合同與合同法培訓(xùn)主講

合同與合同法培訓(xùn)主講第一章合同與合同法第二章合同法的基本原則第三章合同的訂立第四章合同的內(nèi)容和形式第五章合同的效力第六章合同的履行第七章合同的保全第八章合同的擔(dān)保第九章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第十章合同的解除第十一章合同權(quán)利義務(wù)的終止第十二章違約與違約責(zé)任第十三章合同的解釋合同法第一章合同與合同法第一節(jié)合同的概念和特征第二節(jié)合同與債第三節(jié)合同關(guān)系第四節(jié)合同的分類第五節(jié)合同法概述第六節(jié)合同法的歷史發(fā)展第一節(jié)合同的概念和特征一、合同的概念二、合同的特征一、合同的概念

（一）合同的詞源

1、我國：在我國，合同也稱為契約。合同一詞早在2000年前即已存在。舊中國使用“契約”而不使用“合同”一詞。自五十年代初期，除我國臺灣省之外，采用了合同而不是契約的概念。2、合同在英文中稱為“Contract”?！_馬法，合同的本意為“共相交易”?！箨懛?，學(xué)者認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議?！⒚婪ǎ瑢W(xué)者認(rèn)為合同是一種允諾。我國，繼受大陸法傳統(tǒng)、認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。（二）合同的概念

1、《民法通則》第85條：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。2、《合同法》起草中：觀點一，合同是當(dāng)事人間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)的協(xié)議，合同僅發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系而不產(chǎn)生其他民事關(guān)系。觀點二，合同不僅產(chǎn)生、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也是物權(quán)關(guān)系、共同關(guān)系等非債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的原因，合同法應(yīng)繼續(xù)沿用《民法通則》第85條的規(guī)定。

我國《合同法》第2條最終采納了后一種觀點：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

二、合同的特征

1、合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。3、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。1）合同的成立必須有兩個以上的當(dāng)事人。2）各方當(dāng)事人須互相作出意思表示。3）各方意思表示是一致。

注意：合同與能夠證明協(xié)議存在的合同書不同。第二節(jié)合同與債一、債的概念二、債的特征三、合同與債的關(guān)系

一、債的概念（一）定義

債，是發(fā)生在特定主體之間請求為特定行為的財產(chǎn)法律關(guān)系。

《民法通則》第84條：“債是按照合同的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的是債務(wù)人?！保ǘ﹤钠鹪?/p>

1、源于羅馬法——羅馬法將債分為基于契約之債和基于不法行為之債。形成了有關(guān)債的主體、標(biāo)的、效力、消滅、變更、擔(dān)保等制度。

2、大陸法繼受——繼承羅馬法中的債的概念和分類體系，將合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理作為債發(fā)生的原因。將調(diào)整上述關(guān)系的法律規(guī)范統(tǒng)稱為債法或債權(quán)法、債務(wù)關(guān)系法。

3、我國——古代法中，“債”通“責(zé)”，有時債僅指金錢債務(wù)。我國傳統(tǒng)習(xí)慣的債僅指義務(wù)和責(zé)任，不包括權(quán)利；在債的范圍中也不包括侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟葍?nèi)容。我國現(xiàn)代民法的債的概念，借鑒了羅馬法以來大陸法國家債的概念，認(rèn)為債是一種法律關(guān)系,含有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。二、債的特征（一）債的主體的特定性和相對性1、主體的特定性：債的關(guān)系僅發(fā)生在特定的當(dāng)事人之間。一方是特定的，另一方是非特定的，不構(gòu)成債的關(guān)系。2、債的相對性：債的關(guān)系主要對債的特定的當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力（另有規(guī)定的除外）——只有債的一方當(dāng)事人能夠向另一方當(dāng)事人提出請求和提起訴訟，——合同外第三人非依法律的規(guī)定，不享有債權(quán)，亦不需承擔(dān)債務(wù)與責(zé)任。（二）債的內(nèi)容主要是請求權(quán)表現(xiàn)為債權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人請求為特定行為或不為特定行為，債務(wù)人有義務(wù)為特定行為或不為特定行為。債權(quán)不包含支配權(quán)，不可能像物權(quán)那樣產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)、追及權(quán)等效力。（三）債具有債權(quán)人之間的平等性、債的設(shè)定的任意性等特征如破產(chǎn)債權(quán)的公平受償。（四）債權(quán)是期待利益，不是現(xiàn)實利益?zhèn)鶛?quán)人權(quán)利的實現(xiàn)有賴于債務(wù)人履行其應(yīng)盡的義務(wù)。只有在債務(wù)人履行了債務(wù)、實際交付財產(chǎn)后，債權(quán)人才有權(quán)支配已交付的財產(chǎn)。但此時，債的關(guān)系已經(jīng)消滅，債權(quán)已轉(zhuǎn)化為物權(quán)。

