建設工程招標投標與合同管理系列講座

工程招標投標與合同管理學習情景一：預備知識

項目一：生活中的法律與合同

法律與合同是一回事嗎？法律知識合同知識有關的法律法規(guī)知識法律的概念法律的特征合同的概念合同與協(xié)議的關系合同與法律的關系建設工程法律法規(guī)體系建筑法招投標法一、法律

（一）法律的概念從不同的角度，對法律現(xiàn)象的本質屬性有不同的認識，從而形成了不同的關于法律的定義。有的認為法律是人們的行為準則，有的認為只有在法院判決中所確定的原則和規(guī)則才是法律，還有的認為法律是維護正義的工具等等?！吨袊蟀倏迫珪飞系慕忉屖牵簢野凑战y(tǒng)治階級的利益和意志制定或認可、并由國家強制力保證其實施的行為規(guī)范的總和。從形式上講，法律有廣義和狹義之分。廣義的法律與“法”的含義相同，即指“法”的整體，泛指國家的全部規(guī)范性文件。狹義的法律僅指法的一種表現(xiàn)形式，在我國僅指全國人民代表大會及其常務委員會所制定的規(guī)范性文件。（二）法律的基本特征法律是一種行為規(guī)范系統(tǒng)。法律是由國家制定或認可的行為規(guī)范系統(tǒng)。法律是由國家強制力保證實施的具有普遍約束力的行為規(guī)范系統(tǒng)。法律是以規(guī)定人們的權利義務作為主要調(diào)整手段的行為規(guī)范系統(tǒng)。二、合同

合同的概念在合同法理論上，合同也稱為契約，我國學者一般認為，合同在本質上是一種合意或者協(xié)議。

合同具有以下法律特征：合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的。合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物，是意思表示一致達成的協(xié)議。協(xié)議與合同的細微區(qū)別合同有違約責任的規(guī)定，協(xié)議沒有。

經(jīng)濟合同有“合用法”作為依據(jù)，協(xié)議暫時沒有具體法規(guī)規(guī)定。協(xié)議書比合同應用范圍廣但內(nèi)容不如合同具體。（三）合同與法律的關系從合同與法律的定義中可以看出，合同和法律在實質上都是社會行為規(guī)范，用來約束社會中各行為當事人的活動，但是作為社會行為規(guī)范，合同和法律所涉及的范圍是不同的。合同本質上是兩個或兩個以上簽訂合同的當事人一致的意思表示，是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。而法律則不同，它包羅萬象，是針對社會生活的方方面面的行為規(guī)范，依照法律規(guī)范所調(diào)整的社會關系的不同，大體可以分為憲政規(guī)范、行政規(guī)范、刑事規(guī)范、民事規(guī)范、經(jīng)濟管理規(guī)范、環(huán)境管理規(guī)范和社會管理規(guī)范等等，它的目的是維護整個社會的公共利益三、與工程有關的法律法規(guī)

（一）建設工程法律法規(guī)體系（二）建筑法（三）招標投標法項目二：如何簽訂一份工程合同

如何簽訂一份工程合同簽訂合同的基本原則合同當事人的主體資格平等、自愿公平、誠實信用合同的形式口頭的書面的其他形式要約承諾合同的內(nèi)容合同訂立的程序一、簽訂合同的基本原則

平等、自愿原則公平、誠實信用原則遵守法律、不得損害社會公共利益原則二、合同當事人主體資格

合同當事人指簽訂合同的各方，是合同的權利和義務的主體。合同的主體資格由自然人、法人和其它經(jīng)濟組織構成，其中自然人作為合同的當事人必須具有相應的民事行為能力，如果不符合《民法通則》關于民事行為能力條件的，應當由其法定代理人或監(jiān)護人代為行使訂立合同的權利，或者承擔由合同生效而產(chǎn)生的合同責任。三、合同的形式

1、口頭合同。

在日常的商品交換，如買賣、互易關系中，口頭形式的合同被人們普遍地、廣泛地應用。其優(yōu)點是簡便、迅速、易行；缺點是一旦發(fā)生爭議就難以查證，對合同的履行難以形成法律約束力。因此，口頭合同要建立在雙方相互信任的基礎上，適用于不太復雜、不易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動。2、書面合同。它是用文字書面表達的合同。對于數(shù)量較大，內(nèi)容比較復雜，以及容易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動必須采用書面形式的合同，《合同法》第十條規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。3、其他形式書面形式的合同有如下優(yōu)點：（1）有利于合同形式和內(nèi)容的規(guī)范化；（2）合同管理的規(guī)范化，便于檢查、管理和監(jiān)督有利于雙方依約執(zhí)行；（3）有利于合同的執(zhí)行和爭執(zhí)的解決，舉證方便，有憑有據(jù)；（4）有利于更有效地保護合同雙方當事人的權益。四、合同的內(nèi)容

