在國際社會法律的趨同化的趨勢中，注重采用國際通行的做法，使親屬法在固有與趨同的選擇中，與時代合流，與社會發(fā)展同步。應(yīng)當注意的是，親屬法具有鮮明的地域、民族特性和傳統(tǒng)倫理內(nèi)涵，與社會的民族文化傳統(tǒng)倫理道德緊密聯(lián)系，不能在立法時超越民族傳統(tǒng)和文化、倫理習慣，使立法脫離國情。同時，也必須從中國國情和民族傳統(tǒng)出發(fā)，大膽吸收人類社會優(yōu)秀法律文化成果，充分借鑒外國立法中的技術(shù)典范，注重采用國際通行做法，使親屬法成為民族主義與世界主義緊密結(jié)合的典范。

第三，協(xié)調(diào)性和可操作性同時顧及。完善親屬法，要特別注重該法與民法其他部門法的協(xié)調(diào)性和法律規(guī)范的可操作性。將親屬法置于民法之中，就要將親屬法的規(guī)則都從其私法的性質(zhì)出發(fā)，既要接受民法總則的原則性指導，又要與物權(quán)法、債權(quán)法、人格權(quán)法、侵權(quán)法和繼承法等民法部門法的規(guī)定相協(xié)調(diào)，防止出現(xiàn)相互矛盾的情況。在條文的具體規(guī)定上，要特別注意防止傳統(tǒng)的立法粗疏的弊病，盡量把條文制定得具體、詳細、可操作性強，便于操作，便于執(zhí)行。

第四，規(guī)范性與強制性同時并舉。親屬法的主要功能是規(guī)范親屬關(guān)系，因此，新的親屬法的規(guī)范性一定要強，既要有實體的規(guī)范，又要有程序性的規(guī)范，使其對親屬關(guān)系具有一般的指導作用。同時，要特別注意親屬法的強制性作用，這不僅是使整部法律的條文具有強制性的約束力，而且要制定對違反親屬法規(guī)定的行為的強制懲罰措施，制定執(zhí)行該法的保障措施，詳細規(guī)定對違反該法的違法行為的具體方法。

二、必須明確規(guī)定我國的親屬制度

在我國現(xiàn)行的親屬法中，缺少對我國基本親屬制度的規(guī)定。完善我國親屬法，應(yīng)當著重規(guī)定親屬種類、親系和這三個基本親屬制度。

規(guī)定親屬種類

我國《婚姻法》沒有明文規(guī)定親屬的種類，在條文中所體現(xiàn)的親屬種類中，只包括血親和配偶為親屬，沒有規(guī)定姻親為親屬。這是立法的一個重大疏漏。

制定民法典親屬法編，應(yīng)當將我國親屬分為配偶、血親和姻親三個種類。

應(yīng)當規(guī)定配偶。配偶是親屬，而且是關(guān)系最為密切的親屬。應(yīng)當明確規(guī)定配偶是因男女雙方結(jié)婚而發(fā)生的親屬。配偶是血親的源泉，是姻親的基礎(chǔ)。配偶的親屬身份始于結(jié)婚，終于配偶一方死亡或離婚。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方均發(fā)生配偶的法定親屬權(quán)利和義務(wù)，即配偶權(quán)。

應(yīng)當規(guī)定血親。血親是有血緣聯(lián)系的親屬，是親屬中的主要部分。具體應(yīng)當規(guī)定的是：第一，血親包括自然血親和擬制血親。自然血親是出于同一祖先有血緣聯(lián)系的親屬，如父母與子女，祖父母與孫子女、外祖父母與外孫子女、兄弟姐妹等。擬制血親是本無血緣聯(lián)系或者沒有直接的血緣聯(lián)系，但法律上確認與自然血親有同等權(quán)利義務(wù)的親屬。擬制血親一般因收養(yǎng)而產(chǎn)生，在養(yǎng)父母養(yǎng)子女之間產(chǎn)生父母子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。第二，血親包括直系血親和旁系血親。第三，血親包括尊親屬、卑親屬和平輩親屬。

應(yīng)當規(guī)定姻親及其種類。姻親是以婚姻為中介而產(chǎn)生的親屬，配偶一方與另一方的血親之間為姻親關(guān)系。我國的姻親應(yīng)當分為三類：第一，血親的配偶，是己身的血親包括直系血親和旁系血親的配偶。第二，配偶的血親，是配偶的直系血親和旁系血親。就夫方來說，配偶的血親是指岳父母、妻的兄弟姐妹及其子女等；就妻方來說，配偶的血親是指公婆、丈夫的兄弟姐妹及其子女等。第三配偶的血親的配偶。配偶的血親的配偶，是指自己配偶的血親的夫或者妻。

這些內(nèi)容本來是親屬法的常識性內(nèi)容，并不是需要深刻論述的東西，但我國親屬法就是沒有規(guī)定。因此，必須反復強調(diào)，以使立法能夠重視。

應(yīng)當明確規(guī)定親系

我國《婚姻法》沒有明確規(guī)定如何劃分親系，只是在“結(jié)婚”一章中規(guī)定“直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚”。這種規(guī)定實際上是把親屬劃分為直系血親和旁系血親兩種，這與現(xiàn)代各國親屬法的有關(guān)做法一致，是科學的分類方式。但僅僅如此規(guī)定還不夠完備。

