屆選考復(fù)習(xí)《生活中的法律常識》

明確目標(biāo)課次

知識條目考試要求1、不打官司解決糾紛調(diào)解a仲裁b行政復(fù)議b法律2、心中有數(shù)打官司救濟訴訟與訴訟權(quán)利a公民的基本訴訟權(quán)利b3、訴訟的基本程序管轄b起訴與受理a開庭審理a4、用證據(jù)說話訴訟證據(jù)及其種類a民事訴訟中的舉證原則b(2015年10月浙江選考)（專題六，舉證原則）38．【加試題】張某創(chuàng)辦了提供網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺的公司，當(dāng)?shù)厥称匪幤繁O(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)該公司未履行對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進(jìn)行實名登記等義務(wù)，決定對張某的公司處10萬元罰款。張某對此處罰不服，將食品藥品監(jiān)督管理局訴至法院。此案中負(fù)有舉證責(zé)任的是A．張某

B．食品藥品監(jiān)督管理局

C．人民法院

D．公安機關(guān)B（16年4月浙江選考）（專題二，承擔(dān)民事責(zé)任；專題六，仲裁，公民的基本訴訟權(quán)利）

38、【加試題】2015年夏以來，某造紙廠未正常啟用污水處理系統(tǒng)，產(chǎn)生的污水排入李某承包的魚塘，致使大量魚蝦死亡，給李某造成重大經(jīng)濟損失。在調(diào)解無果的情況下，李某可以①直接將造紙廠訴至法院請求判決停止侵害并賠償損失②獨自選擇仲裁機構(gòu)請求裁決造紙廠排除妨礙并賠償損失③委托代理人將造紙廠訴至法院請求判決停止侵害并賠償損失④委托辯護人將造紙廠訴至法院請求判決排除妨礙并賠償損失A、①②B、①③C、②④D、③④B（16年4月浙江選考）（專題二，商標(biāo)權(quán)；專題六，舉證原則）42．【加試題】2010年，金某申請的“非誠勿來”商標(biāo)被國家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，核定服務(wù)項目為“交友服務(wù)、婚姻介紹所”等，隨即他以“非誠勿來”為名開設(shè)婚姻介紹所。同年，S電視臺婚戀交友節(jié)目《非誠勿來》開播并收取大量廣告費，影響了金某商標(biāo)正常使用，金某將其告上法庭。在訴訟過程中，S電視臺進(jìn)行了抗辯并向法院提交版權(quán)登記證書、《非誠勿來》視頻內(nèi)容等。近日終審法院判決該電視臺構(gòu)成侵權(quán)。運用《生活中的法律常識》的知識，結(jié)合本案，回答下列問題：（1）簡要分析法院判決S電視臺侵權(quán)的理由。（3分）（2）指出在本案訴訟過程中S電視臺是否應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，并說明理由。（3分）（2）應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。（1分）在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人的平等地位決定了“誰主張，誰舉證”的一般原則。在訴訟中，S電視臺進(jìn)行抗辯，有責(zé)任向法院提供證據(jù)。（2分）(2016年10月浙江選考)（專題二，隱私權(quán)、肖像權(quán)；專題六，管轄，公民的基本訴訟權(quán)利）

37.【加試題】A縣小王和B縣小張曾經(jīng)是男女朋友。兩人分手后，心存怨氣的小張把小王不宜公開的照片上傳到微信朋友圈。小王深受困擾，要把小張告上法庭。為此，小王A.應(yīng)向A縣或者B縣法院提起訴訟B.須聘請律師為訴訟代理人C.可把精神傷害賠償作為一項訴求D.應(yīng)以肖像權(quán)受侵犯為案由C(2017年4月浙江選考)（專題六，仲裁；專題三，民事違約責(zé)任的承擔(dān)方式）41.【加試題】A公司委托B公司處理廢棄物，雙方約定：B公司應(yīng)按專業(yè)要求對廢棄物進(jìn)行環(huán)保處理；若產(chǎn)生糾紛，可同時向仲裁機構(gòu)申請仲裁和向人民法院起訴。為節(jié)約成本，B公司未按專業(yè)要求進(jìn)行環(huán)保處理，直接將廢棄物傾倒在山坡草叢中。受高溫暴雨影響，廢棄物腐爛殆盡，植被遭到嚴(yán)重污染，很多農(nóng)戶的雞吃了受污染的草后死亡。農(nóng)戶找到A公司要求賠償，A公司賠償農(nóng)戶后，要求B公司承擔(dān)法律責(zé)任，B公司以高溫暴雨屬不可抗力為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。糾紛產(chǎn)生后，調(diào)解無果，A公司和B公司未達(dá)成任何協(xié)議。運用《生活中的法律常識》中的相關(guān)知識，結(jié)合本案，回答下列問題：（1）判斷A公司與B公司關(guān)于糾紛解決方式的約定是否有效，并指出理由。（3分）

