第七章-檢驗(yàn)、索賠、不可抗力、仲裁

第七章--檢驗(yàn)、索賠、不可抗力、仲裁第一頁，共17頁。第一節(jié)貨物的檢驗(yàn)

（Inspectionofthegoods)一、檢驗(yàn)的意義（國家行使權(quán)利、進(jìn)口商行使權(quán)利）保障買賣雙方的利益，避免爭議的發(fā)生，以及發(fā)生爭議后便于分清責(zé)任和進(jìn)行處理，對賣方交付貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝進(jìn)行檢驗(yàn)，以確定合同標(biāo)的物是否符合買賣合同的規(guī)定?；?qū)ρb運(yùn)技術(shù)、貨物殘損短缺等情況進(jìn)行檢驗(yàn)或鑒定，以明確事故的起因和責(zé)任歸屬。根據(jù)一國法律或法規(guī)對進(jìn)出口貨物進(jìn)行質(zhì)量、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全等方面的強(qiáng)制性的檢驗(yàn)或檢疫第二頁，共17頁。買方檢驗(yàn)權(quán)無論是英美法或是大陸法的國家的法律，還是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》都承認(rèn)，除雙方另有約定者外，買方有權(quán)對自己所購買的貨物進(jìn)行檢驗(yàn)。如發(fā)現(xiàn)貨物不符合同規(guī)定，而且確屬賣方責(zé)任者，買方有權(quán)采取要求賣方予以損害賠償?shù)妊a(bǔ)救措施，直至拒收貨物。但買方對貨物檢驗(yàn)權(quán)并非是對貨物接收的前提條件。檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與檢驗(yàn)程序第三頁，共17頁。二、檢驗(yàn)的時(shí)間與地點(diǎn)規(guī)定《公約》第38條：（1）買方必須在按情況實(shí)際可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物；（2）如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，檢驗(yàn)可以推遲到貨物到達(dá)目的地后進(jìn)行。（3）如果貨物在運(yùn)輸途中改運(yùn)或買方再發(fā)運(yùn)貨物，沒有合理機(jī)會加以檢驗(yàn)，而賣方在訂立合同時(shí)已知道或理應(yīng)知道這種可能性，檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)新的目的地后進(jìn)行。第四頁，共17頁?；咀龇ㄓ腥N：在出口國檢驗(yàn)：在產(chǎn)地檢驗(yàn)、在裝運(yùn)港檢驗(yàn)；在進(jìn)口國檢驗(yàn)：目的港卸貨后檢驗(yàn)、買方營業(yè)地以及最終用戶所在地檢驗(yàn)；在出口國賣方檢驗(yàn)，在進(jìn)口國買方復(fù)驗(yàn)：公認(rèn)原則（買方有權(quán)復(fù)驗(yàn)）由雙方約定的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具復(fù)驗(yàn)證書作為買方向賣方提出異議和索賠的依據(jù)。裝運(yùn)港檢驗(yàn)重量、進(jìn)口國檢驗(yàn)質(zhì)量。大宗商品重量更重要。第五頁，共17頁。三、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)官方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)美國糧谷檢驗(yàn)署（FGES）美國食品藥物管理局（FDA）法國國家實(shí)驗(yàn)室檢測中心日本通商產(chǎn)業(yè)檢查所民間社團(tuán)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司（）美國保險(xiǎn)人實(shí)驗(yàn)室（UL）英國勞合氏公證行（Lloyd’sSurveyor）日本海事鑒定協(xié)會（NKKK）香港天祥公證化驗(yàn)行第六頁，共17頁。我國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)

2001年4月成立“國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局”：由原“質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局”和原“國家出入境檢驗(yàn)檢疫局”（后者由原國家進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局、原農(nóng)業(yè)部動(dòng)植物檢疫局和原衛(wèi)生部衛(wèi)生檢疫局1998年3月合并組建）合并組建。中國檢驗(yàn)認(rèn)證（集團(tuán)）有限公司（CCIC）在原中國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)總公司基礎(chǔ)上改制重組、經(jīng)中國國務(wù)院批準(zhǔn)成立、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局和國家認(rèn)證認(rèn)可監(jiān)督管理委員會認(rèn)可、以“檢驗(yàn)、鑒定、認(rèn)證、測試”為主業(yè)的跨國檢驗(yàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)。第七頁，共17頁。四、商品檢驗(yàn)證書1、作用法定檢驗(yàn)：海關(guān)驗(yàn)關(guān)放行的依據(jù)。雙方協(xié)商檢驗(yàn)：賣方結(jié)算、買方索賠的依據(jù)。2、檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)、步驟、方法要寫入合同。第八頁，共17頁。第二節(jié)對外貿(mào)易爭議與索賠

