第七章-合同的變更和轉讓

27五月2023第七章_合同的變更和轉讓第一節(jié)合同的變更債權讓與合同移轉債務承擔合同變更（主體變動）債權債務的概括移轉（廣義） 合同變更（狹義）內(nèi)容變動一、合同變更的概念和法律特征（一）含義1、廣義的合同變更是指合同主體和內(nèi)容的變更。主體的變更，即由新的主體取代原合同的某一主體，實質上是合同的轉讓，即債權轉讓和債務轉移。2、狹義的變更是指合同內(nèi)容的某些變化，即合同成立后，尚未履行或者尚未完全履行之前，由當事人對合同約定的權利義務進行局部調整，它是本質意義上的變更。。（二）特征1、合同變更是通過協(xié)議達成的。2、合同變更是合同非本質變化。合同變更只是對原合同關系的內(nèi)容作某些修改和補充，如標的物數(shù)量的增減、交貨地點、時間、結算方式的變化，而不是對合同內(nèi)容的全部變更。二、合同變更的條件1、已存在著有效的合同關系。2、合同變更的依據(jù)：（1）合意變更①合意變更，是當事人協(xié)商一致對原合同進行變更。《合同法》第77條第1款規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！雹谖醋兏耐贫ǎ骸逗贤ā返?8條規(guī)定：“當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（2）基于法律的直接規(guī)定。合并分立（3）基于變更權①變更權是指一方依法享有的單方通知對方變更合同的權利。如第308條規(guī)定："在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。"②單方變更不需要對方同意。3、必須遵守法律要求的程序和方式。例如法律要求對合同變更須辦理批準、登記手續(xù)的，應遵守法律規(guī)定。如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第14條規(guī)定："合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機構批準后生效，其修改時同。"三、合同變更的法律效力1、合同變更對合同權利義務的影響合同變更，是合同部分權利義務的變化，未變更的部分繼續(xù)有效。如無特約，變更只向將來發(fā)生效力，不存在溯及力問題，已經(jīng)履行的部分繼續(xù)保持效力。2、合同變更與違約責任《民法通則》第115條規(guī)定，"合同的變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。"

第二節(jié)合同權利的轉讓一、合同轉讓（一）合同轉讓的概念和法律特征1、概念合同轉讓，又稱為合同主體的變更，是指在合同當事人一方依法將其合同的權利和義務全部地或部分地轉讓給第三人。2、特征（1）合同轉讓是合同主體的變化（2）合同轉讓不引起合同內(nèi)容的變化。合同的轉讓只是當事人一方將合同的權利或義務全部或者部分地轉讓給第三人，合同的權利義務本身并沒有發(fā)生變化。（二）合同轉讓的要件1、必須有合法有效的合同關系存在。2、合同的轉讓應當符合法律規(guī)定的程序。法律要求在轉讓合同的義務或權利時，應當取得原合同當事人另一方的同意或者及時通知另一方。3、必須在讓與人與受讓人之間達成協(xié)議。合同的讓與本身需要由轉讓人與受讓人之間達成合意才能完成，此種合同的當事人是轉讓人和受讓人。三、合同權利的轉讓（一）概念和法律特征1、含義：即債權讓與，是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分地轉讓給第三人的行為。其中，轉讓合同的債權人稱為讓與人，受讓合同債權的第三人稱為受讓人。

我國《合同法》第79條規(guī)定：“債權人可以將合同權利全部或者部分轉讓給第三人”

