2014年電大民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè)答案

PAGEPAGE62014年電大民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè)答案民事訴訟法學(xué)作業(yè)1名詞解釋1、民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。2、民事訴訟法的基本原則：是在民事訴訟的整個過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準則3、合議制度是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度。4、默認管轄：是指地原告向無管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯，該法院對該案獲得管轄，也稱為應(yīng)訴管轄。5、當事人適格：當事人適格，又稱為正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應(yīng)訴的資格。二、簡答題1、民事訴訟辨論原則和處分原則在訴訟中如何體現(xiàn)的？請舉例說明。答：它們完全屬于兩個概念。辯論原則是指人民法院審理民事案件時，當事人有權(quán)進行辯論辯論原則給予當事人充分闡述理據(jù)，以此讓法院參考、采納自己的主張。處分原則是指當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，指的是當事人對法律賦予自己的訴訟權(quán)利有處分權(quán)。辯論原則主要是在法庭質(zhì)證、辯論階段發(fā)生作用，意義在于讓當事人充分互辯，以便查明案件事實，傾向于案件實體問題。處分原則主要是在開庭前后發(fā)生作用，如申請回避，放棄訴權(quán)，承認對方訴訟請求等行為，意義在于充分賦予當事人訴訟權(quán)利，維護法律公平正義，傾向于案件程序問題?？偟膩碚f，他們都是為維護當事人權(quán)利而確立的民訴法原則。2、簡述民事訴訟中的回避制度。答：指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設(shè)立的。3、我國民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些？答：（1）.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）.因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地人民法院管轄。（3）.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。三、論述題1、論述民事訴訟法的基本特佂。答：1民事訴訟是一種當事人對立的結(jié)構(gòu)。2民事訴訟依靠國家強制力來解決民事糾紛。這體現(xiàn)在：（1）當原告向法院提起訴訟后，被告就有義務(wù)應(yīng)訴，即被告應(yīng)訴的強制力。（2）法院做出的決定、裁定和判決，當事人必須服從，履行裁判所確定的決定或規(guī)定的義務(wù)。（3）從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利、義務(wù)的爭議。（4）民事訴訟是依照一定的法律規(guī)范，嚴格按照一定的法律規(guī)范，嚴格按照預(yù)訂的程序和方式進行的。2、論述民事訴訟與人民調(diào)解制度如何進行銜接？答：任何社會都有矛盾和糾紛。社會矛盾與糾紛是復(fù)雜的，因而解決的方式也是多樣的。在法治社會，解決糾紛的方式主要有兩種：一種是訴訟方式，即由人民法院進行審理和裁判，這是解決糾紛的最后一道屏障。二是訴訟外的方式，主要是采取各種類型的調(diào)解，即經(jīng)過法院外的第三者排解，說服教育，促使當事人達成協(xié)議，解決糾紛。無論是訴訟方式和訴訟外的方式解決矛盾糾紛，都有一種解決糾紛的最好方式，即調(diào)解。建國后，我國經(jīng)過修改和制定相關(guān)法律，確立了人民調(diào)解和訴訟調(diào)解制度，同時注重兩項調(diào)解制度的有機結(jié)合。我國民事訴訟法規(guī)定，人民調(diào)解委員會是在基層人民政府和基層人民法院的指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當予以糾正。這就從法律上肯定了基層人民法院對人民調(diào)解委員會的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。人民調(diào)解與人民法院的審判關(guān)系密切，人民調(diào)解成效顯著的地方，人民法院的收案量就會相應(yīng)減少，特別是在基層，人民法院及其派出法庭與人民調(diào)解機構(gòu)相互配合，能夠有效解決糾紛，有利于人民法院減輕負擔，保證司法資源的合理有效利用。在加強訴訟調(diào)解和人民調(diào)解銜接方面，人民法院應(yīng)正確理順人民法院和人民調(diào)解的關(guān)系。根據(jù)我國法律規(guī)定，指導(dǎo)人民調(diào)解委員會的工作是人民法院的職責之一，在支持和指導(dǎo)人民調(diào)解工作中，人民法院要從思想和行動上做到“不缺位、不錯位、不越位”。在強化訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接方面，法院應(yīng)加強以下幾個方面的工作：（一）法院應(yīng)加強對人民調(diào)解員的培訓(xùn)指導(dǎo)（二）法院應(yīng)建立調(diào)解員參與的庭前調(diào)解機制。（三）法院應(yīng)依法支持調(diào)解委員會開展工作。（四）法院應(yīng)完善訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接的激勵機制。民事訴訟法學(xué)作業(yè)2名詞解釋：1、必要共同訴訟：是指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。2、有獨立請求權(quán)第三人：有獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。3、無獨立請求權(quán)第三人：指在民事訴訟中，對原被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)，但案件處理的結(jié)果可能同他有法律上的利害關(guān)系，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人4、訴訟代表人：是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。5、公益訴訟：是指非以維護自身民事權(quán)益，由特定的機關(guān)、社會團體或個人提起，旨在維護社會公共利益為目的追究民事責任的訴訟。二、簡述題：1、簡述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別。答：普通共同訴訟：就是當事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標的是同一種類，人民法院認為可以合并審理的經(jīng)當事人同意而進行的共同訴訟。構(gòu)成條件：（1）、當事人一方或雙方為2人以上。（2）、訴訟標的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個共同訴訟人與對方當事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。（3）、法院認為可以合并審理。（4）、當事人同意合并審理。