這些是一般合同必須具備的條款。不同類型的合同按需要還可以增加許多其它內(nèi)容。當事人的名稱或姓名、住所標的。數(shù)量。質量。合同價款或酬金。合同期限，履行的地點和方式。違約責任。解決爭議的方法。五、合同訂立的程序

合同訂立的整體程序一般采?。阂s和承諾

（一）要約1、要約的概念要約又稱為發(fā)價、發(fā)盤。合同法第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。在要約中，提出要約的一方為要約人，要約定向的一方為受要約人。該意思表示應當符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。如果當事人一方所作的是“希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示”則是要約邀請，或稱為要約引誘，而不是要約。2、要約與要約邀請的區(qū)別要約是當事人自己主動表示愿意與他人訂立合同，而要約邀請則是希望他人向自己提出要約；要約經(jīng)受要約人承諾，要約人受其要約的約束，要約邀請則不含有受其要約邀請約束的意思。要約的內(nèi)容必須包括將要訂立的合同的實質條件，而要約邀請則不一定包含合同的主要內(nèi)容；要約≠要約邀請意愿不同內(nèi)容不同約束性不同要約與要約邀請的區(qū)別3、受要催約人對要菠約可能做參出反應的絕方式：當受要濁約人受到要約叮人的要約口時，有以下四絲式種處理方式如果要約爭能使自己狀滿意，就進行承陸諾使得合徒同成立如果自錢己對要歌約不滿粥意，受要約文人提出礎新的要魔約如果自因己對要農(nóng)約不滿價意，受要約人煎對要約進享行直接的拒絕如果自己談對要約不論滿意，受要約人混提出一個勤自己單獨的要約臣邀請，希名望對方重新發(fā)展出要約4、要約跡的效力要約到達受要約人時生效可以撤銷可以撤回《合同法鑼》對要約辭效力作出襯了如下規(guī)波定：（1）要弊約的撤回繳。撤回要各約是指要殘約人發(fā)出貼要約后，說在其送達破受要約人筋之前，將潑要約收回顏，使其不莊生效?！稄澓贤ā诽┮?guī)定；“誕要約可以萬撤回。撤浙回要約的雨通知應當濁在要約到礎達受要約報人之前或首者與要約礦同時到達通受要約人績?！保?）要怖約的撤銷番。撤銷要殿約是指要胡約生效后波，在受要塵約人承諾目之前，要怎約人通過德一定的方共式，使要革約的效力羞歸于消滅步?！逗贤ā芬?guī)定虹：“要約灰可以撤銷亂。撤銷要刻約的通知裹應當在受鑼要約人發(fā)待生承諾通職知之前到達達受要約岡人?！蓖視r，《合嫂同法》也里規(guī)定了不取得撤銷要輔約的情形想；要約人賞確定了承逝諾期限或那者以其他柳形式明示欠要約不可仆撤銷；或看者受要約錘人有理由憐認為要約榮是不可撤金銷的，并域已經(jīng)為履訓行合同作舍了準備工印作。例如：抖請按要芬求三日紛內(nèi)將水汁泥運到仗工地，翻請在1停5天內(nèi)技答復，權三個月孫內(nèi)款到澡即發(fā)貨劣，所有疑的規(guī)定饅，都應破當理解黑為是對塑承諾期趣限的規(guī)腳定。5、要掏約失效要約失憂效即要口約的效膝力歸于誦消滅?！逗贤ㄞZ》規(guī)定了要約失效的四種情形拒絕要湖約的通銳知到達頁要約人要約人掏依法撤盲銷要約承諾期度限屆滿坦，受要輔約人未渡作出承杯諾受要約人鋸對要約的寄內(nèi)容做出訴實質性變套更。（二）餡承諾1、承諾漠的概念：承諾是受貫要約人同驅意要約的棚意思表示橡。根據(jù)《合祝同法》的易規(guī)定，承惑諾生效應嘴符合以下烈條件：（1）間承諾必吃須由受迅要約人腎向要約搜人做出閣。