案例：2004年7月1日，原告煙臺公司與被告福州公司簽訂運輸合同。同年8月20日，被告福州公司就“金達266”輪承運貨物向被告溫州保險公司投保。同年9月11日，“金達266”輪在成山頭水域遭遇大風浪，所承運的2000噸鹽酸全部損失。事故發(fā)生后，被告福州公司通過原告向被告溫州保險公司第五營業(yè)部郵寄債權轉讓通知，在通知中被告福州公司確認按雙方運輸協(xié)議約定應賠償原告損失90萬元，認為被告溫州保險公司應賠償其船舶承運貨物保險金75萬元，并將該債權轉讓給原告。原告受讓債權后于2005年2月18日致函被告溫州保險公司要求全部理賠，但至今未得到賠付。為維護合法權益，原告特訴至法院。2、法律特征：（1）合同權利轉讓的主體是債權人和第三人。合同轉讓是指不改變合同權利的內(nèi)容，由債權人將權利轉讓給第三人。因而，權利轉讓的主體是債權人和第三人，債務人不是合同權利轉讓的當事人。（2）合同權利轉讓的對象是合同債權。債權本身是一種權利，以實存利益為基礎，因此可作為轉讓的標的。（3）權利的轉讓既可以全部的轉讓，也可以是部分的轉讓。（二）債權讓與的條件1、須存在有效的債權（1）債權讓與合同需要讓與人擁有有效的債權，具有處分該債權的權限；(2)該債權真實存在且并未消滅，但這并不要求它一定能夠得到實現(xiàn)，因此，讓與人并不負有保證債務人能夠清償?shù)牧x務。法院認為，被告福州公司向被告溫州保險公司投?！敖疬_266”輪承運貨物責任險，并支付了全額保險費；被告溫州保險公司經(jīng)審查接受了福州公司的投保，并向其出具了保險單，故兩被告之間的船舶保險合同依法成立，雙方的權利義務受保險單背面保險條款的約束。事故發(fā)生后，按照保險合同的約定，損失貨物的發(fā)票價格為每噸380元，再加上相應的海運費和保險費，其保險價值明顯超過75萬元，因此，被告溫州保險公司應承擔75萬元的賠償責任。2、應有合法有效的債權轉讓協(xié)議債權讓與是一種合同行為，應符合合同生效的要件。本案中，原告與被告福州公司之間雖然沒有簽訂書面的債權轉讓協(xié)議，但在涉案海上事故發(fā)生后，被告福州公司向原告寄了一份債權轉讓通知，在該通知中明確表示將保險合同項下的債權轉讓給原告；雖然該通知的相對人是被告溫州保險公司，但原告收到通知后對債權轉讓事宜未提出異議并積極向被告溫州保險公司索賠，原告的行為表明其具有受讓債權的意思表示，因此，原告與被告福州公司之間達成債權轉讓協(xié)議的事實足以認定。3、被讓與的債權具有可讓與性債權作為一種資本化的財產(chǎn)權，其流通性日益為交易社會所重視。在近現(xiàn)代，債權一般都應具有讓與性。這是由市場經(jīng)濟的投資流動化要求所決定的，并由此打破了債權僅存在于特定人之間的法律觀念，確立債權的財產(chǎn)權限性質和財富性質。本案中，根據(jù)合同法第79條的規(guī)定，福州公司與保險公司項下的債權具有可讓與性。4、須通知債務人?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，應當取得合同另一方的同意。而《合同法》第80條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”①債權人轉讓權利的，不以債務人的同意為必要，但應當通知債務人，未經(jīng)通知該轉讓對債務人不發(fā)生效力，債務人無向受讓人履行的義務。問題：受讓人通知是否產(chǎn)生效力？②債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。本案中，被告福州公司將對溫州保險公司享有的保險金債權轉讓給原告，并通過原告將該債權轉讓協(xié)議通知了被告溫州保險公司，該債權轉讓對溫州保險公司發(fā)生法律效力。（三）對債權轉讓的限制《合同法》第79條規(guī)定下列三類債權不得轉讓：（1）根據(jù)合同性質不得讓與的債權因債權人變更，其給付內(nèi)容會完全變更的債權。例如，專門為特定人繪肖像畫的合同等場合，除非債務人同意不得讓與。（2）按照當事人的約定不得讓與的債權。當事人在合同中可以特別地約定禁止債權人讓與合同債權的內(nèi)容，并具有法律效力，于是此類債權便不具有讓與性?！ぃ?）依照法律規(guī)定不得讓與的債權。①以特定身份為基礎的債權。例如，因繼承而發(fā)生的對于遺產(chǎn)管理人的遺產(chǎn)給付請求權。②公法上的債權。例如，撫恤金請求權、退休金債權、勞動保險金債權等。③因人身權受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權。