首先，應(yīng)當規(guī)定直系親和旁系親，包括直系血親、旁系血親和直系姻親、旁系姻親。

直系血親是有直接血緣聯(lián)系的親屬，包括己身所出和從己身所出兩部分親屬，前者為直系尊血親，如父母、祖父母、外祖父母、曾祖父母、外曾祖父母；后者為直系卑血親，如子女、孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女等。直系姻親是直系尊血親的配偶、配偶的直系尊血親。如兒媳、孫媳、女婿、孫女婿、公婆、岳父母等。

旁系血親是有間接血緣關(guān)系的親屬，即除直系血親外，與己身同出一源的血親。如兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、伯、叔、姑、舅、姨等。例如，《德國民法典》第1589條規(guī)定：“非為直系血親，但共同從同一的第三人出生者，為旁系血親?！迸韵狄鲇H是旁系血親的配偶、配偶的旁系血親、配偶的旁系血親的配偶。如伯母、嬸母、姑父、舅母、姨夫、嫂、夫的伯叔和兄弟姐妹、妻的伯叔和兄弟姐妹等。

其次，應(yīng)當規(guī)定尊親屬和卑親屬。尊親屬和卑親屬由于輩分不同，因此權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容也不同，因此，親屬法應(yīng)當確認這種親系。尊親屬是指輩份高于自己的親屬，如父母、祖父母、外祖父母、伯、叔、姨、舅、姑，等等。尊親屬又稱之為長輩親屬。卑親屬是指輩份低于自己的親屬，如子女、孫子女、外孫子女、侄、侄女、甥、甥女等。卑親屬又稱之為晚輩親屬。尊、卑親屬之分，一般局限于血親，是因為在血親之間就繼承等問題存在必要性，而姻親的尊卑之分則無此必要，當然實際上也存在尊卑之分，只是法律上的意義不大而已。

應(yīng)當明確規(guī)定親等

親等是計算親屬親疏、遠近的單位。親等數(shù)少的，表示親屬關(guān)系親近；親等數(shù)多的，表示親屬關(guān)系疏遠。以親等來確定親屬關(guān)系的親疏遠近，是各國親屬法的通例。我國一直沒有建立親等制度。古代實行喪服制，是以祭奠死者時所穿的喪服的等差來區(qū)別親屬的親疏遠近的一種制度。國民政府制定民法，在親屬編中采用了親等制?，F(xiàn)在臺灣民法仍使用親等制。我國《婚姻法》以“世代計算法”來計算親屬的親疏遠近?！按?，是表示親屬親疏遠近的單位。代指世輩，從己身算起，一輩為一代，代數(shù)多的，表示疏遠；代數(shù)少的，表示親近。

世代計算法的缺陷在于不夠精確，相同世代數(shù)的不同親屬也會有親疏的差異，不能通過世代數(shù)清楚地反映出親屬關(guān)系的親疏狀況。例如按照世代計算法，己身與伯、叔、姑，與姨表兄弟姐妹同為三代旁系血親，但顯然前一種親屬關(guān)系要親近于后一種親屬關(guān)系。而這種矛盾情形，如果是適用羅馬法的親等計算法就會迎刃而解。

在法律需要說明親屬關(guān)系的范圍時，用親等來表示遠比世代計算法或列舉親屬稱謂為方便，立法理應(yīng)舍繁取簡。更為重要的是，由于國外親屬法中普遍規(guī)定親等制，在處理涉外以及涉港、澳、臺的親屬關(guān)系時，相應(yīng)制度的欠缺會使我國公民難于維護個人的利益，同時也不利于對外交流。例如，臺灣當局開放探親之禁時，對親屬范圍的限定使用了親等的概念。而我國立法上沒有關(guān)于親等的制度，許多人無從知曉何為親等。因此，我國親屬法的親屬制度必須設(shè)立親等及親等計算方法：第一，明文規(guī)定親等是計算親屬關(guān)系親疏遠近的單位；第二，規(guī)定親等的計算方法，以規(guī)定羅馬法的計算法為宜。直系血親的親等，從己身往上或往下數(shù)，以一代為一親等，數(shù)至要計算的親屬的世代數(shù)，即其親等數(shù)。計算直系姻親和旁系姻親的親等，以配偶與對方的親等為轉(zhuǎn)移，如子女是一親等的直系血親，兒媳、女婿就是一親等的直系姻親；伯、叔是三親等的旁系血親，伯母、嬸母就是三親等的旁系姻親。

三、必須明確規(guī)定并承認親屬之間的身份權(quán)

身份權(quán)，是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有，以其體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護該種關(guān)系所必需的權(quán)利。身份權(quán)表達的是親屬之間的身份地位，是親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其主體有范圍的限制，其客體是身份利益，其本質(zhì)是以義務(wù)為中心而不是以權(quán)利為中心。

