業(yè)務(wù)合同審核案例分析

業(yè)務(wù)合同審核案例分析講義編輯ppt前言為了適應(yīng)公司轉(zhuǎn)型發(fā)展的需要，加強(qiáng)新業(yè)務(wù)發(fā)展過程中的風(fēng)險控制，促進(jìn)新業(yè)務(wù)的健康有序開展，公司于4月份制訂、印發(fā)了13個新業(yè)務(wù)示范合同文本。公司新業(yè)務(wù)示范合同文本的使用，對規(guī)范公司經(jīng)營管理、提高項目審核效率、防范項目合同風(fēng)險發(fā)揮了積極作用。2編輯ppt前言但是，法律事務(wù)部在審核項目合同的過程中，發(fā)現(xiàn)辦事處在制作項目合同時在下面幾個環(huán)節(jié)容易出現(xiàn)問題：1、合同中的各個時間節(jié)點不匹配，包括價款支付時間、債權(quán)文書交接時間、各合同生效時間等；2、配套合同間出現(xiàn)不銜接；3、批復(fù)新增的交易條件沒有完全落實；4、文字表述不準(zhǔn)確、金額數(shù)字錯誤等。3編輯ppt前言這些問題出現(xiàn)的原因，有的屬于對合同文本條款理解不透徹，有的屬于合同制作、審核環(huán)節(jié)粗心造成低級差錯。此外，隨著公司業(yè)務(wù)的不斷創(chuàng)新發(fā)展，合同文本也需要適時地進(jìn)行修改和更新。為了提高業(yè)務(wù)合同的制作質(zhì)量、減少差錯，總部法律事務(wù)部結(jié)合示范文本實施5個月來的合同審核情況，歸納了文本使用過程中出現(xiàn)的問題，并整理了一些案例，供大家使用時參考。4編輯ppt前言下面按照《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《債務(wù)重組協(xié)議》、擔(dān)保類合同、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》、《收購承諾函》、《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》、《監(jiān)管協(xié)議》逐個介紹范本使用過程中發(fā)現(xiàn)的問題。5編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（一）合同當(dāng)事人1、遺漏合同主體，或者合同封面（編號頁）中合同主體名稱、數(shù)量與合同正文的信息不吻合如辦事處“收購中信信托風(fēng)險資產(chǎn)進(jìn)行債務(wù)重組和遠(yuǎn)期轉(zhuǎn)股項目”中，原債權(quán)的當(dāng)事方應(yīng)包括借款人、保證人、出質(zhì)人，但《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中僅有借款人、保證人，未包括出質(zhì)人6編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（一）合同當(dāng)事人2、合同主體信息包括法定代表人姓名、職務(wù)、住所、郵政編碼、電話、傳真等填寫不完整3、當(dāng)合同主體具備法人資格時，其信息應(yīng)該為“法定代表人”，而不應(yīng)采用“主要負(fù)責(zé)人”；在保證人為自然人的情形下，保證人信息未按照自然人的情形（如“法定代表人”欄變更為“身份證號碼”）填寫7編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（二）“鑒于”條款1、第1條、第4條中涉及數(shù)額部分存在書寫錯誤，書寫不規(guī)范等情形如辦事處工商銀行海陽支行軍創(chuàng)置業(yè)項目中貸款利率錯寫為“5,94%/年”8編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（二）“鑒于”條款2、第2條中原抵押擔(dān)保與重組后抵押擔(dān)保使用混淆如辦事處“首爾星寶有限公司不良債權(quán)收購及追加投資項目”將抵押物錯誤描述為重組后的新的抵押物9編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（二）“鑒于”條款3、第6條中對借款人實施債務(wù)重組簽訂的合同名稱沒有按照實際情況修改、增加。如應(yīng)為《抵押合同》、《股權(quán)質(zhì)押合同》、《連帶保證合同》、《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》等10編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（二）“鑒于”條款4、沒有根據(jù)項目實際情況對鑒于條款的表述進(jìn)行修正如鄭州辦事處“收購重組長葛市佳爾陶瓷有限公司銀行承兌匯票墊款項目”，在鑒于部分表述債權(quán)來源時，混淆了承兌匯票墊款與貸款的概念11編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第一條定義”條款1、第1.2條中對“主債權(quán)”的定義未根據(jù)實際情況刪減如昆明辦事處“收購工商銀行安寧支行不良貸款并重組項目”中，辦事處擬收購的實際為債權(quán)本金，不包括利息，但未將“主債權(quán)”中有關(guān)利息的表述刪除12編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第一條定義”條款2、第1.5條《資產(chǎn)明細(xì)表》及第1.6條“資產(chǎn)文件”的表述沒有根據(jù)項目實際情況對其中不適用的地方進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整如廣州辦事處“收購廣東創(chuàng)鴻房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不良信托貸款項目”中原債權(quán)文件實際應(yīng)為“《人民幣資金貸款合同》及《人民幣資金貸款合同補(bǔ)充協(xié)議》”,而不是“《貸款合同》”13編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第一條定義”條款3、第1.9條“基準(zhǔn)日”的定義沒有明確具體的期限，或者本條的定義與合同其他條款沖突如杭州辦事處“收購民生銀行寧波分行不良資產(chǎn)包項目”將“基準(zhǔn)日”定義為“即不良貸款資產(chǎn)包收益轉(zhuǎn)移日期”，與協(xié)議第2.2條“交割日起，…乙方取得貸款債權(quán)項下所有權(quán)利、權(quán)益和利益”的約定沖突14編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第一條定義”條款4、第1.10條“交割日”沒有根據(jù)項目實際情況進(jìn)行選用或與合同其他條款沖突如長沙辦事處“收購中信信托湖南宏宇宙公司2.7億元不良貸款并重組的項目”方案中采用的是共管賬戶的模式，但協(xié)議中對“交割日”的定義中仍采用“買價支付至賣方指定賬戶之日”，而不是調(diào)整為“買價支付至買賣雙方共管賬戶的，為共管期限屆滿之日”15編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第二條資產(chǎn)的買賣”條款1、第2.1條、2.3條、2.4條中金額書寫錯誤、不規(guī)范如大連辦事處“收購中融-大連百年港灣奧特萊斯項目”中第2.3條中大寫錯誤，小寫為28440萬元，大寫卻為“億捌仟肆百肆拾萬元”如南寧辦事處“收購并重組廣西北部灣銀行營業(yè)部等對南寧市海麗房地產(chǎn)開有限責(zé)任公司9605萬元不良資產(chǎn)的項目”第2.3條中將26272.81萬元的大寫誤寫成貳億陸仟貳佰柒拾貳元捌角壹分（金額大小寫不一致問題在各個合同文本中都有發(fā)現(xiàn)，對此，公司領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)多次提出批評，務(wù)必請合同制作與審核的各級、各環(huán)節(jié)仔細(xì)審核）16編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第二條資產(chǎn)的買賣”條款2、第2.4條中，方案設(shè)計或批復(fù)要求的付款條件沒有落實到本條中或者本條約定與其他條款沖突如辦事處“收購工商銀行海陽支行軍創(chuàng)置業(yè)不良資產(chǎn)收購重組項目”在第2.4.2條中未增加方案中要求的“借款人取得抵押物施工方出具的放棄工程款優(yōu)先受償權(quán)的承諾函”作為支付前提條件17編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第二條資產(chǎn)的買賣”條款3、存在前后條款約定沖突的情形。部分辦事處在2.4.1條、2.4.2條中約定了未在幾個工作日內(nèi)達(dá)到買價支付條件的，協(xié)議解除，與7.2.2條約定的期限往往不一樣。根據(jù)示范文本擬定的思路，2.4.1和2.4.2條中不需要另行約定付款條件成就的具體時間，直接適用7.2.2條約定18編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第二條資產(chǎn)的買賣”條款4、第2.4.1條、第2.4.2條未選擇適用

