企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風(fēng)險及防范實務(wù)合同履行篇

企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風(fēng)險及防范實務(wù)

——合同履行篇

孟令欣律師北京市煒衡律師事務(wù)所北京市律師協(xié)會委員中國法學(xué)會會員2009年3月4日第一頁，共二十頁。2023/5/151

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——合同履行篇案例1：北京甲公司與齊齊哈爾乙公司簽定大理石產(chǎn)品定做合同，合同明確約定產(chǎn)品規(guī)格、標準、價款等。合同履行過程中，在乙公司交付定作物時，雙方簽署驗收單，明確標注了定做物的合格數(shù)量和不合格數(shù)量。但是對于不合格的定做物，在鋪設(shè)地面的時候，未履行任何書面手續(xù)，大部分都予以使用。乙公司向法院訴訟請求按照約定價格支付定做物全部價款。請問乙公司的訴訟請求能得到法院的支持嗎？第二頁，共二十頁。2023/5/152

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——合同履行篇案例2：2000年初，甲公司為乙農(nóng)藥公司供應(yīng)包裝箱，乙農(nóng)藥公司共計拖欠甲公司貨款268415.90元。2001年5月30日簽訂《以農(nóng)藥抵沖貨款協(xié)議》，乙農(nóng)藥公司以農(nóng)藥抵沖甲公司268415.90元貨款。甲公司收到農(nóng)藥后，自行委托質(zhì)量檢驗部門進行檢測，檢測結(jié)果為不合格。甲公司要求退貨，產(chǎn)生糾紛。2002年6月18日，經(jīng)質(zhì)量管理協(xié)會協(xié)調(diào)，達成《關(guān)于協(xié)商處理抵債農(nóng)藥的協(xié)議》，約定：甲公司于2002年6月30日前將上述農(nóng)藥按原包裝退回乙農(nóng)藥公司倉庫，如數(shù)量缺少，按原價扣除；乙農(nóng)藥公司從收到貨物之日起30日內(nèi)一次性付給甲公司貨款；甲公司如不能按時退回被告?zhèn)}庫，除放棄訴訟權(quán)利外，并承擔5萬元違約金。2002年6月21日，甲公司將農(nóng)藥送給乙農(nóng)藥公司，乙農(nóng)藥公司拒收。經(jīng)質(zhì)量管理協(xié)會與乙農(nóng)藥公司法定代表人協(xié)調(diào)后，其通知銷售經(jīng)理王偉安排甲公司將貨卸到農(nóng)化市場倉庫，并由王偉寫下收條。該批貨貨款為214870.50元。乙農(nóng)藥公司收貨后，未向甲公司支付貨款。甲公司向法院提起訴訟，請求判令乙農(nóng)藥公司支付貨款214870.50元及違約金5萬元。

第三頁，共二十頁。2023/5/153

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——合同履行篇乙農(nóng)藥公司是否應(yīng)當向甲公司支付貨款及違約金？

《合同法》第6條規(guī)定“當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則”；第60條規(guī)定“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)。當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。本案中，乙農(nóng)藥公司收到甲公司退回貨物后，未向甲公司支付貨款，應(yīng)當支付甲公司貨款及違約金。

第四頁，共二十頁。2023/5/154

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——合同履行篇一、合同履行的基本原則：（1）全面履行原則：適當主體在適當時間和地點以適當方式履行適當標的。（2）誠實信用原則：按照合同約定的條件，相互配合，切實履行其所承擔的義務(wù)，共同全面實現(xiàn)合同簽訂目的。第五頁，共二十頁。2023/5/155

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——合同履行篇案例3：2006年1月20日，甲方與乙方簽訂《轉(zhuǎn)讓合同》，約定：甲方將土地及地上廠房、水電設(shè)施轉(zhuǎn)讓給乙方，轉(zhuǎn)讓價格為170萬元；付款方式為：合同簽訂當日支付50萬元定金，余款在產(chǎn)權(quán)過戶到乙方名下后一次性結(jié)清，如不結(jié)清，甲方有權(quán)收回土地證及房產(chǎn)證；另約定甲方協(xié)助乙方辦好國有土地使用證，廠房房產(chǎn)證及現(xiàn)有消防、水電設(shè)施產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移等過戶手續(xù)。乙方于合同簽訂當日向甲方支付50萬元定金，于2006年4月26日向甲方支付轉(zhuǎn)讓款100萬元。于2006年4月28日向甲方出具欠條，“茲有購買土地及地上現(xiàn)有的建筑廠房款，還欠人民幣20萬元整，定于2006年5月28日前結(jié)清，如不結(jié)清甲方有權(quán)收回土地證及房產(chǎn)證，之前所支付一切款項不退還。乙方至今未支付余款20萬元。訟爭土地及房產(chǎn)也沒有過戶到乙方名下。該爭議土地及廠房的產(chǎn)權(quán)登記為甲方，供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人為供電部門。2006年8月29日，甲方向法院提起訴訟，請求判令乙方向甲方支付轉(zhuǎn)讓款人民幣20萬元及利息。第六頁，共二十頁。2023/5/156