我國法律界對身份權(quán)采取歧視態(tài)度。這種歧視態(tài)度來源于兩個方面：一是，研究傳統(tǒng)民法的學者否認身份權(quán)的存在。他們認為我國不存在身份權(quán)制度，我國的人身權(quán)只由人格權(quán)一個系列的權(quán)利構(gòu)成；而且傳統(tǒng)民法上的家長權(quán)、夫權(quán)、親權(quán)的實質(zhì)，在于以特定人的身體為標的的支配權(quán)，因其與人類社會文明發(fā)展相悖，而導致家長權(quán)和夫權(quán)的消滅，親權(quán)性質(zhì)的改變。二是，在親屬法領(lǐng)域中，都承認近親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但反對使用或者不使用身份權(quán)的概念，不稱配偶權(quán)而稱夫妻的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不稱親權(quán)而稱父母與未成年子女之間的權(quán)利義務(wù)，不稱親屬權(quán)而稱近親屬之間的權(quán)利義務(wù)。事實上，三個身份權(quán)表述的就是這樣三個種類的親屬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，卻偏要廢棄最為簡潔的身份權(quán)的表述而使用復雜、拗口的概念。

在我國的現(xiàn)實社會生活中確實存在身份權(quán)，如夫妻之間的配偶權(quán)，父母對未成年子女的親權(quán)，以及親屬之間的親屬權(quán)。這些權(quán)利都是身份權(quán)。盡管這些身份權(quán)與歷史上的身份權(quán)在性質(zhì)上截然不同，但不能因為歷史上的身份權(quán)有悖于社會文明的發(fā)展，就依此否認現(xiàn)代民法意義上的身份權(quán)。同時，雖然《民法通則》沒有明文規(guī)定身份權(quán)，但這并不是否定身份權(quán)的根據(jù)，因為規(guī)定身份權(quán)的職責在于《婚姻法》，該法對親屬的身份權(quán)已經(jīng)作出了完整規(guī)定。在親屬法領(lǐng)域中，身份權(quán)具有以下意義：第一，固定親屬身份。第二，明確親屬范圍。第三，確定權(quán)利義務(wù)。第四，規(guī)定保護方法。

因此，在親屬法應(yīng)當明確使用身份權(quán)概念，并且建立身份權(quán)體系。我國身份權(quán)體系是由以下三種身份權(quán)構(gòu)成，親屬法是必須規(guī)定的

1．配偶權(quán)

2001年《婚姻法》對夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系作了很多規(guī)定，其實都是在規(guī)定配偶權(quán)。第13條規(guī)定夫妻地位平等，第14條規(guī)定夫妻都有各用自己姓名的權(quán)利，第15條規(guī)定的自由權(quán)。這三條規(guī)定，確定了夫妻之間最基本的身份關(guān)系，即平等、獨立地享有法律人格。第16條規(guī)定夫妻的計劃生育義務(wù)。第17條和第20條規(guī)定財產(chǎn)權(quán)和相互扶養(yǎng)權(quán)，體現(xiàn)了配偶之間的財產(chǎn)歸屬和請求對方扶養(yǎng)的關(guān)系。在第4條還規(guī)定了忠實、尊重的義務(wù)，是特別應(yīng)當肯定的。構(gòu)建新的配偶權(quán)，應(yīng)當以此為基礎(chǔ)，建立完善的配偶之間的權(quán)利義務(wù)。這些權(quán)利義務(wù)如果不用配偶權(quán)來統(tǒng)一和概括，就會成為散亂的權(quán)利義務(wù)群，而沒有一個法定的權(quán)利作為其統(tǒng)帥。

2．親權(quán)

《婚姻法》第21條至第27條規(guī)定的內(nèi)容，就是親權(quán)?！案改副Ｗo教養(yǎng)未成年子女之權(quán)利義務(wù)，謂之親權(quán)。”而該法第21條關(guān)于父母對子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)、禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的不作為義務(wù)，第23條父母的管教和保護未成年子女的權(quán)利和義務(wù)，第25條父母對非婚生子女的權(quán)利和義務(wù)及生父對非婚生子女應(yīng)負擔必要生活費和教育費的義務(wù)，第26條和第27條養(yǎng)父母、繼父母對養(yǎng)子女、繼子女的權(quán)利和義務(wù)，都是親權(quán)的具體內(nèi)容。除此之外，《婚姻法》第36條關(guān)于父母與子女間的關(guān)系不因父母離婚而消除，離婚后父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)，也是親權(quán)的內(nèi)容。規(guī)定親屬法，應(yīng)當明確規(guī)定親權(quán)，在以上規(guī)定的基礎(chǔ)上，繼續(xù)完善，建立完善的親權(quán)制度。

3．親屬權(quán)

親屬權(quán)也是《婚姻法》規(guī)定的重要身份權(quán)。該法第28條關(guān)于祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間的親屬關(guān)系及相互有條件的撫養(yǎng)關(guān)系，第29條關(guān)于兄弟姐妹之間的親屬關(guān)系及有條件的撫養(yǎng)關(guān)系，第21條、第25條至第27條關(guān)于父母子女間的親子關(guān)系及其相互間的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系，都是親屬權(quán)的具體內(nèi)容。對此應(yīng)當繼續(xù)完善，建立完備的親屬權(quán)的權(quán)利義務(wù)體系。