三、合同與債的關(guān)系

1、合同只是債的一種形式，它不能概括債的全部內(nèi)容。2、合同上的請求權(quán)是債的請求權(quán)的一種。債的關(guān)系較之于合同的關(guān)系更為抽象，它包括合同關(guān)系。3、合同法仍屬于民法的債法內(nèi)容?！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于債權(quán)的規(guī)定仍可以適用于各種合同關(guān)系。

第三節(jié)合同關(guān)系一、合同關(guān)系的要素二、合同關(guān)系的特征——相對性一、合同關(guān)系的要素合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系。合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體三個要素組成的。（一）合同關(guān)系主體——是特定的

主體的特定化是合同關(guān)系與物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的重要區(qū)別。（二）合同關(guān)系內(nèi)容——合同債權(quán)與債務(wù)（三）合同關(guān)系客體

存在不同的觀點：

觀點一，客體的內(nèi)涵是物觀點二，內(nèi)涵主要不是物，而是行為：物權(quán)客體是物，債權(quán)客體是行為。債權(quán)人未交付標(biāo)的物之前，不能實際占有和支配該標(biāo)的物，只能請求債務(wù)人為一定行為。二、合同關(guān)系的特征——相對性（一）概念（二）合同相對性的主要內(nèi)容（三）對合同相對性的修正

（一）概念

合同關(guān)系的相對性，在大陸法中通常被稱為債的相對性，它主要是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間。

合同關(guān)系不同于其他民事法律關(guān)系（如物權(quán)法律關(guān)系）的重要特點即在于合同關(guān)系的相對性。

（二）合同相對性的主要內(nèi)容

1、主體的相對性

2、內(nèi)容的相對性3、責(zé)任的相對性1、主體的相對性

合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間：

1）只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提出訴訟。2）第三人不能依據(jù)合同向合同的當(dāng)事人提出請求或訴訟。3）當(dāng)事人不能向與其沒有合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求或訴訟。

2、內(nèi)容的相對性除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)，合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。具體來說：1）合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；合同規(guī)定由當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，一般也不能對第三人產(chǎn)生約束力。2）合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。3）合同之債主要是一種對內(nèi)效力、對當(dāng)事人之間的效力。3、責(zé)任的相對性

違約責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生；合同關(guān)系以外的人，不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任。

具體來說：1）違約當(dāng)事人應(yīng)對因自己的過錯造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。根據(jù)合同法的一般規(guī)則，債務(wù)人應(yīng)對其履行輔助人的行為負(fù)責(zé)。2）在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然，債務(wù)人在承擔(dān)違約責(zé)任以后，有權(quán)向第三人追償。（《民法通則》116條、《合同法》第121條）債務(wù)人為第三人行為向債權(quán)人負(fù)責(zé)，既是合同相對性規(guī)則的體現(xiàn)，也是保護(hù)債權(quán)人利益所必需。3）債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。因為只有債權(quán)人和債務(wù)人才是合同當(dāng)事人，其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)對其承擔(dān)違約責(zé)任。（三）對合同相對性的修正

隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律為了保護(hù)某些合同關(guān)系中的債權(quán)人，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，也賦予了某些債權(quán)以物權(quán)的效力。學(xué)者稱之為債的相對性理論的修正，主要體現(xiàn)：