第2.4.1條約定買價直接劃入賣方指定賬戶，第2.4.2條約定買價劃入雙方指定的共管賬戶如石家莊辦事處“收購洛陽銀行九龍鼎支行不良資產(chǎn)并進(jìn)行債務(wù)重組項目”未加以選擇如選擇共管賬戶，則第1.10條交割日應(yīng)相應(yīng)調(diào)整，設(shè)立共管賬戶的，交割日應(yīng)為共管期限屆滿之日如貴陽辦事處“收購六盤水市鐘山區(qū)農(nóng)村信用合作聯(lián)社5000萬元不良債權(quán)資產(chǎn)項目”未相應(yīng)調(diào)整19編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第三條資產(chǎn)交割、過渡期管理及交割日后的合作”條款資產(chǎn)交割的約定與“交割日”定義相沖突如辦事處“對山東龍?zhí)镏脴I(yè)集團(tuán)股份有限公司不良貸款債權(quán)重組項目”在本條中約定“資產(chǎn)文件交付當(dāng)日即為資產(chǎn)交割日”，與“交割日”的定義“貸款債權(quán)轉(zhuǎn)移之日，即買價支付至賣方指定賬戶之日”沖突20編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（六）“第四條陳述與保證”條款

1、主要問題表現(xiàn)為本部分援引的合同名稱與實際簽訂的名稱不一致、或者原債權(quán)中并未全部包括抵押、質(zhì)押、保證擔(dān)保方式，但協(xié)議中沒有對相應(yīng)內(nèi)容作刪減2、“質(zhì)押人”未相應(yīng)修改為“出質(zhì)人”21編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（七）“第五條瑕疵資產(chǎn)的救濟(jì)”條款一些協(xié)議中刪除了有關(guān)資產(chǎn)瑕疵的救濟(jì)內(nèi)容如長春辦事處“收購中誠信托吉林泰安股權(quán)投資集合信托12000萬元不良債權(quán)并進(jìn)行重組項目”刪除了關(guān)于瑕疵的定義、瑕疵資產(chǎn)的救濟(jì)及瑕疵資產(chǎn)違約責(zé)任的約定，加重了辦事處的法律風(fēng)險22編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（八）“第六條違約責(zé)任”條款對第6.1條、第6.2條的約定不理解第6.1條約定資產(chǎn)瑕疵被認(rèn)定、確認(rèn)或視同確認(rèn)的，賣方需支付買價10%的違約金，第6.2條約定資產(chǎn)瑕疵經(jīng)確認(rèn)或視同確認(rèn)后，賣方未按照約定時間補(bǔ)救或調(diào)整買價的，亦需支付買價10%的違約金如昆明辦事處“收購中信信托不良債權(quán)、江蘇弘盛建設(shè)、云南世博工程應(yīng)收工程款并進(jìn)行債務(wù)重組項目”辦事處反映賣方銀行認(rèn)為該條有重復(fù)收取違約金的嫌疑而不愿意接受，是對違約責(zé)任約定的理解錯誤23編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（九）“第十條通知和通訊”條款“聯(lián)絡(luò)方法”等空白內(nèi)容沒有填寫或填寫不完整24編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（十）“第十一條附則”條款1、協(xié)議份數(shù)預(yù)計不足。有的項目約定對《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》辦理公證，但未給公證部門預(yù)留協(xié)議協(xié)議份數(shù)約定不足問題，在各協(xié)議文本中都不同程度存在2、協(xié)議份數(shù)書寫格式前后不一。如采用漢字大寫表示，應(yīng)該寫成“一式一份”、“一式二份”（或“一式兩份”）、“一式三份”等，卻又錯誤地夾雜金額大寫，寫成“一式肆份”、“一式伍份”等，造成格式前后不統(tǒng)一25編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（十一）附件1、合同文本中未附附件或附件不齊全2、附件二、三中的“甲方”、“乙方”未相應(yīng)修改為主合同中的“賣方”、“買方”26編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（十二）其他共性問題1、示范合同中有關(guān)提示性內(nèi)容未刪除或刪除不徹底2、隨意刪減示范合同標(biāo)準(zhǔn)條款。3、刪減、增加協(xié)議有關(guān)條款時，其他內(nèi)容未一并調(diào)整。如條款順序、標(biāo)點未重新調(diào)整;增減交易主體時，在條款中未一并修改；調(diào)整不全面4、引用的合同名稱與實際簽署的合同名稱不一致，未按照項目實際情況對示范合同進(jìn)行修改27編輯ppt一、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（十二）其他共性問題5、條款空白部分填寫不完整，尤其是涉及到期限、金額、違約金比例等重要事項6、漏編相關(guān)協(xié)議的編號7、文字表述不規(guī)范，如合同中援引具體條款時，“條”與“款”使用不規(guī)范、不統(tǒng)一8、標(biāo)點符號使用錯誤這些問題同時也是各示范文本使用過程中的共性問題，在介紹其他文本時不再重復(fù)說明28編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（一）合同當(dāng)事人1、遺漏合同主體，或合同封面（編號頁）中合同主體名稱、數(shù)量與合同正文里的信息不一致如長春辦事處“收購中誠信托吉林泰安股權(quán)投資集合信托計劃12000萬元不良債權(quán)并進(jìn)行重組項目”協(xié)議封面中遺漏保證人藍(lán)寧29編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（一）合同當(dāng)事人2、未按照項目批復(fù)要求增加抵押人、出質(zhì)人、保證人、共同債務(wù)人等合同主體信息，在合同正文中也沒有根據(jù)增加后的實際情況補(bǔ)充如大連辦事處“收購安信信托大連美樹日記二期3億元不良債權(quán)項目”未按照批復(fù)要求增加實際出資人姜紹軍一并作為出質(zhì)人30編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（二）“鑒于”條款第1條中債務(wù)本金數(shù)額書寫不規(guī)范如北京辦事處“收購建行興融支行、國投信托公司對財富聯(lián)合集團(tuán)有限公司及下屬公司不良貸款和信托風(fēng)險資產(chǎn)并進(jìn)行重組項目”“鑒于”部分第1條中“陸億玖仟陸百萬元”、“肆億玖仟陸百萬元”、“壹億五仟萬元”分別應(yīng)為“陸億玖仟陸佰萬元”、“肆億玖仟陸佰萬元”、“壹億伍仟萬元”合肥辦事處“收購重組建設(shè)銀行合肥城東支行不良債權(quán)項目”協(xié)議“鑒于”部分第1條中本金為伍仟萬元整，其小寫為50,000,000，缺少單位“元”31編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第二條債務(wù)重組后的還款期限與收益”條款1、重組利率與批復(fù)不一致如昆明辦事處“收購中信銀行昆明分行不良貸款并重組項目”協(xié)議第2.2條中有關(guān)利率的表述與批復(fù)不一致32編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（三）“第二條債務(wù)重組后的還款期限與收益”條款2、逾期罰息利率約定上浮60%，違反了中國人民銀行有關(guān)合同載明利率上浮30%至50%的規(guī)定如辦事處“山東唐金置業(yè)有限公司不良貸款收購暨重組項目”，約定重組利息上浮60%。在司法實務(wù)中，超出部分可能不被支持33編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第三條財務(wù)顧問服務(wù)”條款

1、財務(wù)顧問費用與項目批復(fù)不一致如杭州辦事處“收購中融德貝置業(yè)股權(quán)投資集合資金信托計劃項目”第3.2條約定“債務(wù)重組顧問費數(shù)額人民幣五百萬元”與批復(fù)第二條“《債務(wù)重組協(xié)議》簽訂生效后一次性收取財務(wù)顧問費1000萬元”不一致34編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（四）“第三條財務(wù)顧問服務(wù)”條款

