合同法律風險防范講解

合同法律風險防范講座

本次講座綱要三個典型的有關合同法律風險的案例；合同法概要合同常見法律風險及防范案例某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)股權糾紛案件：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程），存放在區(qū)體改委的章程和工商局登記注冊章程的效力成都建工集團與合力達房產(chǎn)合同糾紛案件某省屬施工企業(yè)工程合同糾紛案件案例一：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程）效力應如何認定

（1）股權是虛擬量化還是實際擁有股份①某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)1995年改制，將存量資產(chǎn)的虛擬量化給職工，按農業(yè)部文件，只享有管理權與分紅權。改制過程中由于管理不規(guī)范出現(xiàn)了兩份股東出資協(xié)議書（章程），一份存區(qū)體改委，一份報工商局登記注冊；區(qū)體改委存放協(xié)議書沒有虛擬量化性質陳述；工商局登記協(xié)議書明確量化給職工股份為虛擬量化性質。②2002年，已離開企業(yè)的部分職工向人民法院起訴，要求確認股權。法院經(jīng)一、二審，判決確認為虛擬量化股份。③經(jīng)過登記和公示的合同、法律文書效力相對于未經(jīng)登記公示的合同、法律文書要高。這一原則在物權法中也得以充分體現(xiàn)，如不動產(chǎn)抵押未經(jīng)登記不得對抗第三人。

案例一：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程）效力應如何認定

（二）（2）履行出資人職責除了按《憲法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理條例》等法律、法規(guī)依法管理、監(jiān)督所出資企業(yè)以外，《章程》以及出資協(xié)議書效力很高，經(jīng)過工商登記備案后對第三人也有約束力。出資協(xié)議書、《章程》是對股東、董事會、總經(jīng)理及社會公眾均有約束力的文件，股東、董事、監(jiān)事均應予遵守。經(jīng)過登記備案的出資協(xié)議書、《章程》效力高于未經(jīng)登記備案的出資協(xié)議書、《章程》案例二、三:合同約定是否明確而導致的不同后果案例一：成都建工與合力達房產(chǎn)簽訂工程合同，約定由成都建工承包施工合力達房產(chǎn)某工程，工程竣工驗收后，成都建工向合力達房產(chǎn)送達工程結算報告，合力達房產(chǎn)應當在30日審檢完畢，否則視為認可。工程施工、竣工驗收后，成都建工依約送達了決算報告，合力達長期未審檢、異議。事隔半年后成都建工向錦江法院提起訴訟，要求按送達給合力達的結算報告，由合力達支付欠款并承擔違約責任。合力達抗辯認為不能以上述結算報告作為結算款依據(jù)。后法院一審、二審，中院再審、省法院再審均認定支持了成都建工的請求。案例二、三:合同約定是否明確而導致的不同后果（二）案例二：某施工企業(yè)，同樣因工程合同糾紛案件訴訟到法院，但未約定結算送達后，如業(yè)主在一定期限內未審檢完畢即視為認可。訴訟過程中法院委托司法鑒定，長達兩年時間才一審完畢，送審結算報告金額為2200萬，最后得到支持僅有1700萬左右。

上述案例說明：合同法律風險的防范對企業(yè)非常重要合同法律風險防范是企業(yè)生存、發(fā)展的基本功；當前我國企業(yè)的合同風險管理水平差異較大。表現(xiàn)在：風險意識差異大、合同風險管理制度差異大、合同風險管理執(zhí)行力差異大合同法概要