1、買賣不破租賃《合同法》第229條規(guī)定“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！?、合同保全制度

合同保全，是指法律為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利或請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。（《合同法》第73條、第74條）這樣一種法律制度使債權(quán)人在一定條件下，得以其債權(quán)對抗特定的第三人。

3、涉他合同的確立各國基于實際需要，逐漸承認(rèn)為第三人利益的合同或由第三人履行的合同（《合同法》第64、65條）。這類合同突破了合同相對性原則，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)。

4、債務(wù)人依誠實信用原則發(fā)生的對第三人的義務(wù)

現(xiàn)代許多國家均在立法中擴(kuò)大了產(chǎn)品制造商、銷售商對許多與其無合同關(guān)系的消費(fèi)者的擔(dān)保義務(wù)和責(zé)任，使得這些與債權(quán)人有特定關(guān)系的第三人因債務(wù)人的履行或其交付的商品的使用受到損害，即可以違反合同義務(wù)而請求賠償。第四章合同的分類一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同二、有償合同與無償合同三、有名合同與無名合同

四、諾成合同與實踐合同五、要式合同與不要式合同

六、主合同與從合同七、預(yù)約與本約八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同九、一時的合同與繼續(xù)性的合同十、確定合同與射幸合同一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同（一）概念

依雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對待給付義務(wù)，可以將合同分為：

雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。例如，買賣、互易、租賃合同等均為雙務(wù)合同

單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。例如，借用合同

（二）區(qū)分意義1、是否適用同時履行抗辯權(quán)不同

雙務(wù)合同一方負(fù)擔(dān)的義務(wù)是以他方負(fù)擔(dān)義務(wù)為前提，只有在雙方均同時履行了自己的義務(wù)以后，才能達(dá)到當(dāng)事人訂約的目的。一方當(dāng)事人只有在自己已經(jīng)履行或者提出履行以后，才能要求對方當(dāng)事人向自己履行義務(wù)；反言之，在對方未為對待履行或未提出履行以前，可拒絕對方的履行請求。單務(wù)合同中，不存在雙方權(quán)利義務(wù)的相互對應(yīng)和牽連問題，不負(fù)有履行義務(wù)的一方向負(fù)有義務(wù)的一方提出履行請求時，對方無權(quán)要求同時履行。因此，單務(wù)合同不適用同時履行抗辯權(quán)原則。2、在風(fēng)險的負(fù)擔(dān)上是不同的雙務(wù)合同中，如果非因一方當(dāng)事人的原因（如因不可抗力的發(fā)生）導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù)，其合同債務(wù)應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利也應(yīng)歸于消滅。單務(wù)合同中，如果一方因不可抗力而導(dǎo)致不能履行義務(wù)，不會發(fā)生雙務(wù)合同中的風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。3、因一方過錯所致合同不履行的后果不同雙務(wù)合同中，若非違約方已履行合同的，可要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；若非違約方要求解除合同，對于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其已取得的財產(chǎn)。單務(wù)合同中，一般不存在上述情況。二、有償合同與無償合同（一）概念依當(dāng)事人是否可從合同中獲取利益，可以將合同分為：

有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。

該類合同是商品交換最典型的法律形式。

無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。

該類合同是等價有償原則的例外，很少被采用。（二）區(qū)分意義

1、義務(wù)的內(nèi)容不同無償合同中，利益出讓人原則上只應(yīng)承擔(dān)較低注意義務(wù)、一般管理人義務(wù)。有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)要重。2、主體要求不同有償合同當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全行為能力。無償合同不做要求，限制行為能力人和無行為能力人可以獨立簽定純獲利益的合同。3.可否行駛撤銷權(quán)不同。涉及合同保全制度中，債權(quán)人可否行駛撤銷權(quán)不同。債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同，債權(quán)人有權(quán)行駛撤銷權(quán)，有償合同，債權(quán)人撤銷權(quán)受限制。4.有無返還義務(wù)不同。在無權(quán)處分合同中，處分人與受讓人簽訂無償合同，財產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求受讓人返還財產(chǎn)；有償合同中，受讓人不負(fù)返還義務(wù)。