（2）若A公司的主張成立，指出B公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的方式，并具體說明理由。(3分)41.(1)(3分)無效。根據(jù)我國的仲裁基本制度，實行或裁或?qū)?，仲裁和訴訟之間只能選擇其一，本案中雙方關(guān)于可同時向仲裁機構(gòu)申請仲裁和向人民法院起訴的約定無效。調(diào)解非訴訟解決糾紛的主要方式

行政復(fù)議仲裁考點一、調(diào)解

通過第三方的排解疏導(dǎo)，說服教育，促使發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人依法自愿達(dá)成協(xié)議，從而解決糾紛的活動。1、調(diào)解的含義：2、調(diào)解的種類（1）訴訟調(diào)解：法院主持（2）訴訟外調(diào)解：包括人民調(diào)解、行政調(diào)解和仲裁調(diào)解人民調(diào)解——民間非常重要的糾紛解決方式①作用：中國特色的人民調(diào)解制度，維護社會穩(wěn)定的“第一道防線”。居委會、村委會下設(shè)人民調(diào)解委員會，在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛。③人民調(diào)解的工作原則②人民調(diào)解的機構(gòu)人民調(diào)解委員會是依法設(shè)立的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。A、在當(dāng)事人自愿、平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解。B、不違背法律、法規(guī)和國家政策。C、尊重當(dāng)事人的權(quán)利，不得因調(diào)解而阻止當(dāng)事人依法通過仲裁、行政、司法等途徑維護自己的權(quán)利?？键c二、仲裁1、仲裁的含義

平等主體的當(dāng)事人之間發(fā)生合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益爭議的雙方當(dāng)事人，可以根據(jù)其在爭議發(fā)生前后達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿將該爭議提交中立的第三者進(jìn)行裁判。2、仲裁的特點

（1）由于仲裁是由當(dāng)事人自愿選擇的，其程序比訴訟程序更為靈活，而且審理不公開進(jìn)行，一裁終局，它顯得更加便捷、經(jīng)濟，對外影響也更小。

（2）仲裁裁決具有法律約束力，如果一方當(dāng)事人不自覺履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人可以向法院申請強制執(zhí)行。3、仲裁的基本制度（1）協(xié)議仲裁制度（2）或裁或?qū)徳瓌t（3）一裁終局原則4、仲裁機構(gòu)——仲裁委員會仲裁委員會。一般由具有豐富法律知識和實踐經(jīng)驗的律師、法官、教授組成。它獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)無隸屬關(guān)系。各仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。

某房地產(chǎn)開發(fā)公司因為逾期交房，被業(yè)主林某告上了仲裁庭。根據(jù)雙方合同約定，開發(fā)商每逾期一天，須按房款的1%支付業(yè)主違約金。然而，逾期3個多月，開發(fā)商仍未交房，按房款100萬元算，違約金已經(jīng)超過10萬元。對開發(fā)商來說，一旦按約定的違約金支付的話，要面對幾百戶業(yè)主，違約金數(shù)額巨大承受不起；對業(yè)主來說，違約金過高面臨調(diào)整，即使通過法院訴訟途徑也不可能拿到這么多違約金。最終，仲裁庭作出仲裁，開發(fā)商支付給林某2萬元違約金，并在一個月內(nèi)辦理好交房的相關(guān)手續(xù)。

假如事后林某覺得違約金太少，是否可以要求仲裁庭或者法院重新審理該案？為什么？（1）從仲裁的特點來看，仲裁裁決同樣具有法律約束力，如果一方當(dāng)事人不自覺履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人可以向法院申請強制執(zhí)行，所以林某不能不遵守仲裁決定。

(2)從我國仲裁基本制度看，我國實行或裁或?qū)?、一裁終局制度，當(dāng)事人在仲裁和訴訟之間只能選擇其一。林某選擇了仲裁，仲裁裁決一經(jīng)作出，林某就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴，仲裁委員會或者人民法院不予受理。考點三、行政復(fù)議1、行政復(fù)議的含義