一、爭議與索(理)賠的含義爭議(Disputes)，是指交易的一方認(rèn)為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的義務(wù)而引起的糾紛。所謂索賠(Claim)，是指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償?shù)囊?，在法律上是指主張?quán)利，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，通常是指受害方因?qū)`約而根據(jù)合同或法律提出予以補(bǔ)救的主張。所謂理賠，是指違約方對受害方所提賠償要求的受理與處理。索賠與理賠是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。第九頁，共17頁。交易中雙方引起爭議的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：(一)賣方違約不按合同規(guī)定的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝等與合同(或信用證)規(guī)定不符，或所提供的貨運(yùn)單據(jù)種類不齊，份數(shù)不足等。(二)買方違約在按信用證支付方式成交的條件下，不按期開證或不開證；不按合同規(guī)定付款贖單，無理拒收貨物；在FOB條件下，不按合同規(guī)定如期派船接貨等。

第十頁，共17頁。二、異議與索賠條款

異議與索賠條款的內(nèi)容，除規(guī)定一方如違反合同，另一方有權(quán)索賠外，還包括索賠的依據(jù)、索賠期限、賠償損失的辦法和賠付金額等項(xiàng)。1.索賠依據(jù)：主要規(guī)定索賠必須具備的證據(jù)和出證機(jī)構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)兩個(gè)方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)國家的法律規(guī)定；后者則指違約的事實(shí)真相及其書面證明，以證實(shí)違約的真實(shí)性。2.索賠期限：這是索賠方向違約方提賠的有效時(shí)限，逾期提賠，違約方可不予受理。因此，關(guān)于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品做出合理安排。對于有質(zhì)量保證期限的商品，合同中加訂保證期。保證期可規(guī)定為1年或1年以上。第十一頁，共17頁。三、罰金條款或違約金條款（懲罰性質(zhì)，不宜用損失來衡量）罰金是指合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定金額的罰金。罰金實(shí)質(zhì)上就是違約金。罰金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方延遲開立信用證和延期接運(yùn)貨物等情況。罰金數(shù)額由交易雙方商定，并規(guī)定最高限額。罰金的多少，以違約時(shí)間的長短而定。按一般慣例，罰金數(shù)額以不超過貨物總金額的5%為宜。賣方支付罰金后，并不能解除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。關(guān)于罰金起算日期的計(jì)算方法，應(yīng)在合同中訂明。計(jì)算罰金起算日期的方法有兩種：一種是以約定的交貨期或開證期終止后立即起算；另一種是規(guī)定優(yōu)惠期，即在約定的有關(guān)期限終止后再寬限一段時(shí)期，在此優(yōu)惠期內(nèi)仍可免于罰款，待優(yōu)惠期屆滿后再起算罰金第十二頁，共17頁。第三節(jié)不可抗力一、不可抗力的含義

不可抗力(ForceMajeure)又稱人力不可抗拒，它是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見、又無法事先采取預(yù)防措施的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。不可抗力是一項(xiàng)法律原則。在英美法中有“合同落空”原則的規(guī)定。在大陸法系國家的法律中有“情勢變遷”或“契約失效”原則的規(guī)定。第十三頁，共17頁。二、不可抗力的范圍

不可抗力的范圍很廣,涉及的領(lǐng)域很多,但就其起因而論,可以分為以下幾種情況。(一)自然力量的事故

是指非人類自己造成的事故。通常包括給人類造成災(zāi)害的諸多自然現(xiàn),如水災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、暴風(fēng)雨、雷電、大雪、地震、海嘯、干旱、山崩、森林自燃等。(二)政府的行動(dòng)

是指當(dāng)事人簽約后，有關(guān)政府當(dāng)局發(fā)布了新的法律法規(guī)、行政措施，如頒布禁令、調(diào)整政策制度等。（三）社會異常事故

如騷亂、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭等，往往構(gòu)成當(dāng)事人履約的障礙。這類事故對于普通的合同當(dāng)事人來說，也屬于不可抗力，也是他們無法控制、不能預(yù)見和無法克服的。第十四頁，共17頁。三、不可抗力的條件

在上面列出了一些不可抗力事件，但并不是說，只要這些事件發(fā)生，遭受到這些事件的一方就可以免責(zé)。還必須滿足以下條件：

（一）事件的發(fā)生是當(dāng)事人所無法預(yù)見（二）事件的發(fā)生是當(dāng)事人不能避免與不能克服的（三）事件的發(fā)生不是由于當(dāng)事人的過失或疏忽（四）事件的發(fā)生必須造成不能履行或不能如期履