三、有名合同與無名合同

（一）概念

依法律是否規(guī)定了一定合同名稱，可將合同分為：

有名合同，又稱典型合同，指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同?！魧τ忻贤膬?nèi)容，法律通常設(shè)有一些規(guī)定，但這些規(guī)定大多為任意規(guī)范，當(dāng)事人可以通過其約定改變法律的規(guī)定。◆從發(fā)展趨勢看，各國合同立法都擴(kuò)大了有名合同的范圍，這不意味著對合同自由的干預(yù)加強(qiáng)，而是為了進(jìn)一步規(guī)范合同關(guān)系，促使當(dāng)事人正確訂約。

無名合同，又稱非典型合同，指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。

根據(jù)合同自由原則，只要不違背法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益，當(dāng)事人可以自由訂立無名合同。

無名合同具體又可分為：1）純無名合同：合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同的事項。2）混合合同：即在一個有名合同中規(guī)定其他有名合同事項的合同，如在租賃房屋時承租人以提供勞務(wù)代替交付租金的合同。3）準(zhǔn)混合合同：即在一個有名合同中規(guī)定其他無名合同事項的合同。（二）區(qū)分意義

兩者適用的法律規(guī)則不同：有名合同直接適用合同法的規(guī)定無名合同的法律適用：首先，應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則其次，應(yīng)當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則再次，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)行處理。四、諾成合同與實踐合同（一）概念

諾成合同，是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。

實踐合同，是指除當(dāng)事人雙方意思一致以外尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同。

諾成合同是合同形式的常態(tài)；實踐合同是特殊形態(tài)。諾成合同與實踐合同的確定，通常應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定及交易而定。（二）區(qū)分意義

兩者成立與生效時間不同：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時起合同即告成立；實踐合同在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。五、要式合同與不要式合同

依合同是否應(yīng)以一定的形式為成立和生效的要件，可將合同分為：

要式合同，必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同。

不要式合同，當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。

除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同

六、主合同與從合同依合同相互間的主從關(guān)系，可以分為：

主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。

從合同，是指以其他合同的存在而為存在前提的合同。其不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提，即具附屬性。從合同不成立或生效，一般并不影響到主合同的效力。七、預(yù)約與本約

預(yù)約，又稱預(yù)備合同，是指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同。

本約，又稱本合同，是指將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同。兩者關(guān)系

“預(yù)約”的成立和生效，僅使當(dāng)事人負(fù)有將來按預(yù)約規(guī)定的條件訂立主合同的義務(wù)，若預(yù)約的一方不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請求法院強(qiáng)制其履行訂約義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同

根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益，可將合同分為：

為訂約人自己訂立的合同，訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。實踐中，大多數(shù)合同都是訂約人為自己訂立的合同。

為第三人利益訂立的合同，是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力。如運(yùn)輸合同、保險合同等。注意：

在該合同中第三人雖然可以獨立享受權(quán)利，但他畢竟不是合同當(dāng)事人，因此他不享有變更合同的權(quán)利，即使存在合同可撤銷的原因，第三人也不得主張撤銷合同。

法律特征：1）第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。2）該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。因為，根據(jù)民法的一般規(guī)則，擅自為第三人設(shè)定義務(wù)的合同都是無效的。第三人利益合同將對第三人發(fā)生效力，所以這類合同是合同相對性的例外。3）該合同的訂立，事先無須通知或征得第三人的同意。為第三人設(shè)定的權(quán)利，該第三人可以接受，也可以不接受。第三人接受權(quán)利的意思表示，可以采取明示的方式，也可以采取默示。第三人拒絕接受權(quán)利，則合同所設(shè)定的權(quán)利由為第三人利益訂約的當(dāng)事人自己享有。

九、一時的合同和繼續(xù)性的合同（一）概念

一時的合同，指一次性給付便能使合同內(nèi)容實現(xiàn)的合同。如，買賣、贈與、承攬等合同。其中，一次性給付又分為純粹一次性履行完畢和分期履行完畢。

繼續(xù)性合同，指合同內(nèi)容并非一次性給付就能完結(jié)、而是隨時間推移而繼續(xù)地實現(xiàn)的合同。如，雇用合同、勞動合同、合伙合同、借用合同、保管合同等。該類合同中，時間因素在合同的履行中居重要地位。（二）區(qū)分意義