四、必須明確規(guī)定取得和消滅身份權(quán)的親屬法律行為

我國《婚姻法》一直在回避和不承認親屬法律行為，不認可結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、解除收養(yǎng)等行為是親屬法律行為，將結(jié)婚行為認為是國家認可行為，否認結(jié)婚的合意行為。這種認識是不正確的。結(jié)婚的基礎(chǔ)行為是當事人之間的合意，就是親屬法律行為。親屬法律行為又稱為身份法律行為，簡稱為親屬行為或身分行為，是指民事主體實施的對親屬身份關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅產(chǎn)生法律后果的民事法律行為。

事實上，結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、解除收養(yǎng)都是民事法律行為，就是親屬法律行為。我們沒有必要回避乃至于不承認親屬法律行為。親屬法應(yīng)當承認親屬法律行為，把親屬法律行為作為發(fā)生和消滅親屬關(guān)系的基本原因，適用民法總則關(guān)于民事法律行為的一般規(guī)則，對此做出明確規(guī)定。

親屬法律行為發(fā)生效力，有的不需要登記，有的需要登記。因此，親屬法律行為的登記對于某些親屬法律行為具有特別重要的意義。

應(yīng)當明確規(guī)定，身份登記行為與身份合意行為的關(guān)系具有特殊性：由于過于身份登記的特殊性和強制性，因此，作為身份登記行為的基礎(chǔ)行為的身份合意行為就顯得極為不重要，倍受忽視。這是不正確的。身份法律行為是雙方當事人之間的民事法律行為，通過該行為才能締結(jié)婚姻關(guān)系，使雙方當事人之間發(fā)生配偶的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而這恰恰是當事人自己的事情。所以，身份當事人對身份的合意行為才是最為重要的行為，是登記行為的基礎(chǔ)。沒有這個基礎(chǔ)行為，身份登記行為無處存在。因此，身份登記行為與身份合意行為的特殊關(guān)系在于，身份合意行為是身份法律行為本身，而身份登記行為只是對身份法律行為的國家確認形式。

親屬法律行為登記，是指某些親屬法律行為依照法律規(guī)定進行登記，得到國家承認，產(chǎn)生該親屬法律行為的法律效果的行為。親屬法律行為登記是親屬行為發(fā)生效力的基本形式，因此，親屬行為登記具有法律的強制力。

按照親屬法的規(guī)定，我國親屬法律行為需要登記的有：一是結(jié)婚行為；二是協(xié)議離婚行為，三是收養(yǎng)行為，四是收養(yǎng)無效行為，五是解除收養(yǎng)行為。

結(jié)婚登記是結(jié)婚行為的確認行為，沒有結(jié)婚登記，不發(fā)生結(jié)婚的效力，法律不承認其發(fā)生婚姻關(guān)系。結(jié)婚登記行為的效果，是經(jīng)過結(jié)婚登記發(fā)給結(jié)婚證書的，即時發(fā)生結(jié)婚的法律效果，在雙方當事人之間產(chǎn)生配偶法律關(guān)系。離婚與結(jié)婚不同，登記不是必要程序，只有協(xié)議離婚到婚姻登記機關(guān)進行登記離婚的，才須進行離婚登記。離婚登記與登記離婚不同。登記離婚是指離婚的形式，即采用行政登記的程序進行離婚；而離婚登記則是采取登記離婚的形式離婚所要進行的離婚登記行為。

收養(yǎng)行為是變更親子法律關(guān)系的身份行為，各國均規(guī)定為要式行為。因此，收養(yǎng)僅僅有收養(yǎng)人和送養(yǎng)人的收養(yǎng)合意即收養(yǎng)行為尚不能發(fā)生收養(yǎng)的效力，還須進行收養(yǎng)登記，才能夠發(fā)生收養(yǎng)的法律效果，在當事人之間發(fā)生變更親子身份關(guān)系的法律后果。收養(yǎng)無效分為訴訟無效和登記無效。收養(yǎng)關(guān)系當事人弄虛作假騙取收養(yǎng)登記的，收養(yǎng)關(guān)系無效，由收養(yǎng)登記機關(guān)撤銷登記，收繳收養(yǎng)登記證。當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)當?shù)矫裾块T辦理解除收養(yǎng)關(guān)系的登記。民政部門審查解除收養(yǎng)關(guān)系是否合法，意思表示是否真實、一致，當事人應(yīng)當提供必要的證明材料，經(jīng)過證明屬實的，收養(yǎng)登記機關(guān)辦理解除收養(yǎng)的登記，確認當事人解除收養(yǎng)關(guān)系。

在結(jié)婚登記中，應(yīng)當建立夫妻財產(chǎn)關(guān)系的登記制度，使夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系對外具有公示性，使與該對配偶進行財產(chǎn)交易行為時，不至于不知道其財產(chǎn)關(guān)系性質(zhì)，而造成財產(chǎn)損害。特別是對夫妻約定財產(chǎn)的，必須進行登記，才能夠被他人所識別，與該配偶進行交易，才能夠保證自己的權(quán)益。目前實行的結(jié)婚登記制度，只登記婚姻關(guān)系而不登記婚姻財產(chǎn)關(guān)系，使婚姻財產(chǎn)關(guān)系不具有公示性，難以保護與該婚姻關(guān)系進行交易行為的相對人的合法權(quán)益，應(yīng)當改進。五、必須明確規(guī)定完善的具體親屬法律制度