公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以依法向特定行政機關(guān)提出申請，由該行政機關(guān)對有爭議的具體行政行為依法進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的活動。2、行政復(fù)議的實質(zhì)是對行政機關(guān)具體行政行為的依法監(jiān)督，是一種以準(zhǔn)司法的方式審理特定行政爭議的行政行為。3、行政復(fù)議的原則合法、公正、公開、及時、便民的原則，堅持有錯必糾，保障法律、法規(guī)的正確實施。4、行政復(fù)議的特點屬于一種方便、高效率的機制，并且行政復(fù)議不收取任何費用。對縣級及以上人民政府工作部門的行政行為不服，可向該部門的本級政府或向上級政府申請復(fù)議

情境一是一樁民事糾紛，當(dāng)事人可以通過協(xié)商加以解決；情境二中行為已構(gòu)成盜竊罪，社會危害性較大，屬于刑事案件，不能通過協(xié)商解決，只能由人民檢察院代表國家依法向人民法院提起訴訟。刑事法律規(guī)范主要是強制性規(guī)范，不允許雙方當(dāng)事人以協(xié)商的方式加以對抗，否則當(dāng)事人私下達(dá)成的協(xié)議不被國家認(rèn)可或保護。

提示：并非所有糾紛都可以通過非訴訟手段解決，訴訟是解決各種沖突和糾紛的最后途徑。訴訟手段與非訴訟手段各有其優(yōu)勢，它們共同發(fā)揮著保障公民合法權(quán)益的作用。

情景探究：課本P84你認(rèn)為上面兩種情況，不打官司可以解決嗎？考點四、訴訟與訴訟權(quán)利訴訟又稱“打官司”，是由專門的國家機關(guān)在糾紛主體的參與下，依照法定程序解決具體糾紛的活動，是解決各種沖突和糾紛的最后途徑。1.訴訟的含義2、訴訟的種類：刑事訴訟民事訴訟行政訴訟考點五、公民的基本訴訟權(quán)利1．我國司法訴訟的基本原則與制度①司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則②以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則；③對一切公民適用法律一律平等原則；④合議制原則；⑤委托辯護人或訴訟代理人的原則；⑥回避原則；⑦公開審判原則；⑧兩審終審原則；⑨使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟原則；⑩人民檢察機關(guān)對訴訟活動實行法律監(jiān)督的原則等。

2.公民的基本訴訟權(quán)利

(1)委托辯護人或訴訟代理人的權(quán)利；(2)申請回避的權(quán)利；(3)有上訴的權(quán)利。

公民有委托辯護人或訴訟代理人的權(quán)利當(dāng)事人可以委托其他人幫助自己進(jìn)行訴訟,這就是訴訟代理。在民事訴訟和行政訴訟中,幫助當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人稱為訴訟代理人。在刑事訴訟中,幫助犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行訴訟活動的人,稱為辯護人；幫助被害人、自訴人或附帶民事訴訟當(dāng)事人的人,稱為訴訟代理人。辯護人和訴訟代理人的主要職責(zé)相同，都是根據(jù)事實和法律，維護當(dāng)事人合法的實體權(quán)益，幫助法院正確、合法、及時地審理案件。

公民有申請回避的權(quán)利

如果當(dāng)事人在訴訟過程中遇到一個可能會影響案件公正審理的人,當(dāng)事人有權(quán)要求他退出,這就是我國三大訴訟法中規(guī)定的回避制度。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)的辦案人員應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人及其法定代理人有申請回避的權(quán)利。公民有上訴的權(quán)利我國訴訟實行兩審終審原則,當(dāng)事人和其他相關(guān)訴訟主體如果不服一審判決或裁定,可以在規(guī)定期限內(nèi)要求上級法院對尚未生效的一審判決或裁定的事項進(jìn)行重新審理。但最高人民法院的一審判決同時就是終審判決,對此不能提起上訴。一、投告有門——管轄1．受案范圍(1)民事訴訟的受案范圍民事訴訟法規(guī)定，人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系提起的民事訴訟，因物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、離婚、繼承以及侵權(quán)等糾紛提起的訴訟都屬于這一范圍。（2）行政訴訟的受案范圍公民、法人或其他組織對具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的考點六、七、八：訴訟的基本程序

管轄有級別管轄和地域管轄之分。級別管轄主要是在法院的上下級之間確定管轄權(quán)，地域管轄則確定某個一審案件應(yīng)該由哪個地區(qū)的法院來管轄。第二十二條對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄第二十五條合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第二十九條因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。民事訴訟法刑事訴訟法行政訴訟法第二十五條：幾個同級人民法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判。第二十四條：刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。第十八條：“行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。