1、解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同2、合同消滅是否溯及既往不同3、違約視個別給付與整個合同的處理不同十、確定合同與射幸合同（一）概念

確定合同，是指合同的法律效果在締約時已經(jīng)確定的合同。

射幸合同，是指合同的法律效果在締約時不能確定的合同，如保險合同、抽獎合同。（二）區(qū)分意義確定合同一般要求等價有償、不等價則可能被撤銷以至無效；射幸合同不以等價來衡量。第五節(jié)

合同法概述一、概念二、合同法的適用范圍三、合同法的特征四、合同法與物權(quán)法

一、概念

合同法，是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律。

主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除、違反合同的責(zé)任及各類有名合同等問題。合同法并不是一個獨立的法律部門，只是民法的重要組成部分。二、合同法的適用范圍觀點：觀點一，合同法適用于所有合同觀點二，合同法僅適用于債權(quán)合同

《民法通則》將合同規(guī)定在“債權(quán)”中，且我國民法不承認(rèn)物權(quán)行為。觀點三，合同法適用于民事合同

合同是指民事合同，其特點為主體的獨立性和平等性、內(nèi)容的等價有償性。合同法應(yīng)將其適用范圍限定在所有的民事合同。

評述：評觀點一：盡管擴(kuò)大了合同法的適用范圍，但由于混淆了各個部門法上的合同概念，因而是不科學(xué)的。評觀點二：將合同僅限于債權(quán)合同過于狹窄。這一觀點將使許多民事合同關(guān)系難以受到民法的合同法的調(diào)整。具體表現(xiàn)在：其一，在我國現(xiàn)行立法和司法實踐中，許多合同如抵押合同、質(zhì)押合同、國有土地使用權(quán)出讓合同、承包合同等，并非債權(quán)合同。由于這些合同旨在設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)移物權(quán)，因而在德國法中稱為物權(quán)合同。假如因為這些合同并非債權(quán)合同而不應(yīng)作為合同對待，且不應(yīng)受合同法調(diào)整，顯然是不妥當(dāng)?shù)?。其二，在民法中，一些共同行為如合伙合同、?lián)營合同等也不是純粹的債權(quán)行為；當(dāng)事人訂立這些合同的目的不在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而在于確定共同投資、經(jīng)營或分配盈利等方面的關(guān)系。

其三，隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展，合同關(guān)系也在不斷產(chǎn)生和變化，許多新的合同將應(yīng)運(yùn)而生，為了使各種新的合同關(guān)系均納入合同法調(diào)整的范圍，就必須擴(kuò)大民法中合同概念的內(nèi)涵及合同法的適用范圍。結(jié)論：合同法應(yīng)適用于各類民事合同。具體包括：1）合同法已確認(rèn)的15類有名合同；2）抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動合同等；3）雖未由民法確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整。注意：因為身份關(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法調(diào)整。即身份關(guān)系的協(xié)議除外?！逗贤ā返?條

三、合同法的特征（一）合同法具有較強(qiáng)的任意性法律應(yīng)盡可能賦予當(dāng)事人行為自由，這是市場經(jīng)濟(jì)對法律的要求，此要求在合同法中表現(xiàn)得最明顯：首先，合同法采取有約定依約定無約定依法定的規(guī)則。其次，對法律的大多數(shù)規(guī)則，允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變。再次，只要當(dāng)事人協(xié)商的條款不違背法律的禁止性規(guī)定、社會公共利益和公共道德，法律即承認(rèn)其效力。（二）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則合同法規(guī)范交易關(guān)系，交易關(guān)系本質(zhì)上需要遵守平等協(xié)商和等價有償原則。正如馬克思所說，“商品是天生的平等派。在商品交換中，互相對立的僅僅是平等的商品占有者，占有別人的商品的手段只能是讓渡自己的商品?！保ㄈ┖贤ㄊ歉挥诮y(tǒng)一性的財產(chǎn)法市場經(jīng)濟(jì)是開放經(jīng)濟(jì)，要求各類市場的統(tǒng)一；要求國內(nèi)市場和國際市場接軌。近幾十年以來，國際化已成為合同法發(fā)展的重要趨勢。（四）合同法是創(chuàng)造財富的法律首先，本身調(diào)整交易關(guān)系其次，功能在于保障當(dāng)事人意志從而使訂約目的和基于合同所產(chǎn)生的利益得以實現(xiàn)再次，制度設(shè)計體現(xiàn)鼓勵交易原則四、合同法與物權(quán)法之比較（一）相同點1、同屬于財產(chǎn)法2、都是調(diào)整平等主體之間所發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系的法律。（二）不同點