合同法的基本結構：共計428條，分為總則、分則和附則三個部分，共計23章。1999年3月15日經(jīng)全國人大九屆二次會議通過，1999年10月1日起施行

目

錄總則第一章一般規(guī)定

第二章合同的訂立

第三章合同的效力

第四章合同的履行

第五章合同的變更和轉讓

第六章合同的權利義務終止

第七章違約責任

第八章其他規(guī)定

合同法概要（二）

分則第九章買賣合同

第十章供用電、水、氣、熱力合同

第十一章贈與合同

第十二章借款合同

第十三章租賃合同

第十四章融資租賃合同

第十五章承攬合同

第十六章建設工程合同

第十七章運輸合同

第十八章技術合同

第十九章保管合同

第二十章倉儲合同

第二十一章委托合同

第二十二章行紀合同

第二十三章居間合同附則合同法的適用范圍合同法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（一）平等主體之間的民事法律關系（二）政府機關參與的合同，有不同情況，應區(qū)別處理合同法的適用范圍（一）平等主體之間的民事法律關系A、政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政關系，不適用合同法；如財政撥款、征用、征購等；B、法人、其他組織內部的管理活動，是管理者與被管理者的關系，也不適用合同法。如生產(chǎn)車間內的生產(chǎn)責任制；C、婚姻、監(jiān)護、收養(yǎng)等具有身份關系的問題，適用其他法律的規(guī)定。合同法的適用范圍（二）政府機關參與的合同，有不同情況，應區(qū)別處理A、作為平等主體與對方簽訂合同，屬于一般合同關系，適用合同法，如購買辦公用品；B、行政管理協(xié)議，如綜合治理、計劃生育、環(huán)境保護的協(xié)議，不是民事合同，不適用合同法；C、政府采購活動，屬政府采購法約束；D、指令性或國家訂貨任務，非普遍性適用的原則?！皣腋鶕?jù)需要下達指令性任務或國家訂貨任務的，有關法人、其他組織應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同”。合同無效合同法第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓未進場交易而簽訂的合同是否有效

合同無效（二）合同無效的法律后果：（一）自始沒有法律約束力；（二）財產(chǎn)返還，不能返還的，應作價補償；（三）有損失的，按過錯責任大小承擔。可撤銷合同合同法第54條：當事人一方對下列合同可申請法院或仲裁機構撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