2002-3-44.下列哪些合同的轉讓是不合法的？A、甲被乙意外開車撞傷，應賠償甲10萬元，因甲曾欠丙10萬元，甲便對乙的損害賠償請求權轉讓給丙。B、甲教授曾答應為乙校講課，但因講課當天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課C.債權人李某因急需用錢便將債務人楊某欠自己的兩萬元債權以1萬5千元的價格轉讓給了柳某，李某將此事打電話通知了楊某D、丁對丙享有債權，一天丁的哥哥告訴丙因其為丁出錢購房，現(xiàn)在要求丙還錢，但丁并未告知丙。答案：ABD。（四）債務人的抗辯權和抵銷權1、債務人的抗辯權

《合同法》第82條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！北热?，甲方賣給乙方價值10萬元的電器，乙方收貨后，發(fā)現(xiàn)該批貨物沒有安全認證標志，即以甲方違反國家強制性規(guī)定為由拒絕付款，并準備退貨，而甲方已將債權轉讓給丙方。在這種情況下，乙方對甲方的抗辯權，可以對丙方主張。2、債務人的抵銷權《合同法》第83條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。”【案例】甲公司賣給乙公司1萬雙鞋，價款為100萬元。甲公司與丙公司協(xié)商，將該100萬元債權轉讓給丙公司，甲公司將轉讓的事實通知丙公司。后丙公司向乙公司主張100萬元的債權，乙公司對丙公司發(fā)出書面抵銷通知，書面通知指出:甲公司尚欠乙公司60萬元煤炭貨款，在甲公司轉讓債權之前就已經(jīng)到期,因此只能給丙公司40萬元。丙公司表示反對，指出甲乙之間是另一糾紛，是另一法律關系，與己無關，不得抵銷。問題：能否抵銷？（五）合同債權轉讓的法律效力1、債權讓與的對內(nèi)效力①債權全部讓與的，讓與人脫離原債的關系，受讓人取代讓與人的法律地位而成為新的債權人。債權部分讓與時，讓與人和受讓人共同享有債權。②從權利隨之移轉。③讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權利所必要的一切情況。2、債權讓與的對外效力。（1）債務人和讓與人之間的效力。

主要表現(xiàn)為關于債權讓與的通知義務。我國《合同法》規(guī)定的通知規(guī)則仍然比較嚴格。①僅規(guī)定讓與人（債權人）為債權讓與的通知人。②如果有證據(jù)證明該債務人已經(jīng)知曉債權讓與的事實，仍向讓與人履行債務的，則顯然有違于誠實信用原則。于此情形，不能免除其對受讓人的債務。（2）債務人和受讓人之間的效力①當債權移轉至受讓人時起，受讓人便成為債務人的新債權人，債務人因此成為受讓人的債務人。②凡債務人得對抗原債權人的一切抗辯，均可用于對抗受讓人，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。第三節(jié)合同義務的轉移一、債務轉移的含義1、債務轉移亦稱合同義務的轉讓、債務承擔，是指基于債權人、債務人與第三人之間達成的協(xié)議將債務轉移給第三人承擔。例1：乙已將貨款交付于甲。甲于交貨之前與丁簽訂協(xié)議，約定：甲向乙交付10噸一級茶葉的義務由丁承擔。這就是債務轉讓，丁成為新債務人，而甲退出新債權債務關系，在這種情況下，債務轉讓，務必經(jīng)過債權人乙同意，否則無效；一旦經(jīng)債權人同意，一切風險由債權人承擔。2、與第三人代為履行的區(qū)別：（1）在債務轉讓，第三人已經(jīng)成為合同關系的當事人，如果是全部轉讓則第三人將完全代替?zhèn)鶆杖说牡匚?，債務人將退出該合同關系，原合同關系也將發(fā)生消滅。即使是部分轉讓，第三人也將加入合同關系成為債務人。（2）由于在債務轉讓情況下，如果第三人未能依照合同約定履行債務，債權人可直接請求其履行義務和承擔違約責任。二、債務轉移的方法與種類1、方法(1)受讓人與債權人簽訂合同來承擔債務的，從債務移轉的合同成立的時候起，債務即移轉于新的承擔人來履行。此種方式轉移債務的時候，不需要征得原債務人的同意，但需要通知原債務人。(2)受讓人與債務人簽訂合同來承擔債務的，就必須得到債權人的同意，才能產(chǎn)生法律上的效力【合同法84】。2、轉移的種類（1）全部義務轉移，是指由第三人代替?zhèn)鶆杖顺袚淙總鶆?，原債務人即完全解脫出來，而第三人就成為了新的債務人。?）部分義務的轉移，是債務作了分割，即第三人加入債的關系與債務人共同承擔債務，原債務人并不脫離債的關系，而依然是債務人。當然：債務人就轉讓出去的全部或者部分債務免責，新債務人是否履行，其并不承擔擔保責任。