在具體的親屬法律制度的完善中，應(yīng)當特別規(guī)定以下內(nèi)容

承認準婚姻關(guān)系

準婚姻關(guān)系也稱為亞婚姻關(guān)系，是未婚男女不辦理結(jié)婚登記手續(xù)而同居的兩性結(jié)合關(guān)系的事實狀態(tài)。目前，準婚姻關(guān)系普遍存在，立法不予承認是不現(xiàn)實的。對準婚姻關(guān)系采取漠視態(tài)度，不予法律規(guī)制，受到損害的只能是處于準婚姻關(guān)系中的以及準婚姻關(guān)系破裂中的女方以及他們所生育的子女。為了更好地維護婦女和子女的合法權(quán)益，法律必須承認準婚姻關(guān)系，進行必要的法律規(guī)制。

準婚姻關(guān)系是一種亞婚姻的事實狀態(tài)，既不是結(jié)婚，又不是一般的同居或者姘居的其他法律關(guān)系。親屬法應(yīng)當確認，準婚姻關(guān)系是兩性結(jié)合的一種形式，但不是婚姻形式。準婚姻關(guān)系的當事人有兩性結(jié)合的合意，但準婚姻關(guān)系當事人的合意是共同居住，共同生活，并不具有結(jié)為夫妻的合意。準婚姻關(guān)系是公開的關(guān)系，不是秘密姘居，因此對外也具有一定的公示性，但公示的內(nèi)容不是夫妻關(guān)系，不是配偶，而僅僅是同居者。在準婚姻關(guān)系，雙方當事人之間不發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不產(chǎn)生親屬的身份，法律關(guān)于夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一切規(guī)定都不適用，不享有配偶權(quán)。

結(jié)合我國的實際情況，親屬法應(yīng)當規(guī)定，具備以下要件可以認定構(gòu)成準婚姻關(guān)系：同居的主體為異性、未婚者；雙方有像夫妻一樣共同生活的客觀事實；雙方合意的內(nèi)容不是以夫妻身份共同生活；雙方當事人的年齡應(yīng)當符合法定婚齡。

調(diào)整準婚姻關(guān)系的一般規(guī)則是：準婚姻關(guān)系當事人不發(fā)生配偶的親屬關(guān)系，無論同居多長時間，是否有子女，只要沒有登記結(jié)婚，就不能認為是配偶。準婚姻關(guān)系當事人不產(chǎn)生姻親關(guān)系，不在男子與婦女的親屬間或婦女與男子的親屬間產(chǎn)生任何姻親關(guān)系，與姻親有關(guān)的婚姻障礙的法律規(guī)定都適用于準婚姻關(guān)系。準婚姻關(guān)系當事人相互間不產(chǎn)生任何提供生活保持的義務(wù)。在雙方當事人之間不產(chǎn)生繼承關(guān)系，不得相互繼承遺產(chǎn)。準婚姻關(guān)系當事人所生的子女，應(yīng)當適用親屬法關(guān)于親子關(guān)系的一切規(guī)定，發(fā)生父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，享有親權(quán)，法律不得對其子女有任何歧視行為。相應(yīng)的，當事人的子女對于當事人的父母間，產(chǎn)生直系血親關(guān)系，取得祖孫、外祖孫身份，享有親屬權(quán)。雙方當事人可以隨時終止準婚姻關(guān)系，一方生活確有困難者，對方應(yīng)當予以適當幫助。準婚姻關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系應(yīng)當采用雙軌制，既承認準婚姻關(guān)系雙方當事人的財產(chǎn)約定的效力，同時也規(guī)定在沒有約定其財產(chǎn)關(guān)系性質(zhì)時的財產(chǎn)關(guān)系性質(zhì)為按份共有關(guān)系，依照按份共有的規(guī)則處理。

采取相對承認主義確認事實婚姻關(guān)系

事實婚姻，是相對于法定婚姻而言的婚姻狀態(tài)，是指具備結(jié)婚實質(zhì)要件的男女，未進行結(jié)婚登記，便以夫妻關(guān)系同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合。

我國存在事實婚姻，是現(xiàn)實問題，是不能回避的。但在立法上一直都在回避這個問題，而在司法中卻采取矛盾的做法：在刑事案件中確認事實婚姻構(gòu)成重婚，而在民事案件中不承認事實婚姻的效力。據(jù)廣東省民政廳有關(guān)部門調(diào)查，在全省1976萬多個家庭中，有將近10％的家庭即將近200萬個家庭由于各種原因，夫妻沒有結(jié)婚證，是不被法律所承認的事實婚姻。

新中國成立以后，三部《婚姻法》對事實婚姻均未作明確規(guī)定。最高人民法院曾經(jīng)采取實事求是的態(tài)度，多次作出司法解釋，有條件地承認事實婚姻，直到1994年才完全不承認事實婚姻的法律效力，但在刑事案件中仍然承認事實婚姻的重婚罪。