合同常見法律風險及防范(一)簽約階段法律風險及防范（二）履約階段法律風險及防范（三）合同管理制度漏洞風險及防范合同朱常見容法律極風險陜及防視范(一)簽約階續(xù)段法律言風險及魚防范1、對仗對方欄簽約斜當事匯人審符查不嚴嚴的噴風險2、混陣淆合水同訂扁立、敲成立怪和生炕效概瓶念3、對雙躺方權利黎義務約侮定不具壁體、詳卵盡4、所筒簽合肢同無漲效或隊可能隔被撤凍銷5、效粉力待爛定的幼合同6、免輕責條啟款及亞其無與效7、合坑同爭暗議的炎解決幼方式介、適遙用法團律和街文本蔬效力縫確定對對例方簽簡約當京事人魔審查熔不嚴盜的風晃險1、對攝對方遙簽約吸當事擠人審霉查不勵嚴的恭風險①對祥方?jīng)]薦有履接約能藍力，壓造成違合同巖不能尊履行超，或思對方山收取克貨物盯后付導款不怎能，啦最終想造成次損失患；②防范論：對對島方進行嘗盡職調勢查，如五對方不憤具備能壟力，則溪應：A、在閃設計顫合同庭條款悅時，友按其形沒有個能力魯考慮桃，在膝任何壤一個杯時點滋對方煌違約擠我方朽均能滔有效陪規(guī)避吉風險帽；B、要舒求對痕方提徹供有床效、折足額援擔保利?；煜系释喠⒔^、成立指和生效脂概念2、混淆御合同訂羅立、成沿立和生知效概念①訂立耍、成立膝、生效省的概念值：案例愚：某旨國有躍企業(yè)璃未經(jīng)榜國資滴委批殺準擅擇自協(xié)肌議轉鑒讓其襲所持址下屬叼公司風股權墓案件禁。約女定生易效條劑件為熔國資情委批默準。合同間訂立鞋：是慈雙方芒當事盒人成健立合膜同的男過程警，是堪通過鑼要約煎與承及諾的宋方式轎，最栗終取朵得成鑄果是少合同毯的成供立；合同成穴立：是燃當事人捐意思表責示一致益后的結怎果，應途以當事壘人的意嫂志為標記準來確溫認、解距釋；合同生達效：是誤法律對窮合同效飛力的評著價，是鐮一種價風值判斷旗，合同萬成立后咳未必生告效混淆合電同訂立毛、成立康和生效廈概念（栽二）②合同銅成立的探條件A、合同裁當事人齊適格；B、當事擦人就合勉同的內苦容意思眾表示一挨致；C、合瓦同內倚容明池確。③合杰同成慮立的壓時間A、合同選法第25條：墊承諾結生效沿時合仙同合崖同成悉立，銷承諾紋若生果效時慨間為追承諾著到達秩要約稿人的將時間掘；B、合同品采用口腥頭形式瞞，成立詞時間與泡承諾生晚效時間真一致；C、承胃諾采幻玉用書再面形漆式，趴雙方乘簽字歇或蓋趙章時泊成立她。在筑簽字設蓋章癥前一辦方已慰經(jīng)履補行主涼要義郵務，皮對方模接受敢的，企合同稱成立辟?；煜ず贤瑲堄喠⑨?、成南立和程生效紹概念先（三桃）④合同探成立的啊法律效載力A、大部慨分合同餓的成立渴與生效烘在時間估上相同提，沒有滅區(qū)別；B、合同遣成立后標對雙方燦即具有恩一定拘濱束力，腿如成立斃時生效坑，則當押事人負肥有履行端合同的或義務；C、成糊立與挨生效蜜不一催致，張則成槍立后虛的合垮同具劑有如前下拘妙束力績：第一籃、保削持合埋同成叉立狀庭態(tài)，甜并依酬照合省同約虧定使溝合同蝕生效同，不偷得人麻為阻獨礙或番促使摸所附僻條件愛成就漆；第二、細合同成蓄立后，因一絡方原鉤因而浙使合據(jù)同未天能生凍效，船其應掃承擔締約動過失責腹任，賠柔償另一剃方因此女遭受的槐損失。如合同分中約定復定金，臥是否適必用定金棗罰則有紡爭議，桂一種觀斗點認為放不適用真，因為剝合同未先生效，翠定金條括款一樣斃未發(fā)生令效力；優(yōu)另一種丈觀點認治為應適巨用，因時為因一櫻方原因聲使合同屯未生效啄，定金副處罰應鎖予以適匆用對成泥立未悲生效私的合委同，過錯盞方承區(qū)擔的嗚是締胞約過鬼失責很任，而艦已生野效合施同承券擔的為是違舅約責諷任。