2、不需要為財務(wù)顧問費提供擔(dān)保的，可單獨簽訂《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》，本協(xié)議中可不再提及財務(wù)顧問服務(wù)及財務(wù)顧問費相關(guān)內(nèi)容，本條款可刪除，第一、四、五條相關(guān)條款也要作相應(yīng)刪除，以免兩份協(xié)議在有關(guān)約定上發(fā)生沖突。對此，很多辦事處都沒有注意調(diào)整修改35編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款1、關(guān)于本息的清償比例與批復(fù)要求不一致如辦事處“山東龍?zhí)镏脴I(yè)集團(tuán)股份有限公司不良貸款暨債務(wù)重組項目”批復(fù)要求按照抵押物當(dāng)期銷售回款的70%償還債務(wù)，但合同報批稿中約定按照銷售回款的60%償還債務(wù)36編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款2、提前還款條款的約定與方案或其他協(xié)議中的約定不一致如辦事處“首爾星寶置業(yè)有限公司不良債權(quán)收購及追加投資項目”中本協(xié)議第4.2條與《監(jiān)管協(xié)議》“鑒于”部分第2條及第2.3.3條還款計劃表述不完全一致杭州辦事處“收購中國銀行象山支行不良貸款項目”第4.3條提前還款的約定與第6.3條有關(guān)降價銷售權(quán)的約定與方案設(shè)計不一致北京辦事處“收購建行興融支行、國投信托對財富聯(lián)合集團(tuán)有限公司及下屬公司不良貸款和信托風(fēng)險資產(chǎn)并重組的項目”協(xié)議中有關(guān)提前還款的安排在方案中并未涉及37編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款3、監(jiān)管范圍的約定與方案或批復(fù)要求不一致如成都辦事處“收購金谷信托成都華信大足房地產(chǎn)公司不良貸款并重組的項目”中監(jiān)管對象應(yīng)增加?xùn)|山國際新城B、C、E區(qū)剩余房源的銷售回款，及其商鋪、車位可能產(chǎn)生的租金收入一并作為還款來源38編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款4、對于監(jiān)管賬戶的引用，賬戶名稱應(yīng)與相關(guān)配套協(xié)議中的稱謂一致如《監(jiān)管協(xié)議》對監(jiān)管賬戶重新進(jìn)行命名，則《債務(wù)重組協(xié)議》也應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整貴陽辦事處“六盤水項目”監(jiān)管協(xié)議中約定的監(jiān)管賬戶名稱為“銷售及經(jīng)營回款賬戶”，重組協(xié)議里依然是“還款專項賬戶（資金歸集賬戶）”39編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款5、項目批復(fù)中經(jīng)常會有“按銷售收入的60%與原方案還款計劃孰高原則還款”的要求，需注意在本條款中明確，并與《監(jiān)管協(xié)議》相關(guān)條款保持一致如?？谵k事處“收購三亞金中海國際置業(yè)投資集團(tuán)有限公司12500萬元并進(jìn)行債務(wù)重組項目”未在協(xié)議中落實項目批復(fù)“按銷售收入的60%與原方案還款計劃孰高原則還款”的要求40編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（五）“第四條債務(wù)的清償”條款6、還款來源的表述指向不明如南昌辦事處南昌云翔房地產(chǎn)公司收購重組項目，協(xié)議約定“項目銷售收入的36%優(yōu)先用于償還重組債務(wù)本金”。其中，沒有明確約定項目的具體位置、開發(fā)主體、項目名稱等信息，該還款來源缺乏具體指向這類問題在《監(jiān)管協(xié)議》、《抵押合同》中也較普遍41編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（六）“第五條債務(wù)重組的擔(dān)?！睏l款1、抵押物的描述不完整、不準(zhǔn)確，未包括地點、面積、種類等要素如重慶辦事處“對舊城改造‘春語江山’銀行貸款開展財務(wù)顧問及不良資產(chǎn)收購綜合服務(wù)項目”第5.1條未明確甲方、丙方提供的抵押物面積及名稱等詳細(xì)內(nèi)容天津辦事處“并購重組新華信托項下天津浩地集團(tuán)公司不良信托貸款項目”第4.1條抵押物遺漏“朝陽花園”項目名稱42編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（六）“第五條債務(wù)重組的擔(dān)?！睏l款2、有關(guān)抵押擔(dān)保措施的約定與相應(yīng)的擔(dān)保合同約定不一致如廣州辦事處“商業(yè)化收購廣東創(chuàng)鴻房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不良貸款項目”第4.3條中“保證在領(lǐng)取他項權(quán)證之日起3個工作日內(nèi)”的約定與《抵押合同》4.1條“抵押登記完成之日”的約定不一致43編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（六）“第五條債務(wù)重組的擔(dān)?！睏l款3、遺漏保證、質(zhì)押等擔(dān)保措施，未根據(jù)批復(fù)要求增加實際控制人配偶一并提供連帶保證或增加股權(quán)質(zhì)押等如貴陽辦事處“收購六盤水市農(nóng)村信用合作聯(lián)社5000萬元不良債權(quán)項目”中重組的擔(dān)保措施還應(yīng)包括企業(yè)實際控制人夫婦提供的連帶保證擔(dān)保44編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（六）“第五條債務(wù)重組的擔(dān)?！睏l款4、引用相關(guān)擔(dān)保合同時，名稱、內(nèi)容等與被引用合同未保持嚴(yán)格一致如石家莊辦事處“收購洛陽銀行九龍鼎支行不良資產(chǎn)并進(jìn)行債務(wù)重組項目”將抵押合同名稱《抵押合同》錯誤引用為《土地使用權(quán)抵押合同》45編輯ppt二、《債務(wù)重組協(xié)議》范本使用過程中存在的問題（七）“第六條甲方的權(quán)利”條款第6.3條中“第八條”引用錯誤，未相應(yīng)修改為“第九條”（八）“第十一條強(qiáng)制執(zhí)行公證”條款第11.6條“強(qiáng)制執(zhí)行公證的約定優(yōu)先于本協(xié)議第條（法律適用及爭議的解決）執(zhí)行”條款的引用中，普遍存在合同引用條款錯誤的問題46編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（一）共性問題