在世界各國，事實婚姻都是存在的。各國法律依本國的文化傳統(tǒng)和具體國情，對事實婚姻大致采取承認主義、相對承認主義和不承認主義。我們對事實婚姻應(yīng)當實事求是，采取相對承認主義。這就是，在原則上不承認事實婚姻的效力，但是，如果事實婚姻具備了一定的條件，例如結(jié)婚時間較長、生有子女等，就應(yīng)當承認其婚姻的效力，發(fā)生親屬法上的一切權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在形式上則責令其補辦結(jié)婚登記手續(xù)即可。

事實婚姻應(yīng)當具備以下構(gòu)成要件：第一，雙方當事人都符合結(jié)婚的實質(zhì)要件；第二，雙方當事人具有終生共同生活的目的；第三，雙方當事人應(yīng)當具有公開的夫妻身份；第四，雙方共同生活時間較長或者生有子女；第五，未履行結(jié)婚登記手續(xù)。構(gòu)成事實婚姻，發(fā)生以下親屬法上的后果：一是法律應(yīng)當承認事實婚姻關(guān)系當事人之間產(chǎn)生配偶身份地位，確認他們是夫妻，享有配偶權(quán)，享有配偶之間的一切權(quán)利和義務(wù)。而是確認事實婚姻當事人所生的子女為婚生子女，對子女進行完善的法律保護。三是發(fā)生一切婚姻關(guān)系所發(fā)生的親屬法后果。如發(fā)生當事人父母與子女的祖孫關(guān)系和外祖孫關(guān)系，發(fā)生兄弟姐妹之間的旁系血親關(guān)系，相互享有親屬權(quán)。四是在當事人離婚時，應(yīng)當按照法定婚姻的規(guī)定，依法進行，解除婚姻關(guān)系。對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等，均應(yīng)依法進行。

承認同性戀婚姻關(guān)系

同性是否可以建立婚姻關(guān)系，是親屬法中的一個重要問題。我國現(xiàn)在的態(tài)度是不予承認，理由是，確認婚姻關(guān)系是指男女雙方以共同生活為目的，以產(chǎn)生配偶之間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的兩性結(jié)合，其中并不包括同性以共同生活為目的，以產(chǎn)生配偶之間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的同性結(jié)合。

完善我國親屬法律制度，應(yīng)當看到：第一，同性戀的存在是一個現(xiàn)實，是不可以強制改變的。一個自然人喜歡同性，向往與自己喜歡的同性共同生活，建立配偶關(guān)系，并不是錯誤，而是人的生理和心理的需求。第二，法律應(yīng)當尊重人性，尊重人的基本選擇。既然很大一部分人群愿意選擇同性婚姻，法律強制性地予以制止，不能體現(xiàn)人權(quán)的原則，沒有尊重人性和人的基本選擇。目前世界上已經(jīng)有數(shù)個國家和地區(qū)立法承認同性可以建立合法的婚姻關(guān)系，并且有擴大化的趨勢，我國不應(yīng)當固守傳統(tǒng)觀念，應(yīng)當尊重人們的選擇。第三，同性戀者的權(quán)利應(yīng)當?shù)玫奖Ｕ希麄冚^多地受到社會歧視，法律應(yīng)當為其提供保障，不使他們的合法權(quán)益受到侵害。

因此，親屬法應(yīng)當修正對婚姻概念的界定，確定結(jié)婚不僅是男女之間以共同生活為目的，以發(fā)生配偶權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的兩性結(jié)合；同時也包括同性之間以共同生活為目的，以發(fā)生配偶權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的同性結(jié)合，規(guī)定同性結(jié)婚之后，發(fā)生配偶之間的配偶權(quán)，所生子女為婚生子女，相互之間產(chǎn)生親屬關(guān)系，財產(chǎn)關(guān)系適用共同財產(chǎn)制，并且可以進行約定。

婚生子女關(guān)系和非婚生子女關(guān)系

在我國親屬法中，關(guān)于子女問題，還有以下問題沒有規(guī)定，需要建立相應(yīng)的制度。

1．婚生子女推定

婚生子女推定，是子女系生母在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生，該子女被法律推定為生母和生母之夫的子女。我國親屬法雖然規(guī)定了婚生子女的概念，但對于如何認定婚生子女卻沒有規(guī)定標準，在習慣上，凡是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間女方分娩的子女，就直接認定為婚生子女。這實際上就是婚生子女推定。

我國親屬法沒有規(guī)定婚生子女推定制度，是不正常的。在親子關(guān)系中，母親的身份可以直接確定，但父親的身份需要推定，因為不可能在子女出生后，人人都通過DNA鑒定來確定父親身份。

進行婚生子女推定的關(guān)鍵所在，就是受胎期間。因此各國親屬法都規(guī)定受胎期間。按照一般醫(yī)學上的規(guī)律，胎兒從受胎到分娩，通常不少于181天，最長不多于302天。在其最長期與最短期之間的期間，如有婚姻關(guān)系存在，就推定妻所生的子女為夫所受胎。該期間就是受胎期間。我國《婚姻法》從來沒有規(guī)定過受胎期間，因此，對婚生子女推定沒有計算根據(jù)。我們認為，應(yīng)當沿襲我國一百年來的民法傳統(tǒng)，采用從子出生日回溯第181天起至302天止的122天為受胎期間的方法，在此期間妻所生的子女推定為婚生子女，同時推定父親的身份。