（2）承送諾的內(nèi)容互應當與要略約的內(nèi)容耐相一致。（3）尸受要約繭人應當說在承諾究期限內(nèi)虛做出承旁諾。2、承浮諾的效滑力《合同法蜻》規(guī)定：題“承諾通良知到達要社約人時生釋效?！背蟹Z生效時屑合同即告間成立，對繭要約人和閑承諾人來叫講，他們販相互之間母就確立了殺權利義務棋關系?！缎毯贤ā纷缹贤扇玖⒌臅r間聞規(guī)定了四感種情況見圖1-測3。承諾通多知到達明要約人渣時生效拔；當事人梯采用合蒙同書形層式訂立盛合同的剪，自雙雁方當事向人簽字勸或者蓋沫章時合佩同成立耽；當事人采蘇用信件、沿數(shù)據(jù)電文床等形式訂已立合同的仁，可以在號合同成立務之前要求織簽訂確認盞書。簽訂諒確認書時秀合同成立清。法律、行牽政法規(guī)規(guī)軟定或者當優(yōu)事人約定版采用書面祖形式訂立牧合同，當削事人未采裝用書面形麥式但一方捧已經(jīng)履行襲主要義務辨，對方接覆受的，該搏合同成立過。關于承諾餃的撤回，恥《合同法片》規(guī)定：戒“承諾可株以撤回。叫撤回承諾屢的通知應額當在承諾鬼通知到達番要約人之省前或者與踩承諾通知貼同時到達袋要約人。律”因此合津同訂立峰的過程見圖1-翻4。一諾千金（承諾生效時合同成立）與要約的內(nèi)容完全一致有效期內(nèi)對要約人要約所作的行為是受要約人的行為否則成為新要約承諾要約新要約再要約再新要約承諾合同成統(tǒng)立與合單同生效福的關系合同生鵲效以合藝同成立號為提前缸，合同席不成立荒就無所摟謂生效究。反之纖，一個匹合同生精效了，項意味著知它已經(jīng)餓成立了淚。合同成立采并不意味硬著合同生尼效。合同虛成立后是閉否生效，義主要看兩昏個方面：哨一是是否欠為有效合較同，二是蝕看合同是龍否存在約往定生效附年條件或者窮附期限。項目三擦：工揉程中的晚合同工程中的合同工程中的主要合同業(yè)主的合同關系承包商的合同關系工程保險工程保險的概念概念工程保險特點特點工程保險的種類工程擔保的概念工程擔保的形式工程擔保一、工程他中主要的砍合同（一）趁業(yè)主的江主要合枕同關系（二）承擇包商的主面要合同關邊系承包商貸款合同采購合同土地使用合同分包合同供水氣電合同租賃合同運輸合同承包合同保險合同圖1-6承包商的合同關系（三）建條設工程合惕同體系按照上歷述的分處析和項歐目任務儲的結構利分解，雕就得到臘不同層奏次、不句同種類雕的合同欣，它們微共同構聽成如圖堆所示的鍵合同體貼系，如籮圖1-兵7所示親。勞務合同分包合同供應合同運輸合同供應合同運輸合同勞務合同工程項目（業(yè)主）勘察設計合同監(jiān)理合同工程承包合同采購合同借款合同圖1-7工程合同關系二、工程驅擔保（一）呢工程擔拒保的概室念工程擔保弊制度起源芒于美國公珍共投資建藏設領域，跪至今已有頭一百多年柴的歷史，蚊這項制度臣的推行保古證了建筑棋業(yè)快速健柔康的發(fā)展望。國際咨絕詢工程師旋聯(lián)合會（受FIDI鐵C）將其疊列入施工毅合同條件暖，國際貿(mào)康易組織及引許多國家餡政府文件拖都對工程蕩擔保做出邊了具體的畫規(guī)定。工惑程擔保已還經(jīng)為世界冬建筑行業(yè)份普遍接受毒和應用的執(zhí)一種國際狂慣例。工程保減證擔保月制度是沃一種維盡護建設易市場秩草序、保襯證參與順工程各客方守信里履約，妙實現(xiàn)公梯開、公峽正、公怒平的風出險管理輪機制。鍋依據(jù)缸FID霉IC條足款，工所程保證儀擔保來鍬源主要獵有兩個茫方面：趨一是專誦業(yè)化的諸保證擔鄙保公司冷，二是螞銀行。野工程擔薦保合同搶是建設宴工程合扔同的從噸合同。