1、“鑒于”條款第1條中的“主合同”及“主合同債務(wù)本金數(shù)額”容易發(fā)生錯誤“主合同債務(wù)本金數(shù)額”是指擔(dān)保合同對應(yīng)的主合同債務(wù)本金或各主合同債務(wù)本金之和。示范合同文本列舉了《債務(wù)重組協(xié)議》和《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》兩個主合同如上海辦“商業(yè)化收購中泰信托不良債權(quán)項目”中的《抵押合同》等擔(dān)保合同“鑒于”條款1中“主合同債務(wù)本金數(shù)額為人民幣50000萬元（大寫：伍億元整）”的表述中就遺漏了財務(wù)顧問費47編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題如項目實際操作中以這兩個協(xié)議為主合同，則“主合同債務(wù)本金數(shù)額”為重組債務(wù)本金與財務(wù)顧問費的合計數(shù)。應(yīng)將“主合同債務(wù)本金數(shù)額”修改為“重組債務(wù)本金”或干脆刪除不寫。不少辦事處存在不根據(jù)實際情況計算而填寫錯誤的現(xiàn)象如辦事處“收購中信信托有限責(zé)任公司信托風(fēng)險資產(chǎn)并進(jìn)行債務(wù)重組和遠(yuǎn)期轉(zhuǎn)股項目”本條中關(guān)于主合同的債務(wù)本金不僅包括原債權(quán)本金7億元，還應(yīng)包括5%/年的財務(wù)顧問費48編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題這個問題同樣容易出現(xiàn)在“第一條主債權(quán)的基本情況”和“第三條擔(dān)保范圍”等相關(guān)條款中，使得擔(dān)保合同的“主債權(quán)”和“擔(dān)保范圍”缺乏準(zhǔn)確性如烏魯木齊辦事處“為新疆遠(yuǎn)大礦業(yè)有限公司提供財務(wù)顧問及不良資產(chǎn)收購綜合服務(wù)項目”《抵押合同》擔(dān)保范圍與《業(yè)務(wù)合作協(xié)議》約定不一致，未涵蓋《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》成都辦收購重組“中國金谷國際信托公司成都華信大足房地產(chǎn)開發(fā)公司不良貸款項目”《抵押合同》擔(dān)保范圍，因為財務(wù)顧問費一次性收取而不需要另行提供擔(dān)保，但送審協(xié)議中沒有將財務(wù)顧問費從擔(dān)保范圍中刪除貴陽辦事處“收購北京長惠投資基金有限合伙份額對安順西城印象進(jìn)行財務(wù)性投資項目”中擔(dān)保范圍實際不涉及財務(wù)顧問費，應(yīng)將其刪除49編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（一）共性問題