2．婚生子女否認

婚生子女否認，是夫妻一方或子女對妻所生的子女否認其為夫的親子的民事法律行為，也就是在婚生子女推定的前提下，否認婚生子女為夫所生，而是由妻與婚外異性性結(jié)合所生的非婚生子女的行為。這種否認一般由丈夫提出，但妻否認其所生子女為其夫的婚生子女的，亦不乏其例。

我國《婚姻法》沒有規(guī)定婚生子女否認制度，但司法實踐證明，確認這一制度勢在必行。親屬法應(yīng)當規(guī)定，構(gòu)成婚生子女否認的形成權(quán)必須具備如下要件：婚生子女否認的權(quán)利人必須適格，即夫或者妻。須有婚生子女的推定，以婚生子女推定為前提條件。須有否認婚生子女的客觀事實，并且確有證據(jù)證明。具備上述條件，應(yīng)當準許父親提出婚生子女否認之訴，否認推定的婚生子女為非婚生子女，父親對其不再承擔相應(yīng)的撫養(yǎng)義務(wù)。對非婚生子女承擔了撫養(yǎng)義務(wù)的，可以視情節(jié)認定欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系，被欺詐方有返還財產(chǎn)的責任。否認婚生子女必須在法院，通過訴訟進行。

3．非婚生子女認領(lǐng)

非婚生子女，是沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女，一是無婚姻關(guān)系的婦女所生的子女，例如單親母親所生子女；二是已婚婦女所生但被法院判決否認婚生子女推定的子女；三是已婚婦女所生的不受婚生性推定的子女，即超出了婚生子女推定的范圍，不能推定為婚生子女的子女。已經(jīng)宣告無效的婚姻或者已經(jīng)被撤銷的婚姻，其雙方所生的子女為婚生子女。

我國《婚姻法》沒有規(guī)定非婚生子女認領(lǐng)制度，應(yīng)當補充規(guī)定。非婚生子女認領(lǐng)，是生父對于非婚生子女承認為其父而領(lǐng)為自己子女的行為。認領(lǐng)的方法是

第一，任意認領(lǐng)。任意認領(lǐng)也稱之為自愿認領(lǐng)，是生父的單獨行為，無須非婚生子女或母之同意，以父的意思表示為足。認領(lǐng)的權(quán)利歸于父享有，其父的家庭其他成員不享有此權(quán)利。該權(quán)利的性質(zhì)為形成權(quán)，原則上對此權(quán)利的行使無任何限制。認領(lǐng)權(quán)的行使，可直接行使，亦可經(jīng)法院判決確認其父子關(guān)系的存在。認領(lǐng)應(yīng)當規(guī)定為要式行為。

任意認領(lǐng)須要認領(lǐng)人享有認領(lǐng)權(quán)。認領(lǐng)權(quán)的構(gòu)成要件，包括以下三項：一是須為非婚生子女的生父本人認領(lǐng)。二是須為非婚生子女被認領(lǐng)。三是須認領(lǐng)人與被認領(lǐng)人間有事實上父子關(guān)系的存在。具備以上要件，構(gòu)成認領(lǐng)權(quán)，享有認領(lǐng)權(quán)的生父才可以對非婚生子女認領(lǐng)。

應(yīng)當規(guī)定，下述認領(lǐng)行為無效：一是無民事行為能力之人的認領(lǐng)；二是與事實不符的認領(lǐng)；三是對于婚生子女或受婚生子女推定的子女的認領(lǐng)；四是依遺囑的認領(lǐng)，未具遺囑方式而無效。上述認領(lǐng)，由于缺少構(gòu)成要件，均為無效認領(lǐng)，不發(fā)生認領(lǐng)的效力，亦不得判決確認其認領(lǐng)。

如果認領(lǐng)系真實的父子關(guān)系，無論認領(lǐng)的意思表示瑕疵或因詐欺或脅迫，均不得撤銷，如非真實，則準提起無效之訴，主張其認領(lǐng)無效。在認領(lǐng)權(quán)人提出認領(lǐng)主張之時，被認領(lǐng)人和其他利害關(guān)系人可以主張反對事實，也可以否認認領(lǐng)。認領(lǐng)經(jīng)否認之后，則應(yīng)由認領(lǐng)人以請求權(quán)確認其父子關(guān)系存在之訴，主張其為父并證明之。

第二，強制認領(lǐng)。強制認領(lǐng)也叫做親之尋認，是應(yīng)被認領(lǐng)人對于應(yīng)認領(lǐng)而不為認領(lǐng)的生父，向法院請求確定生父關(guān)系存在的行為。

強制認領(lǐng)的事實，以有與生父有父子關(guān)系的事實證據(jù)證明為已足。具體事實包括：一是受胎期間生父與生母有同居事實的；二是由生父所作的文書可證明其為生父的；三是生母為生父強奸、奸污、誘奸而成奸所生子女的；四是生母因生父濫用權(quán)勢奸污的；五是有其他證據(jù)證明認領(lǐng)人與要求認領(lǐng)人為親子關(guān)系的。認領(lǐng)人提出認領(lǐng)主張后，被告應(yīng)舉出反證證明認領(lǐng)請求不存在事實上的依據(jù)，否則即可確認強制認領(lǐng)。