1、物權(quán)法調(diào)整財產(chǎn)的占有關(guān)系、靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，具有相對穩(wěn)定性；合同法調(diào)整動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系、商品交易關(guān)系，內(nèi)容較物權(quán)法更富于變化性。2、保障的權(quán)利范圍不同物權(quán)法保障的是物權(quán)，合同法保障的是合同債權(quán)。雖然兩者均屬于財產(chǎn)權(quán)，但在權(quán)利的性質(zhì)、內(nèi)容、設(shè)立、義務(wù)主體是否特定、權(quán)利的效力、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓和保護(hù)等方面均存在著明顯的區(qū)別。3、物權(quán)的保護(hù)方法有多種（通過刑法、行政法、民法等保護(hù)），債權(quán)的保護(hù)方法只有要求債務(wù)人承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任一種。4、物權(quán)法主要反映特定社會的所有制關(guān)系，深受歷史習(xí)慣和傳統(tǒng)的影響，各國物權(quán)法有自己的特點；而各國合同法則有趨同的特點。

5、物權(quán)采取法定主義原則，各種物權(quán)的形式、內(nèi)容、轉(zhuǎn)移方式及取得方法，均由法律規(guī)定，其規(guī)范大多是強(qiáng)制性的，當(dāng)事人不得排除；而合同法規(guī)范多為任意性，當(dāng)事人可以通過其私人意思改變法律的規(guī)定。注意：

物權(quán)法也規(guī)范一些合同關(guān)系，如土地使用權(quán)出讓合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，這些合同和一般的債權(quán)合同一樣，在本質(zhì)上都是反映交易關(guān)系的。但由于這些合同旨在設(shè)立、變更、移轉(zhuǎn)物權(quán)，我國立法不承認(rèn)物權(quán)合同概念，因此這些合同作為一類特殊的合同形式，主要由物權(quán)法調(diào)整，但在合同的訂立、解除、違約責(zé)任等方面，也要適用合同法的規(guī)定。第六節(jié)合同法的歷史發(fā)展一、古代合同法二、近代合同法三、現(xiàn)代合同法四、我國合同法一、古代合同法（一）習(xí)慣法

人類社會最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來的，稱為習(xí)慣法。它與氏族習(xí)慣中關(guān)于交換的規(guī)則的根本區(qū)別在于訴權(quán)、訴訟形式的發(fā)生。從總體上說，習(xí)慣法具有不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和不公開的特點。這決定了成文法逐漸取代習(xí)慣法的命運(yùn)。（二）成文法1、《漢謨拉比法典》世界上迄今為止發(fā)現(xiàn)的最古老而又保存最完整的成文法典，共有264個條文，其中直接規(guī)定合同的規(guī)范有120余條。特點：奉行嚴(yán)格的形式主義；合同種類較多；適用范圍較廣；對違約行為進(jìn)行嚴(yán)格的懲罰。2、古羅馬的《十二銅表法》《十二銅表法》是接近于近代大陸法系在理性主義支配下的概念化立法。特點：1）用抽象、具有一般特征的概念表述合同；2）將合同視為當(dāng)事人之間的法律，是確定相互間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的“法鎖”，以保障交易的安全；3）規(guī)定了物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移條件，使合同能夠脫離物的實際交付而單獨存在“諾成合同”與“實踐合同”分離，成為一種新的合同形式。3、日耳曼法體現(xiàn)“團(tuán)體本位”的思想，對現(xiàn)代社會立法有極大影響；在具體制度上有所創(chuàng)新，規(guī)定了如保證、違約金等制度。（三）古代合同法之評價簡陋、合同主體僅限于少數(shù)人、重形式而輕內(nèi)容；在詐欺或脅迫情況下簽訂的也有效。二、近代合同法（一）界定