對雙方建權利義抗務約定盯不夠、太不詳盡3、對雙堅方權會利義煙務約資定不文夠、疲不詳代盡①如某杏國有建杯筑公司視在簽訂置工程合扇同時約容定在開晃發(fā)商將際房屋銷歉售到80化%時辦理傅結算，君銷售帶95%時付清什全款。香結果因棚開發(fā)商牽整體設澇計的原家因導致脖銷售不夠好，很壇久銷售務未達80%。②風險塘防范：對于重上要的、評風險較領大的合菠同，應嚴聘請法愧律顧問嚷參與談蜻判，約定詳冤盡的責躬權利所簽賽訂的魄合同砌無效窄或可飾能被仿撤銷4、所簽訂被的合同柴無效或砍可能被頂撤銷不能解實現(xiàn)爸合同紛目的如有過阻錯買應聞承擔過浮錯責任效力待導定的合賣同5、效力跪待定的錄合同（1）需瓜批準蹄、登棗記方補能生廈效的領合同繳：第44條規(guī)按定：浙依法贈成立扶的合車同，爆自成惕立時觀生效休。法炕律、姓行政梅法規(guī)酬規(guī)定喉應當論辦理把批準叨、登嬸記等礦手續(xù)蘋生效迅的，王依照刷其規(guī)租定。（2）限米制民隊事行充為能震力人盾訂立希的合堆同，嶄經(jīng)法種定代扭理人乓追認絹后，腳合同劫有效吃。但郵純獲停利益拿的合必同或懇與其網(wǎng)年齡樂、智拔力、棒精神殿狀況結相適宏應而夠訂立隆的合蓋同，開不必攻經(jīng)法借定代填理人視追認幕。（3）無正權代跡理簽雞訂的寸合同蜓：沒飲有代棗理權土、超厭越代徒理權屆或代肌理權倆終止糞后以央被代裁理人筑名義貓訂立爛的合失同，脂未經(jīng)據(jù)被代魯理人理追認窄的，千對被鎖代理財不發(fā)苗生法調律效們力，冒有行蟻為人眾承擔符責任疾；（4）無擋處分棉權人者訂立閉的合捏同：垮無處母分權未的人騰處分茶他人掃財產(chǎn)她，經(jīng)薯權利店人追博認或息無處糟分權筒的人額訂立岔合同耍后取確得處循分權辰的，器合同釘有效垮。免責條宋款及其靠無效1、《消法》24條：經(jīng)產(chǎn)營者不銳得以格壇式條款棄、通知姜、聲明貌、店堂刻告示等戶方式作嗽出對消筋費者不靠公平、舉不合理停的規(guī)定標，或者差減輕、鼻免除其對損害消遇費者合承法權益毯應當承肉擔的民庭事責任掙；2、免敲責條律款的傍效力（1）格以式條銅款具原有合摟同無鑼效規(guī)恰定情禮形的含無效（2）提雄供格蒼式條礎款的送一方強免除攏其責竊任、赴加重沈對方露責任掘、排埋除對當方主橡要權羨利的偽無效職；3、下貓列條慨款無稀效：（1）造禍成對覺方人蓄生傷只害的雀；（2）因故呢意或重蜻大過失惡造成對煮方財產(chǎn)延損失的爭議解嫂決方式娘、適用第法律和想文本效搜力1、解素決方莖式：日訴訟甘和仲喊裁；冊國內陶仲裁樣和國分外仲屈裁；2、適君用法挎律：梯對合惱同爭和議適鑰用中壺國法驗律還薯是外過國法迫律3、合同歐文本：同時篩又中呆文本都、英返文本情時以蛋何種群文本糾為準他。合同膜履行梅過程傲中的每法律革風險1、對方換履約能槳力變化消的風險需要棄跟蹤比，發(fā)船現(xiàn)重褲大變?；蟊銘斠r采取拆防范蛛措施揭，包繞括要碧求其低提供逢擔保忌或解謎除合哲同等件；2、預閥期違鬼約及歪風險籍防范榆；第九稈十四日條漿有下渾列情縮慧形之臘一的蒙，當以事人頓可以生解除程合同搭：（一）循因不可處抗力致常使不能舅實現(xiàn)合艘同目的獎；（二辜）在走履行惹期限袋屆滿踢之前濁，當咐事人隔一方最明確摩表示枯或者凳以自前己的跡行為桶表明鑄不履岸行主摘要債翼務；（三）漿當事人車一方遲渡延履行裝主要債茄務，經(jīng)叉催告后林在合理爐期限內龍仍未履逢行；（四慣）當蹄事人罪一方肚遲延足履行航債務蛇或者濟有其吵他違風約行哭為致肉使不殃能實顏現(xiàn)合崗同目缸的；（五）寨法律規(guī)顯定的其染他情形村。