2、擔(dān)保合同附件存在缺失或附件內(nèi)容填寫不完整、不準(zhǔn)確，如抵押財產(chǎn)位置不詳、證書編號未填寫；質(zhì)押股權(quán)描述不完整；未提供保證人財產(chǎn)信息等如烏魯木齊辦事處“為新疆遠(yuǎn)大礦業(yè)有限公司提供財務(wù)顧問及不良資產(chǎn)收購綜合服務(wù)項目”，抵押合同附件未填寫抵押財產(chǎn)位置、證書編號辦事處“收購山西普大煤業(yè)集團(tuán)貸款項目”，質(zhì)押合同附件將質(zhì)押股權(quán)簡單描述為“100%”，應(yīng)描述為“112.3萬元，占總出資額的100%”昆明辦事處“收購中信信托不良債權(quán)、江蘇弘盛建設(shè)、云南世博工程應(yīng)收工程款并進(jìn)行債務(wù)重組項目”《連帶保證合同》附件《保證人資產(chǎn)清單》就沒有填寫50編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題如當(dāng)事人以在建工程作為抵押財產(chǎn)的，附件應(yīng)完整填寫包括抵押財產(chǎn)名稱、所屬項目名稱、原權(quán)利人、權(quán)屬證書編號、坐落、土地使用權(quán)類型、規(guī)劃用途、土地使用權(quán)期限、總面積、抵押面積、抵押財產(chǎn)評估價值及其他需備注的信息。其他擔(dān)保合同附件請嚴(yán)格按照示范合同文本要求填寫如海口辦事處認(rèn)購北京長惠投資基金投資三亞“黃金廣場”景華商務(wù)酒店B棟和?？凇耙L(fēng)海韻”項目中的兩份《抵押合同》的附件《抵押財產(chǎn)清單》填寫得就比較完善51編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題1、抵押人一欄遺漏相關(guān)抵押物的實際所有權(quán)人如貴陽辦“收購貴陽銀行龍井支行對貴州茂陽投資有限公司不良債權(quán)項目”《抵押合同》中僅將田茂作為抵押人，而抵押物房產(chǎn)一部分登記在抵押人田茂名下，一部分登記在其配偶翁俐夫名下，故應(yīng)該將兩人一并作為抵押人52編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題2、“鑒于”條款第1條關(guān)于合同主體的引用表述不完整，遺漏主體如昆明辦事處“收購工商銀行安寧支行不良貸款并重組的項目”中與辦事處簽訂《債務(wù)重組協(xié)議》的債務(wù)人實際包括云南今玉房地產(chǎn)有限公司、昆明林海云霄房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，但送審的《抵押合同》遺漏了《債務(wù)重組協(xié)議》主體昆明林海云霄房地產(chǎn)開發(fā)有限公司53編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題3、第2.1條抵押財產(chǎn)條款對抵押財產(chǎn)描述不準(zhǔn)確、不完整或與方案不一致如合肥辦事處“收購重組建設(shè)銀行合肥城東支行不良債權(quán)項目”中抵押物描述為“錦繡豪庭”項目在建工程，與項目方案中“以合肥市明光路327號錦繡豪庭項目一期在建工程的可售住宅和二期在建工程的部分住宅及商業(yè)用房及其相應(yīng)分?jǐn)倗型恋厥褂脵?quán)抵押”的描述不一致54編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題4、項目實施中常因抵押物變化、登記存在障礙等因素而反復(fù)調(diào)整抵押合同主要原因是各地對抵押物尤其是在建工程抵押登記的主管機(jī)關(guān)、程序要求等不一致。為此，辦事處應(yīng)當(dāng)注意在盡職調(diào)查階段就對抵押物的登記可行性咨詢主管部門，避免無效重復(fù)勞動如?？