第二十條，因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。第十九條：對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，有被告所在地或者原告所在地的法院管轄第十一條：人民法院不受理公民、法人或其他組織對下列事項提起的訴訟：（1）國防、外交等國家行為（2）行政法規(guī)、規(guī)章、或行政機關(guān)制定發(fā)布的具有普遍約束力的決定命令關(guān)于級別管轄，下面的說法中正確的是（）①級別管轄主要是在法院的上下級之間確定管轄權(quán)②確定一個案件由哪一級別的法院管轄主要取決于案件的性質(zhì)和案件的影響③絕大多數(shù)的普通案件都由基層人民法院管轄④高級人民法院管轄具有全國影響的案件

A.①②③B.①②④C.①③④D.②③④A關(guān)于地域管轄，下面的說法中正確的是（）①地域管轄是確定某個一審案件應(yīng)該由哪個地區(qū)的法院來管轄②民事訴訟多采取“被告就原告”即由原告所在地法院管轄的原則③行政訴訟多以最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地確定管轄④刑事訴訟多由犯罪地的法院管轄

A.①②③B.①②④C.①③④D.②③④C民事

行政訴訟

原告

被告起訴狀

被告答辯狀

原告

開庭日期

開庭準(zhǔn)備

法庭調(diào)查

法庭辯論評議

宣判

訴訟

原、被告

開庭

回避

核心

證據(jù)

(3)法庭辯論在這一階段，各方當(dāng)事人在

主持下，依據(jù)法庭調(diào)查查明的

和

，闡明自己的意見，反駁對方的主張，相互進(jìn)行辯論。法官

事實

證據(jù)

案件性質(zhì)

認(rèn)定的事實

適用的法律

處理結(jié)果

事實

法律理由結(jié)果

權(quán)利期限

法院

終審

上訴

提醒當(dāng)事人認(rèn)為二審裁判仍確有錯誤，還可以向上一級人民法院申請再審，如果人民法院、人民檢察院及其人員發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的裁判在認(rèn)定事實或適用法律上確有錯誤，也可以主動啟動再審程序，即審判監(jiān)督程序。(1)訴訟前弄清管轄法院。(2)向有權(quán)管轄法院起訴。(3)法院審查決定是否立案。(4)對立案案件開庭審理。(5)庭審結(jié)束，法院當(dāng)庭或擇日宣判。(6)上訴期限內(nèi)當(dāng)事人不上訴，判決或裁定生效；提起上訴的，啟動二審程序。根據(jù)兩審終審制，二審裁判為終審裁判，當(dāng)事人不能再上訴，根據(jù)具體情形可以啟動審判監(jiān)督程序。

總結(jié)：訴訟的基本程序

我國法律主張的以事實為根據(jù)，指的是法律事實，而不是客觀事實，法律事實與客觀事實二者并不完全是一回事，客觀事實無法成為法律上認(rèn)可的法律事實，決定官司勝負(fù)的是法律事實，而不是客觀事實。1.證據(jù)含義：指訴訟過程中用來證明案件事實的一切憑證或根據(jù)。

注意:（1）訴訟法意義上的證據(jù)必須發(fā)生在訴訟過程中。考點九、訴訟證據(jù)及其種類（2）須有用來證明案件事實的目的。2.作用：

證明的根據(jù)，用已知的事實證明未知的事實離不開證據(jù)。打官司就是打證據(jù)。3.證據(jù)的種類（1）物證:

指證明案件真實情況的一切物品和痕跡。

如：作案工具、指紋、腳印、贓款贓物。

（2）書證：指以其文字、符號、圖表記載的內(nèi)容和反映的思想來證明案件真實情況的書面材料或其他物質(zhì)材料。如：合同文本、各種信函、電報、傳真、圖紙、圖表、文件。（3）視聽資料：指利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計算機儲存的數(shù)據(jù)證明案件事實的證據(jù)。

如：錄像帶、錄音帶、膠卷、儲存于軟盤、光盤、硬盤中的電腦數(shù)據(jù)等。（4）證人證言：指證人就其所了解的案情向公安司法機關(guān)所做的陳述。1、《中華人民共和國民事訴訟法》第七十二條規(guī)定：凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。

2、《中華人民共和國民事訴訟法》第四十四條規(guī)定：民事訴訟中的回避制度適用于審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

3、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條規(guī)定，與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

因此，綜上，證人不論年齡、利害關(guān)系，只要其知道案件相關(guān)情況均有出庭作證的義務(wù)。但對于未成年人，應(yīng)當(dāng)作出與其心智和年齡相吻合的證言。根據(jù)上述民訴法的相關(guān)規(guī)定，證人是不適用回避制度的。因此，你不可申請對方證人回避，但是與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言是不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。因此，你也不用擔(dān)心證據(jù)效力的問題。只有對方證人證言與其他證據(jù)