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——合同履行篇1、《轉(zhuǎn)讓合同》是否合法有效？供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人是供電部門，甲方無權(quán)處分該設(shè)施，該轉(zhuǎn)讓合同部分無效?！掇D(zhuǎn)讓合同》轉(zhuǎn)讓標的除供電設(shè)施部分外，是有效的合同，雙方應(yīng)當按照約定全面履行。2、《欠條》“如不結(jié)清甲方有權(quán)收回土地證及房產(chǎn)證”如何理解？《轉(zhuǎn)讓合同》中“余款在產(chǎn)權(quán)過戶到乙方名下后一次性結(jié)清，如不結(jié)清，甲方有權(quán)收回土地證及房產(chǎn)證”，可以理解為乙方如果未結(jié)清余款，甲方收回過戶到乙方名下的土地證與房產(chǎn)證。所以《欠條》應(yīng)理解為“還欠甲方人民幣20萬元整，定于2006年5月28日前結(jié)清，如不結(jié)清甲方有權(quán)收回過戶到乙方名下的土地證及房產(chǎn)證，之前所支付一切款項不退還”。從合同目的來看，乙方購買訟爭土地及廠房，目的是為了取得產(chǎn)權(quán)，乙方出具欠條承諾余款在2006年5月18日前結(jié)清，并不意味著乙方放棄甲方履行協(xié)助辦證的先合同義務(wù)。3、乙方是否應(yīng)當向甲方支付轉(zhuǎn)讓款及利息？乙方結(jié)清欠款20萬元是以完成訟爭土地及廠房的過戶手續(xù)為前提，在甲方未履行辦理產(chǎn)權(quán)證過戶手續(xù)的情況下，不支付20萬元的剩余購房款并不構(gòu)成違約，是正確行使法律賦予的履行抗辯權(quán)

第七頁，共二十頁。2023/5/157

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——合同履行篇（1）先履行抗辯權(quán)案例4、甲公司與乙公司簽訂了造紙機買賣合同一份。合同約定：甲公司向乙公司出售造紙機一臺，質(zhì)量標準為日產(chǎn)15噸，單價為100萬元。乙公司支付20萬定金后，甲公司負責(zé)免費安裝，安裝調(diào)試驗收合格后付清余下80萬元。合同簽定后，乙方支付定金20萬元，但是設(shè)備安裝調(diào)試后，始終無法達到合同約定日產(chǎn)15噸。乙公司是否應(yīng)當支付剩余80萬貨款？

《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行方履行債務(wù)不符合約定的，后履行方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”第八頁，共二十頁。2023/5/158

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——合同履行篇（2）同時履行抗辯權(quán)案例5、甲公司與乙公司簽訂房產(chǎn)買賣合同，合同約定甲公司于當年9月1日向乙公司交付房屋，并辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，乙公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期于9月1日支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司在合同約定9月1日付款日期后，乙公司仍然沒有付款。乙公司是否應(yīng)當承擔逾期付款的違約責(zé)任？

《合同法》第66條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！钡诰彭摚捕摗?023/5/159

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——合同履行篇（3）不安抗辯權(quán)案例6、甲公司和乙學(xué)校訂立承攬合同一份。約定：甲公司按乙學(xué)校要求，加工300套桌椅，交貨時間為8月25日。乙學(xué)校在合同簽訂日起10日內(nèi)支付加工費10萬元人民幣。合同簽訂后，甲公司積極組織加工，但當?shù)叵啦块T認為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴重的安全隱患，要求其停工整頓。乙學(xué)校是否應(yīng)當支付加工費10萬元？

《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形第69條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同”第十頁，共二十頁。2023/5/1510

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——合同履行篇案例7、甲公司于2006年3月6日依法登記注冊成立（未取得房地產(chǎn)中介資質(zhì)），2006年6月15日與乙公司某項目部簽訂《項目銷售代理合同》，約定乙公司委托甲公司獨家代理乙公司開發(fā)該項目的房屋銷售；乙公司按月向甲公司支付銷售傭金及溢價獎金，甲公司指派2名營銷人員常駐乙公司售樓處，一切費用由甲公司承擔；甲公司銷售代理傭金為0.6%，溢價部分稅后各50%；在合同有效期內(nèi)，廣告設(shè)計制作、發(fā)布費用由甲公司承擔；如一方違約，追究違約責(zé)任，單方解除合同，應(yīng)賠償對方違約金10萬元。合同簽訂后，甲公司派出營銷人員2名常駐乙公司售樓處，乙公司于2006年7月19日向甲公司支付了1萬元；乙公司在2006年9月19日向甲公司發(fā)了調(diào)整房屋銷售價格的通知。但是甲公司只做了小部分的營銷宣傳，在營銷及宣傳過程中又擅自降低房價；至2006年國慶節(jié)期間，甲公司既未銷售一套房，又將其營銷人員撤走，乙公司于2006年10月10日通知甲公司解除合同，引起訴訟。第十一頁，共二十頁。2023/5/1511