谵k事處“認(rèn)購北京長惠投資基金投資三亞黃金廣場和海口椰風(fēng)海韻項目”，委托貸款銀行因在建工程抵押問題就經(jīng)歷了由農(nóng)業(yè)銀行變更為中信銀行，再由中信銀行變更為光大銀行的過程55編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題5、第4.1條關(guān)于抵押財產(chǎn)登記條款中，存在抵押登記手續(xù)的期限約定不合理或與其他協(xié)議約定不一致的情形如昆明辦事處“收購中信銀行股份有限公司昆明分行不良貸款并進(jìn)行重組的項目”本條中約定的是“在本合同簽訂后5個工作日內(nèi)”，而《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第2.4.1條中約定抵押登記手續(xù)辦理完畢的期限為“2個工作日內(nèi)”56編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（二）《抵押合同》使用中存在的問題6、第5.5條關(guān)于乙方責(zé)任與義務(wù)條款，存在未按照公司批復(fù)要求在本條增加有關(guān)乙方義務(wù)的情形如合肥辦事處“合肥中環(huán)1號基金集合信托項目信托貸款項目”未根據(jù)項目批復(fù)在《抵押合同》本條中落實“中環(huán)城三期項目全部商業(yè)用房所涉及的租賃合同簽署或者變更，事先須征得我方同意”的批復(fù)要求57編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題項目批復(fù)所附條件往往是加強(qiáng)對方義務(wù)的，批復(fù)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實到協(xié)議條款中，否則將不利于保障我方權(quán)益如上海辦事處“商業(yè)化收購中泰信托不良債權(quán)項目”，公司批復(fù)要求“抵押物上設(shè)定新的擔(dān)保、抵押物出租及抵押物的處置需經(jīng)辦事處同意”，但在合同條款中未體現(xiàn)58編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（三）《股權(quán)質(zhì)押合同》、《上市公司股票質(zhì)押合同》使用中存在的問題1、出質(zhì)人中遺漏質(zhì)押股權(quán)實際出資人如大連辦“安信信托大連美樹日記二期不良貸款項目”在本協(xié)議中姜紹軍作為質(zhì)押股權(quán)的實際出資人，李道琪、陳敏、張迎輝等三位股東僅為名義持股股東，公司批復(fù)要求姜紹軍一并作為出質(zhì)人，故應(yīng)將姜紹軍列為《股權(quán)質(zhì)押合同》當(dāng)事人，以避免產(chǎn)生糾紛59編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（三）《股權(quán)質(zhì)押合同》、《上市公司股票質(zhì)押合同》使用中存在的問題2、第一條被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額條款中主合同名稱引用錯誤如沈陽辦事處“認(rèn)購北京長惠投資基金定向投資沈陽中街九龍港商廈項目”本條中主合同應(yīng)為《委托貸款借款合同》，而非《委托貸款合同》60編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（三）《股權(quán)質(zhì)押合同》、《上市公司股票質(zhì)押合同》使用中存在的問題3、第4.1條中未根據(jù)其他合同如《債務(wù)重組協(xié)議》對辦理質(zhì)押登記的期限進(jìn)行約定如杭州辦事處“中融德貝股權(quán)投資集合資金信托計劃項目”在《債務(wù)重組協(xié)議》中約定“在本協(xié)議簽訂后30個工作日內(nèi)辦理相關(guān)質(zhì)押登記手續(xù)”，而本協(xié)議中卻未規(guī)定61編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（四）《連帶保證合同》使用中存在的問題1、第1條主債權(quán)基本情況中“利息”錯誤填寫為0元如南昌辦事處“收購并重組南昌云翔房地產(chǎn)開發(fā)公司項目”，此處利息可以刪除，并在后面表述為依照主合同的約定，但不宜填寫為0元62編輯ppt三、擔(dān)保類合同范本使用過程中存在的問題（四）《連帶保證合同》使用中存在的問題2、“第十三條通知和送達(dá)”條款存在當(dāng)事人信息未填寫完善的情形如辦事處“收購重組工商銀行海陽支行持有的海陽市軍創(chuàng)置業(yè)發(fā)展有限公司不良資產(chǎn)項目”13.2條中乙方的地址、郵編、聯(lián)系人等內(nèi)容未填寫。成都辦事處“收購重組工行成都金牛支行四川星慧投資置業(yè)有限公司不良債權(quán)項目”中也存在相同問題63編輯ppt四、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》使用