例：甲欠乙10噸茶葉，甲將部分債務轉讓給丁，這時，甲并未退出原債權債務關系，仍是債務人，丁也成為債務人。在這種情況下，債務轉讓無需經(jīng)過債權人乙同意。三、債務轉移的效力1、抗辯權的移轉【合同法85】債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權的抗辯?！景咐考?、乙雙方訂立承攬合同，約定甲方4月1日交付工作成果，乙方同年5月5日付款7萬元。甲方履行義務后，乙方經(jīng)甲方同意在4月2日將債務轉讓給丙方，乙方在4月3日又將檢驗結果通知丙方，說明接受的工作成果基本不符合要求。丙方可以向甲方行使履行抗辯權，在甲方修理或重作之前，拒絕支付7萬元。2、從債務的移轉債務人轉移義務的，新的債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務人專屬于原債務人的除外?！竞贤?6】

案例：甲、乙雙方約定，甲方借給乙方100萬元人民幣，乙方除到期返還100萬本金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息。乙方是著名畫家。當100萬本金債務轉移時，乙方給甲畫一幅畫的從債不發(fā)生轉移。第四節(jié)合同權利義務的概括轉讓

意定概括移轉：合同承受債權債務的概括轉讓：法定概括移轉：合并分立

一、概括轉讓的含義概括轉讓又稱為概括承受，是指合同一方當事人將其權利義務一并轉移給第三人，而第三人一并接受其轉讓的權利義務。例如：你和同學小吳合資開了一個飯店，經(jīng)營一段時間后，你因為要準備考研就不想干了，想把自己的這部分股權轉讓給另一個同學小賈。如果小賈同意，那么你就可以進行“概括轉讓”，把權利義務都歸小賈，以后小賈的權利義務就等同于你，而你和飯店就沒有關系了。二、意定概括轉移意定概括轉移又稱為合同承受，是基于轉讓人和受讓人（第三人）之間的合同產(chǎn)生的?！逗贤ā返?8條規(guī)定："當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。"概括轉移包含了債務轉移，因此必須取得對方當事人的同意。甲果品公司與乙經(jīng)銷公司在2000年1月10日約定，甲方在2000年10月5日發(fā)貨，乙方同年10月28日付款。在同年9月1日，乙方經(jīng)甲方同意將收貨的權利和付款的義務一并轉讓給丙方，丙方成了原買賣合同的買方，乙方退出了合同。三、法定概括轉讓1、法定概括轉讓的含義。法定概括轉讓，又稱為法定概括承受。這種轉讓是直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的。法定概括轉移的原因，主要是當事人的合并和分立。2、合并、分立的含義。（1）合并是指兩個和兩個以上的組織合并為一個組織的行為，不特指企業(yè)的合并，也可能是事業(yè)法人、團體法人的合并等。分為新設合并與吸收合并。（2）分立是一個組織分立成兩個以上組織的行為。合并、分立引起債權債務、債務的概括移轉，并非是基于當事人的合意，