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——合同履行篇1、乙公司項目部與甲公司簽訂《項目銷售代理合同》對乙公司是否有約束力？在合同履行過程中，乙公司于2006年9月19日向甲公司發(fā)了調(diào)整房屋銷售價格的通知；并支付部分費用，故應(yīng)認定乙公司對此是明知和認可的，應(yīng)視為乙公司與甲公司之間存在合法有效的合同關(guān)系。2甲公司不具備房地產(chǎn)經(jīng)紀資質(zhì)，《項目銷售代理合同》是否有效？甲公司在訂立合同時未取得房地產(chǎn)經(jīng)紀資格，違反建設(shè)部《城市房地產(chǎn)中介服務(wù)管理規(guī)定》的規(guī)定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）》第四條規(guī)定“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。該合同為有效合同。

3、乙公司是否具有合同解除權(quán)？在合同履行過程中，甲公司未進行營銷宣傳，且私自降低房屋售價，已經(jīng)違反合同約定的，并在銷售過程中未能售出一套房屋，并撤走銷售人員，其行為違反了誠信原則和合同中的相關(guān)約定，致使乙公司無法實現(xiàn)合同目的，已經(jīng)構(gòu)成根本違約，乙公司有權(quán)解除合同。第十二頁，共二十頁。2023/5/1512

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——合同履行篇（1）合同解除是指已經(jīng)成立而且生效的合同，當解除條件成就時，使當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅的法律行為。（2）合同解除權(quán)：約定解除權(quán)：《合同法》第九十三條規(guī)定“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同”。法定解除權(quán)：《合同法》第九十四條“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。第十三頁，共二十頁。2023/5/1513

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——合同履行篇案例8：甲公司在乙公司訂購1000臺空調(diào)準備在6月初開始銷售，合同明確要求5月30日前到貨。但是在5月30日履行期限屆滿時，乙公司仍未交貨。甲公司是否可以直接通知乙公司解除合同。乙公司遲延履行合同義務(wù)，致使甲公司無法實現(xiàn)在6月初銷售空調(diào)的合同目的，構(gòu)成根本性違約。根據(jù)《合同法》第94條第四款的規(guī)定，就不必履行催告程序，有權(quán)直接通知乙公司解除合同。第十四頁，共二十頁。2023/5/1514

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——合同履行篇案例9：甲公司與乙公司簽訂《買賣合同》，訂購乙公司生產(chǎn)的空調(diào)1000臺，準備在6月初開始銷售，合同明確要求4月30日前到貨。但是在4月30日期限屆滿時，乙公司仍未交貨。甲公司是否有合同解除權(quán)？根據(jù)《合同法》第94條第三款規(guī)定“當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當事人可以解除合同”。雖然乙公司遲延履行債務(wù)，但是繼續(xù)履行合同仍能實現(xiàn)甲公司6月初銷售的合同目的，甲公司不能直接通知乙公司解除合同，而應(yīng)履行必要的催告程序，要求其在5月底以前交貨，如果乙公司在5月底仍不能交貨，甲公司可以通知乙公司解除合同。第十五頁，共二十頁。2023/5/1515

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——合同履行篇（3）案例10、甲與乙公司2003年簽訂《商品房買賣合同》，購買乙公司開發(fā)的房屋，總價款35萬元，簽約當日支付20％的首付款，剩余房款通過銀行按揭貸款形式支付。補充協(xié)議約定：因甲無法按期歸還銀行貸款，導(dǎo)致銀行解除按揭合同并由乙公司承擔連帶保證責(zé)任的，自乙公司向銀行承擔保證責(zé)任之日起，解除商品房買賣合同及補充協(xié)議。甲與農(nóng)業(yè)銀行簽訂《個人住房按揭合同》向銀行借款28萬元，乙公司承擔連帶還款責(zé)任。甲兩次連續(xù)三期逾期還貸，銀行從乙公司保證金帳戶中扣收甲的全部貸款。乙公司要求解除商品房買賣合同？乙公司約定解除的行使必須滿足兩個條件：銀行解除按揭合同，乙公司承擔連帶保證責(zé)任。但是該案件中銀行并未解除按揭合同，按揭合同因為履行完畢而終止，所以乙公司無權(quán)要求解除合同。行使解除權(quán)必須通知對方。第十六頁，共二十頁。2023/5/1516

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——合同履行篇四、第三人代為履行和向第三人履行風(fēng)險防范：案例11、吳某與魏某簽訂3萬元的糧食買賣合同，吳某按照合同約定將糧食送至糧店主李某處，李某出具收條“收到價