第一百遣零八條霸當事戰(zhàn)人一方種明確表耽示或者秤以自己息的行為礎表明不勾履行合愚同義務料的，對殊方可以裹在履行縣期限屆病滿之前去要求其悶承擔違章約責任。預期違憤約及風廣險防范預期榆違約側及風溪險防熱范（窯二）默示值毀約：第役六十滔八條王應叮當先蠻履行桃債務鞭的當構事人騰，有云確切摸證據(jù)毀證明寫對方薪有下遠列情午形之肉一的塞，可稻以中吧止履肺行：（一擠）經(jīng)陸營狀彈況嚴命重惡換化；（二刪）轉扁移財航產(chǎn)、疊抽逃翅資金極，以療逃避揀債務鴨；（三喝）喪手失商糖業(yè)信午譽；（四）惠有喪失鞠或者可炭能喪失栗履行債謀務能力刷的其他跟情形。當事人廣沒有確舟切證據(jù)潛中止履蛋行的，察應當承剖擔違約柿責任。不安抗獨辯權：第六與十九條解當事朱人依照暑本法第盼六十八刷條的規(guī)棚定中止請履行的端，應當感及時通勾知對方粘。對方無提供適牌當擔保些時，應頁當恢復驗履行。傅中止履執(zhí)行后，線對方在讀合理期度限內未鴿恢復履舞行能力輪并且未巴提供適騙當擔保柿的，中鍬止履行嫂的一方辣可以解訪除合同感。第三人甜履行、虜合同權未利義務龜轉移的男風險防芝范第三人批履行概目述：第六耕十五條圍當事鳴人約定塊由第三趕人向債達權人履它行債務暴，第三媽人不履沃行債務孝或者履歷行債務貿不符合涉約定，稠債務人短應當向育債權人只承擔違哪約責任第三人姑履行法謙律后果穗：第一繁百二古十一楚條揪當事咬人一充方因充第三藥人的被原因孩造成辜違約央的，扣應當因向對腔方承異擔違爐約責政任。究當事治人一覽方和其第三蛛人之屬間的鉤糾紛賤，依設照法兆律規(guī)浸定或排者按海照約葛定解擋決。合同貨債務仙轉讓：第沿八十惑四條邀債復務人冒將合啊同的需義務沿全部蛛或者升部分及轉移序給第識三人亂的，吧應當剖經(jīng)債扣權人用同意其他惰合同葉履行渴過程卷中的綁風險圓防范4、合融同解掌除及跡風險續(xù)防范葡（必掛須依句法、芹依約糟行使誕解除康權）抄，省建十哀二公司滋訴托普休公司違住約解除賽合同案留件。5、損仿害賠周償（思對方冒違約惡也應恥當減櫻小損規(guī)失）6、違約伸責任（鍬違約金面和定金篩），對攝違約金割約定需綢謹慎，買如約定鏡違約金偷為本金畢數(shù)額案刃件得到薯法院支通持的案進例7、合同齊變更的詢法律風亡險（變蘆更權利趨和變更許程序）罪，比如撓西雙淹版納句工程株合同紫案件鍋，變撈更結間算、尚審計軍條款由造成陣已經(jīng)兄辦理截了結匆算的搞工程朱合同后案件私還得廊進行患審計8、履約蠅過程中仰的風險沙把控、本簽證、段索賠法潔律風險租（送達椒在合同特履行過得程中風辟險防范棋具有十絕分重要積的意義攪，比如揀送達召騾開股東滑會的通洽知、送喝達決算樸書等等搏，某公司摟召開股泰東會公佛正送達鞭會議通確知案件—公司法填規(guī)定）合同管壤理制度揪漏洞法愿律風險嫌防范1、合同樸管理機悶制不合島理、簽捏約權力浴層級混眠亂；2、合同垮管理缺員乏系統(tǒng)食性、一蛙致性的固風險3、缺卵乏合謀同管蒙理的泡監(jiān)督客、制瘦約機結制；4、股東發(fā)（出資煌人）對念企業(yè)合嗽同法律鋸風險防貿范措施合同管穩(wěn)理機制鐘不合理費、簽約逼權力層緣瑞級混亂很多企屯業(yè)沒有別合同管可理制度潛，或者悉沒有具叉有可操春作性的吸制度；缺乏侵可控涂的、弱有效印的合午同簽恩訂授拿權制影度；簽約權耽力混亂