必要共同訴訟：是指，當事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標的。其構(gòu)成條件如下：（1）、當事人一方或雙方為2人以上。（2）、當事人之間的訴訟標的是共同的，或者因為共同訴訟人對于訴訟標的原先就存在的同時權(quán)利或義務(wù)；或因為同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。（3）、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認可，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。2、舉例說明公益訴訟中受到限制適用的民事訴訟基本原則有哪些。答：當事人訴訟權(quán)利平等原則、同等原則和對等原則、法院調(diào)解自愿和合法的原則、辯論原則、處分原則、檢察監(jiān)督原則、支持起訴原則。問：應(yīng)該如何評價法院對此案事實的評價？答：法院不應(yīng)該以原告無法舉出錄像式證據(jù)駁回原告的訴訟請求，還可以有以下證據(jù)證明是王某做的1、最主要的物證：菜刀，既然是被告用刀切的，就一定有被告的指紋、掌紋。菜板，菜板上也應(yīng)該有被告的部分掌紋。2、報案后，你報案其實不應(yīng)該以鄰里糾紛來報的，應(yīng)該以故意傷害或故意殺人未遂來報，要求警察局到現(xiàn)場收集證物，并出具檢測報告。3、你可以以“因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任，要求舉證倒置，讓對方舉證他沒有過錯。你是弱勢群體，除了找好一點的律師外，還有就是找法律援助了。民事訴訟法學(xué)作業(yè)4一、名詞解釋：1、訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當事人進行訴訟的基本權(quán)利。2、訴訟標的：是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當事人之間因發(fā)生爭議，而請求人民法院作出裁判的法律關(guān)系3、既判力：是指生效民事判決裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有的強制性通用力。4、法院調(diào)解：是當事人用于協(xié)商解決糾紛、結(jié)束訴訟、維護自己的合法權(quán)益，審結(jié)民事案件、經(jīng)濟糾紛案件的制度。5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當事人經(jīng)過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，結(jié)束執(zhí)行程序的活動。二、簡答題：1、簡述簡易程序的特點和適用范圍。答：特點：（1）、起訴方式簡便（2）、受理程序簡便（3）、傳喚當事人、證人的方式簡便（4）、審判組織簡單（5）、審理過程簡便序（6）、審理期限較短適用范圍：（1）、結(jié)婚時間短，財產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規(guī)定不準結(jié)婚的疾病的離婚案件（2）、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費案件（3）、確認和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件（4）、借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件（5）、遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件（6）、事實清楚，責任明確，賠償金額不大的損害賠償案件（7）、事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴爭金額不大的其他案件。2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別。答：（1）、程序發(fā)生的原因不同。（2）、審理的對象不同。（3）、適用程序不同。（4）、裁判效力不同。3、簡述法院調(diào)解的效力。答：（1）形式上的約束力（2）實質(zhì)上的確定力（3）形成力（4）執(zhí)行力4、執(zhí)行中止的法定事由。答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；（2）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議；（3）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔義務(wù)；（4）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；（5）人民法院認為應(yīng)當中止執(zhí)行的其他情況。三、論述題試述民事再審程序答：1、裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當事人申請再審的案件，進行審查后，認為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。3、對再審案件的審判。人民法院適用再審程序?qū)徖碓賹彴讣r，基于人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)和當事人行使訴訟權(quán)引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體還應(yīng)當包括人民檢察院。四、案例分析題：案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程中如決定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，具體事項另行協(xié)商?！迸四车娘堭^開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經(jīng)營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù)的義務(wù)。法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請求。潘某不服提出上訴。問題：⑴本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？⑵如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟？⑶如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，請求確認合同有效并請求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購買權(quán)?為什么？⑷如果本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？⑸潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請法院采取何種法律手段？法院準許其申請應(yīng)當具備何種條件？法院應(yīng)當如何準許和執(zhí)行？⑹如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過協(xié)商，達成了按每平方米2500元價格賣房的合同。該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當予以干預(yù)？為什么？答：⑴法院用通知書駁回管轄權(quán)異議錯誤