過程中存在的主要問題中小企業(yè)集合票據(jù)/債券交易結(jié)構(gòu)介紹：1、中小企業(yè)集合票據(jù)交易主體：發(fā)行人、主承銷商、收購承諾方、資產(chǎn)管理人、監(jiān)管銀行、擔(dān)保人主要協(xié)議：《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》、《收購承諾函》、《監(jiān)管協(xié)議》、《抵（質(zhì)）押合同》、《連帶保證合同》等中小企業(yè)集合票據(jù)項目是以x有限公司、xx有限公司等為聯(lián)合發(fā)行人擬向中國銀行間交易商協(xié)會申請注冊，銀行作為主承銷商，公司作為收購承諾方（信用增級機(jī)構(gòu)），在全國銀行間債券市場向機(jī)構(gòu)投資者固息發(fā)行x年期的集合票據(jù)，當(dāng)出現(xiàn)聯(lián)合發(fā)行人未能兌付集合票據(jù)本息的情況，公司收購票據(jù)的義務(wù)。公司作為增信機(jī)構(gòu)是聯(lián)合發(fā)行人集合票據(jù)能夠順利發(fā)行的前提條件，同時聯(lián)合發(fā)行人及第三方為公司提供收購承諾服務(wù)而對聯(lián)合發(fā)行人形成的債權(quán)提供擔(dān)保64編輯ppt四、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》使用

過程中存在的主要問題2、中小企業(yè)集合債券交易主體：發(fā)行人、主承銷商、收購承諾方、資產(chǎn)管理人、監(jiān)管銀行、擔(dān)保人主要協(xié)議：《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》、《收購承諾函》、《監(jiān)管協(xié)議》、《抵（質(zhì)）押合同》、《連帶保證合同》等中小企業(yè)集合債券項目是以x有限公司、xx有限公司等為聯(lián)合發(fā)行人擬向國家發(fā)展和改革委員會申請，中國銀行間交易商協(xié)會完成發(fā)行注冊，銀行或證券公司作為主承銷商，公司作為收購承諾方（信用增級機(jī)構(gòu)），在全國銀行間債券市場向機(jī)構(gòu)投資者固息發(fā)行x年期的集合債券，當(dāng)出現(xiàn)聯(lián)合發(fā)行人未能兌付集合債券本息的情況，公司收購債券的義務(wù)。公司作為增信機(jī)構(gòu)是聯(lián)合發(fā)行人集合債券能夠順利發(fā)行的前提條件，同時聯(lián)合發(fā)行人及第三方為公司提供收購承諾服務(wù)而對聯(lián)合發(fā)行人形成的債權(quán)提供擔(dān)保65編輯ppt四、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》使用

過程中存在的主要問題（一）合同當(dāng)事人公司身份地位不明確如由于當(dāng)時尚未下發(fā)示范文本，南昌辦事處上報的“豐城市中小企業(yè)2011年度第一期集合票據(jù)收購承諾項目”，上報協(xié)議未體現(xiàn)公司作為債權(quán)管理人的身份和作用，但是在《抵（質(zhì)）押協(xié)議》第十四條又約定當(dāng)公司難以繼續(xù)履行債權(quán)管理人職責(zé)的情形時應(yīng)立即向發(fā)行人發(fā)出書面通知，協(xié)議之間存在不一致66編輯ppt四、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》使用

過程中存在的主要問題（二）“鑒于”條款表述不明確，容易產(chǎn)生歧義如武漢辦事處“2011襄陽市中小企業(yè)集合債提供遠(yuǎn)期收購服務(wù)項目”，鑒于條款約定：“甲方與梁紅星，張香英另行簽訂合同編號為：中長資合字（2012）032號《保證合同》、與襄陽市建設(shè)投資經(jīng)營有限公司另行簽訂合同編號為中長資合字（2012）029號《保證合同》、與乙方另行簽訂合同編號為中長資合字（2012）025號《抵押合同》，為乙方履行本協(xié)議項下的義務(wù)提供擔(dān)保?！北疽馐菗?dān)保人為公司的收購承諾提供擔(dān)保，該表述易讓人產(chǎn)生公司為發(fā)行人提供擔(dān)保的理解67編輯ppt四、《收購承諾及資產(chǎn)管理綜合服務(wù)協(xié)議》使用

過程中存在的主要問題（三）第三條“服務(wù)費用、違約金及支付方式”條款支付各種費用約定不明確如武漢辦事處“2011襄陽市中小企業(yè)集合債提供遠(yuǎn)期收購服務(wù)項目”，第三條約定：“資產(chǎn)處置費按照收購金額的10%收取?！痹诠局蛔鳛槭召彸兄Z方的前提下，資產(chǎn)處置費性質(zhì)、收取的依據(jù)等約定不明確68編輯ppt