（二）重工程擔慚保的形告式投標擔保杰是投標人澆在投標報閥價前或者厚同時向招喪標人提供干的擔保，畝保證一旦完中標，即光簽約承包繪工程。履約擔撿保是保贊證承包俱商按照抓合同約要定履行民義務的贏一種經(jīng)覆濟承諾洪方式。業(yè)主支付錄擔保是保哄證業(yè)主按貼照合同約沒定履行支等付工程款舅義務的一滔種經(jīng)濟承蹄諾方式。1、投悄標擔保3、業(yè)主從支付擔保2、履約弦擔保預付款男擔保是遷指承包際人與發(fā)速包人簽祝訂合同處后，承晴包人正結確、合削理使用兆發(fā)包人選支付的后預付款望的擔保震。保修擔保系是為了確深保在施工件階段，或密在缺陷責駁任期間，勸由于承包但商未能履裹行合、同瓣義務，由徐業(yè)主（或率工程師）猾指定他人賢完成應由挺承包商承羊擔的工作成所發(fā)生的腐費用。4、預撓付款擔葉保5、保返修擔保三、工刊程保險（一）如工程保由險的概恭念工程保險懼是通過工糕程參與各辣方購買相躁應的保險，干將風險因兩素轉移給喂保險公司掘，以求在蠻意外事坑件發(fā)生偏時，其量蒙受的蝴損失能得裳到保險愚公司的撿經(jīng)濟補袋償。（二）工孔程保險的肝特點工程保窄險承保殲的風險鑄具有特逐殊性工程保險央的保障具商有綜合性工程保險襪的被保險踢人具有廣坐泛性工程保我險的保爛險期限證具有不苦確定性工程保精險的保久險金額挑具有變盒動性（三）工遙程保險的哨種類工程一切戴險施工設備配保險第三者責牌任險承包商人煮身保險項目四：免什么是路工程招標綱投標什么是工程招標與投標工程招投標的產(chǎn)生招標與投標的概念招投標的性質招投標的意義招標與嶼投標的周概念工程招標是指招標羽人在發(fā)包獎建設項目出之前，公愛開招標或汪邀請投標看人，根據(jù)跑招標人的餡意圖和要紛求提出報斯價，擇日丑當場開標帶，以便從轎中擇優(yōu)選欺定中標人售的一種經(jīng)述濟活動。餐招標利用填報價的經(jīng)休濟手段擇靜優(yōu)選購商支品的購買何行為。工程投標是工程招醫(yī)標的對稱隔概念，指恭具有合法克資格和能著力的投標牽人根據(jù)招惠標條件，烏經(jīng)過初步崖研究和估嗎算，在指給定期限內(nèi)加填寫標書脊，提出報蕩價，并等慚候開標，羞決定能否屈中標的經(jīng)戒濟活動。找投標利用業(yè)報價的經(jīng)花濟手段銷蜻售商品的居交易行為僑。招標與級投標的模性質招標行崇為的法行律性質目是要約膠邀請。投標行為花的法律性悼質是要約薪行為。確定中標遣人行為的請法律性質浴是承諾行叼為。招標投聚標的意義不斷降豬低社會滅平均勞趙動消耗臉水平形成了由籠市場定價掩的價格機霸制工程價迷格更加枯符合價立值基礎公開、公散平、公正方的原則能夠減章少交易毒費用項目五：紙工程交評易方式工程交易方式基本建設程序工程交易方式概念、意義程序和內(nèi)容按承包范圍分總承包分承包獨立承包聯(lián)合承包直接承包計劃分配投標競爭委托承包其他方式總價合同單價合同成本價酬金合同統(tǒng)包合同按承包者所處地位分按獲得任務方式分按合同類型分分全過程承包階段承包專項承包BOT方式工程項宴目的交易是師指建筑產(chǎn)品在僻建筑市場中澡的買賣活動肺。從業(yè)主求的角度陳就是項砌目的發(fā)妄包或采購，其是交易中忌的買方；從承包匆商的角刺度來說渾就是對稻項目的承包或爐承接，是炭交易中的禿賣方。一、我國千的基本建便設程序（一）錫基本建冶設程序走的概念胳和意義建設程序是指建融設項目疫從設想妖、選擇升、評估瘡、決策什、設計肆、施工刮到竣工鏡驗收、愈投人生悉產(chǎn)整個劍建設過薯程中，觀各項工肉作必須煉遵循的著先后次戀序的法令則，也邪叫作項輸目的生挑命周期燭。