近代合同法，指資本主義自由競爭時期的合同法、以法國民法典中的合同制度為典型代表，以合同自由、抽象的平等的人格、個人責(zé)任諸原則為明顯標(biāo)志。（二）特點1、合同自由

商品經(jīng)濟(jì)要求經(jīng)濟(jì)自由，自由經(jīng)濟(jì)的基本觀念，是允許人們依照自己的意愿交換相互的財產(chǎn)或服務(wù)。換成法律上的用語，即合同自由，允許人們依其意愿訂立合同。

2、抽象的平等人格

自由經(jīng)濟(jì)中，市民是可以自由活動的基本單位，凡參加經(jīng)濟(jì)活動的人,都被認(rèn)為是趨利避害、精于計算、追求利益最大化的經(jīng)濟(jì)人。將該經(jīng)濟(jì)人概念予以法律制度化，衍生出抽象的平等的人格概念，進(jìn)而出現(xiàn)權(quán)利能力概念。3、個人責(zé)任原則經(jīng)濟(jì)自由要求經(jīng)濟(jì)人最大限度地發(fā)揮主觀能動性，法律對它的尊重和保障就是確立個人責(zé)任原則，即經(jīng)濟(jì)人僅對其故意或過失負(fù)責(zé)，沒有故意或過失即不負(fù)任何責(zé)任。三、現(xiàn)代合同法現(xiàn)代合同法與近代合同法是同質(zhì)而非異質(zhì)的法律。其較之近代合同法有以下變化：（一）具體人格的登場（二）合同自由受到限制（三）社會責(zé)任抬頭（四）統(tǒng)一化趨勢（五）一般條款的作用增強(qiáng)（一）具體人格的登場近代合同法中，抽象的法律人格被作為權(quán)利主體予以確立。僅在行為能力概念和無責(zé)任能力概念中，才對社會的弱者，經(jīng)濟(jì)的弱者給予考慮。自然人與法人大企業(yè)與中小企業(yè)企業(yè)與消費(fèi)者經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者與經(jīng)濟(jì)弱者男性與女性年輕人與老人

權(quán)利能力一律平等現(xiàn)代合同法中，抽象的法律人格概念作出讓步。突出體現(xiàn)在：其一，雇傭合同中，抽象的人格概念導(dǎo)致作為經(jīng)濟(jì)弱者的勞動者對經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者的雇主的法律從屬關(guān)系；而現(xiàn)代以勞動者人格為焦點的勞動法和社會法，確立了團(tuán)體協(xié)約和工會制度，考慮到了雇員的特殊性，人格具體化了。其二，現(xiàn)代消費(fèi)者合同中充分考慮消費(fèi)者人格，給予消費(fèi)者許多優(yōu)惠保護(hù)。

（二）合同自由受到了限制主要表現(xiàn)在：1、定式合同限制了合同自由公用事業(yè)居于獨占地位，欠缺真正的締約自由的基礎(chǔ)。2、“強(qiáng)制締約”的法律規(guī)定3、消費(fèi)者合同的法律保護(hù)4、誠實信用原則的普遍適用（三）社會責(zé)任抬頭

近代合同法到現(xiàn)代合同法經(jīng)歷了一個由絕對個人責(zé)任向引入社會責(zé)任轉(zhuǎn)變的過程。具體體現(xiàn)在：1、嚴(yán)格的產(chǎn)品責(zé)任的確立2、公平責(zé)任原則的出現(xiàn)3、公司發(fā)起人的資本填補(bǔ)責(zé)任

（五）一般條款的作用增強(qiáng)

誠實信用等一般條款，在現(xiàn)代合同法上的地位更高，