五、《收購承諾函》使用中存在的主要問題

（一）“鑒于”條款1、公司的法律地位和責(zé)任約定錯誤如南昌辦“豐城市中小企業(yè)2011年度第一期集合票據(jù)收購承諾項目”《收購承諾函》鑒于條款約定：“公司是具有代表本次集合票據(jù)聯(lián)合發(fā)行人xxx公司、xxx公司清償債務(wù)的能力，”該表述實質(zhì)上不恰當(dāng)?shù)膶⒐颈磉_(dá)為具有代償責(zé)任的“擔(dān)保人”69編輯ppt

五、《收購承諾函》使用中存在的主要問題

（一）“鑒于”條款2、對于公司履行收購承諾條件存在表述錯誤如南昌辦“豐城市中小企業(yè)2011年度第一期集合票據(jù)收購承諾項目”，《收購承諾函》鑒于條款約定：“本次收購人出于真實意思，在此承諾對聯(lián)合發(fā)行人此次所發(fā)行的集合票據(jù)在本承諾函規(guī)定的期間內(nèi)履行無條件不可撤銷的收購義務(wù)?！痹摫硎鑫疵鞔_約定公司作為收購承諾方觸發(fā)收購條件是在發(fā)行人出現(xiàn)不能按期兌付票據(jù)本息情形70編輯ppt

五、《收購承諾函》使用中存在的主要問題

（二）第1.3條“收購義務(wù)”條款、第1.4條“收購日”條款、第1.6條“收購價格”條款條款約定不明鑒于公司收購需要準(zhǔn)備資金、發(fā)布公告等環(huán)節(jié)，因此對于《承諾函》第1.3條收購義務(wù)、第1.4條收購日、第1.6條收購價格約定的時間把握不準(zhǔn)確如南昌辦“豐城市中小企業(yè)2011年度第一期集合票據(jù)收購承諾項目”，第1.3條、第1.4條、第1.6條約定時間都較短，不利于公司準(zhǔn)備而可能形成違約，且第1.4條約定：在發(fā)生上述第1.3所述的有關(guān)事件后，中國資產(chǎn)管理公司應(yīng)當(dāng)在兌付日（T）前的第3個工作日（T-3日）前發(fā)布票據(jù)收購公告，無條件收購標(biāo)的票據(jù)，并于T-1日前辦理完畢資金和標(biāo)的票據(jù)的交割手續(xù)。第1.6條約定：中國資產(chǎn)管理公司應(yīng)當(dāng)在兌付日（T）前的1個工作日（T-1日）將全部收購價款劃入集合票據(jù)登記機(jī)構(gòu)指定的賬戶”時間存在約定沖突71編輯ppt

五、《收購承諾函》使用中存在的主要問題

（三）第1.8條“標(biāo)的債券的轉(zhuǎn)讓或出質(zhì)”條款條款約定不完善為使第1.8條標(biāo)的票據(jù)的轉(zhuǎn)讓或出質(zhì)條款約定更加嚴(yán)謹(jǐn)，建議增加對票據(jù)出質(zhì)給第三人應(yīng)提供質(zhì)權(quán)人的書面同意轉(zhuǎn)讓文件72編輯ppt

五、《收購承諾函》使用中存在的主要問題

（四）第1.12條“本承諾函的生效”條款未按照審批部門的要求補(bǔ)充條款內(nèi)容如南昌辦“豐城市中小企業(yè)2011年度第一期集合票據(jù)收購承諾項目”，約定：“1.12本承諾函自中國資產(chǎn)管理公司簽署之日起生效?！备鶕?jù)交易商協(xié)會（注冊審批部門）的要求，需要增加限制性條件即“未經(jīng)集合票據(jù)持有人會議書面同意，收購承諾人不可對本收購承諾函進(jìn)行修改、變更、解除或終止?！?3編輯ppt六、《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》使用中存在的主要問題（一）第四條“財務(wù)顧問費用及支付方式”條款財務(wù)顧問費的支付時間與方案、批復(fù)約定不一致如辦事處“商業(yè)化收購中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司威海環(huán)翠支行不良債權(quán)資產(chǎn)并進(jìn)行債務(wù)重組的項目”《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》約定的支付時間與方案中表述不一致74編輯ppt六、《財務(wù)顧問服務(wù)協(xié)議》使用中存在的主要問題（二）未按要求上報附件一《服務(wù)需求書》的有關(guān)內(nèi)容為保證提供財務(wù)顧問的真實性，避免產(chǎn)生爭議，建議辦事處要求債務(wù)人或融資方提供《服務(wù)需求書》，明確財務(wù)顧問服務(wù)的范圍和內(nèi)容，同時辦事處向債務(wù)人或融資方交付財務(wù)顧問服務(wù)成果（如咨詢報告）時，應(yīng)要求債務(wù)人或融資方進(jìn)行書面確認(rèn)，以明確債務(wù)人或融資方對辦事處所提供的財務(wù)顧問服務(wù)不持異議75編輯ppt七、《監(jiān)管協(xié)議》范本使用過程中存在的主要問題（一）協(xié)議名稱協(xié)議名稱使用