非婚生子女一經(jīng)認領(lǐng)，即為婚生子女，產(chǎn)生父親與子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，無論任意認領(lǐng)或強制認領(lǐng)，均與婚生子女相同。經(jīng)父認領(lǐng)的非婚生子女對于生父之配偶，母之非婚生子女對于生母的配偶，均為姻親關(guān)系，而無父母子女的血親關(guān)系。

非婚生子女認領(lǐng)的效力，溯及至出生之時。但第三人已得的權(quán)利不因此而受影響。對于胎內(nèi)的非婚生子女認領(lǐng)的，亦只溯及至出生時發(fā)生效力，但對死產(chǎn)者不生效力。對于已死亡的非婚生子女為認領(lǐng)的，溯及于死者之生前，使其非婚生子女于生存中與認領(lǐng)者已有親子關(guān)系，從而認領(lǐng)者與死亡者的直系卑親屬，亦有直系血親關(guān)系。

4．非婚生子女準正

非婚生子女準正，是非婚生子女生因父母結(jié)婚或者法院裁判而取得婚生子女的法律地位。非婚生子女準正，實際上就是非婚生子女由于生父和生母在其出生后，而被婚生化，使非婚生子女取得婚生子女的身份，被賦予婚生子女的合法地位。我國《婚姻法》沒有規(guī)定這個制度，因而有可能損害子女的利益，因此必須明確規(guī)定。

非婚生子女準正有兩種形式：一是婚姻準正，即非婚生子女因生父母結(jié)婚，而取得婚生子女的法律地位。二是司法準正，是指男女雙方訂立婚約后，因一方死亡或者存在婚姻障礙，使婚姻準正不能實現(xiàn)時，可依婚約一方當事人或者子女的請求，由法官宣告該子女為婚生子女。這種準正對保障子女的合法權(quán)益有利，也應(yīng)當采用。

非婚生子女準正應(yīng)當具備以下要件：一是須有事實上的非婚生父母子女關(guān)系；二是須有生父母結(jié)婚的事實或者婚約；三是婚姻準正無須法律行為，司法準正須經(jīng)法定程序。

非婚生子女準正，非婚生子女即獲得婚生子女的身份和法律地位。從時間上，立法有兩種區(qū)別，一是認定準正的效力發(fā)生自生父母結(jié)婚或者法院宣告，不具有溯及力；二是具有溯及力，從子女出生之日發(fā)生婚生的效力。我國親屬法應(yīng)當采取后者，更有利于保護子女的利益。

六、必須明確規(guī)定與《物權(quán)法》相適應(yīng)的親屬財產(chǎn)制度

2001年《婚姻法》規(guī)定夫妻財產(chǎn)關(guān)系，原則上是好的，但是，在《物權(quán)法》通過實施之后，其中有些規(guī)定與《物權(quán)法》規(guī)定需要協(xié)調(diào)，此外，也還存在需要完善的問題。

夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)當適用《物權(quán)法》關(guān)于共同共有的規(guī)定

《物權(quán)法》第七章對共有進行了全面規(guī)定，其中關(guān)于共同共有規(guī)定的規(guī)則，應(yīng)當適用于夫妻財產(chǎn)共有?！痘橐龇ā芬?guī)定夫妻共有財產(chǎn)的條文共有兩條，一是第17條，規(guī)定了夫妻共有財產(chǎn)的范圍，確定工資獎金、生產(chǎn)經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、繼承或贈與所得的財產(chǎn)、其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)；二是第37條，規(guī)定了夫妻共同財產(chǎn)的離婚處理，應(yīng)當協(xié)議，協(xié)議不成，由人民法院判決。這些規(guī)定并沒有建立完整的夫妻共有財產(chǎn)的規(guī)則，對此，必須適用《物權(quán)法》關(guān)于共同共有的規(guī)則。

對夫妻財產(chǎn)約定制度應(yīng)當進行全面的完善

夫妻約定財產(chǎn)，是夫妻以契約形式?jīng)Q定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)所有關(guān)系的夫妻財產(chǎn)制度，是夫妻法定財產(chǎn)的對稱?！痘橐龇ā逢P(guān)于夫妻約定財產(chǎn)的規(guī)定是第19條，主要內(nèi)容是：第一，夫妻可以就婚后取得的財產(chǎn)、婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或者部分各自所有部分共同所有；第二，該約定對雙方具有法律約束力；第三，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，約定為各自所有的，不得對抗善意第三人。這個規(guī)定應(yīng)當進一步完善，以建立完備的夫妻財產(chǎn)約定制度。

首先，應(yīng)當明確夫妻財產(chǎn)約定受契約自由原則的調(diào)整，訂立這種契約還是不訂這種契約，訂立何種內(nèi)容的夫妻財產(chǎn)契約，在婚前還是婚后訂立這種契約，夫妻財產(chǎn)契約訂立后可否變更或撤銷，原