意義：遵循杰基本建兇設程序川,先規(guī)物劃研究觸，后設查計施工纖，有利慎于加強形宏觀經(jīng)宮濟計劃鑄管理，蘭保持建刮設規(guī)模鞠和國力件相適應貼；還有阻利于保遍證項目屢決策正暢確，又酸快又好代又省地妨完成建封設任務孫，提高蔥基本建臘設的投需資效果召。（二）基槍本建設程悟序的內(nèi)容砍和步驟在我國按?，F(xiàn)行規(guī)定照，基本建都設項目從拍建設前期蛛工作到建半設、投產(chǎn)嫁一般要經(jīng)旦歷以下幾題個階段的吼工作程序桌：目前我辛國基本種建設程菊序的內(nèi)峰容和步蔽驟主要灶有：前巡壽期工作蓄階段，助主要包駕括項目恭建議書胖、可行怖性研究熄、設計孤工作階婚段；建從設實施段階段，春主要包殺括施工殊準備、膊建設實晶施；竣鏟工驗收數(shù)試運行際階段和柜項目后常評價，騾如圖1-8和1-9所示。做出建設項目的決策全面投入使用階段1階段2階段3階段4完成設施的建設可行性研究－項目構思－項目建議書－可行性研究－項目評估計劃與設計－初步設計－技術設計－施工圖設計－組織招投標建設實施－構件制運－土建工程－安裝工程竣工驗收試運行－竣工驗收－試車－進入使用階段完成程度100%圖1-8一般工程建設項目生命周期主要承包合同已簽署圖1-9建設程序的步驟設計總概算施工圖預算長期計劃五年計劃預備項目計劃年度投資計劃投資估算竣工決算項目建議書可行性研究報告設計工作建設準備交付使用竣工驗收生產(chǎn)準備建設實施生產(chǎn)運營后評價項目的前速期策劃和布確立階段熟。項目的球設計與算計劃階季段。項目的實撲施階段?？⒐を炇掌购驮囘\行省階段后評價木階段二、工程馳交易方式饒的種類（一）按承包范圍（內(nèi)容）劃分交易方式1、建設全過程承包建設全過程承包也叫“統(tǒng)包”，或“一攬子承包”，即通常所說的“交鑰匙”。2、階段承包階段承包的內(nèi)容是建設過程中某一階段或某些階段的工作。3、專項承包專項承包的內(nèi)容是某一建設階段中的某一專門項目，由于專業(yè)性較強，多由有關的專業(yè)承包單位承包，故稱專業(yè)承包。4、“建造—經(jīng)營—轉讓”承包國際上通稱BOT方式，即建造—經(jīng)營—轉讓英文（Build-Operate-Transfer）的縮寫。（二）按泊承包者所南處地位劃恭分交易方障式1、總承美包一個建設顫項目建設坐全過程或錄其中某個籠階段（例絡如施工階壇段）的全佩部工作，由一個承錦包單位負權責組織實混施。2、分懂承包分承包厭簡稱分稼包，是透相對總嫌承包而赤言的，管即承包譯者不與黃建設單恒位發(fā)生索直接關答系，而是從麥總承包濃單位分贊包某一鳥分項工螺程（例宅如土方每、模板權、鋼筋謀等）或某種昆專業(yè)工閘程（例屋如鋼結近構制作亂和安裝巡壽、衛(wèi)生伸設備安缺裝、電偏梯安裝裙等），呼在現(xiàn)場上由總包去統(tǒng)籌安冠排其活般動，并趟對總包盲負責。3、獨立哭承包獨立承包浙是指承包忠單位依靠你自身的力徹量完成承江包任務，俗而不實行恭分包的承包方急式。4、聯(lián)合詢承包聯(lián)合承拋包是相誕對于獨老立承包就而言的霸承包方吧式，即色由兩個霸以上承慈包單位潛組成聯(lián)合體產(chǎn)承包一項斗工程任務珠，由參加初聯(lián)合的各撕單位推定魯代表統(tǒng)一樂與建設單位簽沈訂合同，巡壽共同對建惕設單位負羅責，并協(xié)洗調(diào)它們之直間的關系衰。5、直接較承包直接承畝包就是代在同一迅工程項砌目上，駱不同的婚承包單孟位分別嬸與建設俗單位簽掏訂承包合揉同，各巖自直接竊對建