勞動合同法實施后企業(yè)面臨的用工風(fēng)險及應(yīng)對一企業(yè)風(fēng)險管理

勞動合同法實施后企業(yè)面臨的用工風(fēng)險及應(yīng)對一企業(yè)風(fēng)險管理第1頁/共98頁七、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對八、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對九、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對十、末位淘汰制及其風(fēng)險應(yīng)對十一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對十二、臨時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對十三、勞動合同簽訂問題及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第2頁/共98頁一、規(guī)章制度的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第3頁/共98頁（一）規(guī)章制度的重要性用人單位行使管理權(quán)、合同解除權(quán)的重要依據(jù)（二）規(guī)章制度的制定、修改程序起草——職工代表大會或者全體職工討論→提出方案和意見→與工會或者職工代表平等協(xié)商確定→公示或告知

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第4頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、不合法的規(guī)章制度

A不能作為解除勞動合同的依據(jù)B在仲裁或訴訟中不能作為審理案件的依據(jù)2、規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的

A行政責(zé)任：由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告B民事責(zé)任：給勞動者造成損害的，勞動者可以解除合同，并要求承擔(dān)賠償責(zé)任即經(jīng)濟補償金泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第5頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、規(guī)章制度制定、修改履行民主程序a.并保留討論、協(xié)商的書面證據(jù)如：通知、公告討論的回復(fù)會議記錄的簽名

b.履行公示、告知程序（小知識：職代會的比例：總數(shù)的5％－10％；三分之二以上出席。）

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第6頁/共98頁2、對舊的規(guī)章制度進行合法性審查（或修訂或刪除）3、公示或告知方法與技巧：a員工手冊發(fā)放法（保留簽收記錄）b在規(guī)章制度文本上簽名泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第7頁/共98頁【知識鏈接】（一）獎懲管理制度的制定

1、基本要求：細化，具體化，全面化2、對于法律賦予企業(yè)可以自主解除勞動合同的權(quán)利的充分利用：A嚴重違反企業(yè)規(guī)章制度的行為B嚴重失職給企業(yè)造成重大損失的行為C營私舞弊給企業(yè)造成重大損失的行為注：重大損失要定量化、各種行為具體化泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第8頁/共98頁（二）處罰措施的制訂A避免使用開除、除名、辭退B而是采用解除勞動合同來代替小知識：前三種是針對國有企業(yè)和集體企業(yè)實行的,目前使用尚有爭議,而解除勞動合同卻適用于所有企業(yè)，程序簡單。

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第9頁/共98頁（三）考勤管理制度的制訂

A本制度的重要性

1、考勤管理制度，是企業(yè)確定作息時間的基本制度；

2、是確定員工加班的標準與依據(jù)；

3、是員工管理的基本依據(jù)之一；4、是加班費爭議的裁判依據(jù)；

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第10頁/共98頁B本制度的執(zhí)行應(yīng)注意的事項1、要求員工對考勤管理制度簽字確認；2、考勤記錄必須保留至少兩年備查；3、非正?？记跔顩r盡量讓員工簽字確認。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第11頁/共98頁二、對勞動者入職審查的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第12頁/共98頁新法規(guī)定：違法招用勞動者將承擔(dān)巨大法律風(fēng)險【相關(guān)案例】

違法招用勞動者爭議案案情介紹：2003年3月1日，浙江省臺州市愛仕達電器有限公司（下稱愛仕達公司）與李某簽訂聘用合同，合同期至2006年2月28日止。合同約定，其中一方無故解除勞動合同，須賠償另一方20萬元。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第13頁/共98頁雙方還簽訂了保密合同，約定李某在與愛仕達公司終止或解除聘用合同之日起24個月內(nèi)，不得自營或為他人經(jīng)營與愛仕達公司有競爭的業(yè)務(wù)；如故意違反合同約定的競業(yè)禁止，應(yīng)一次性支付給愛仕達公司20萬元違約金。同年11月12日，李某擅自跳槽到寧波市威爾炊具制品有限公司（下稱威爾公司）。此后，愛仕達公司多次催告李某回公司上班，并以信函方式告知威爾公司，不得錄用李某，但對方都未理會。為此，愛仕達公司向溫嶺市仲裁委申請仲裁。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第14頁/共98頁裁決結(jié)果：仲裁部門作出裁決，要求李某向愛仕達公司支付經(jīng)濟損失和違約金共計４萬元；威爾公司支付給愛仕達公司損失26萬元。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第15頁/共98頁律師評析：無論是根據(jù)《勞動法》還是新《勞動合同法》的規(guī)定，招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原單位造成損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本案中，威爾公司所招用的李某既未與原單位解除勞動合同，又違反了與原單位關(guān)于競業(yè)禁止的約定。故威爾公司與李某承擔(dān)連帶責(zé)任理所當(dāng)然。綜上，仲裁庭作出的判決無疑是正確的。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第16頁/共98頁【風(fēng)險提示】

1、勞動者以欺詐手段入職的，可導(dǎo)致勞動合同無效。2、招用與原單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給原單位造成損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。3、招用與前一用人單位有競業(yè)限制業(yè)務(wù)的人員，可能引發(fā)訴訟風(fēng)險。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第17頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、要求提供與原單位的解除或終止證明，并保留原件。2、如尚未解除的，要求原單位出具同意該員工入職的書面證明。3、核實勞動者的個人資料的真實性，比如學(xué)歷證明、從業(yè)經(jīng)歷。4、對于曾在同業(yè)競爭的企業(yè)工作過的，要求其承諾未承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)，并盡可能向原單位進行核實，以免發(fā)生不可預(yù)測的訴訟風(fēng)險。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第18頁/共98頁三、勞動合同訂立形式及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第19頁/共98頁【相關(guān)規(guī)定】勞動合同的書面化：

不管訂立、變更、解除、終止一律采取書面形式泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第20頁/共98頁【風(fēng)險提示】不簽書面合同的法律后果：1、超過一個月不滿一年的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

2、滿一年不訂立書面勞動合同的，視為無固定期限勞動合同成立。第21頁/共98頁【應(yīng)對策略】

1、先訂合同后用工最遲必須在一個月內(nèi)訂立合同；2、拋棄雙方可隨時終止勞動合同的觀念勞動合同終止后，勞動者仍在用人單位繼續(xù)工作的，也當(dāng)?shù)狡谇坝喠⒑贤?，最遲在一個月內(nèi)訂立合同；泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第22頁/共98頁3、建立到期合同預(yù)警機制全面清理現(xiàn)有的勞動合同，列出清單，按時間順序排列出合同到期的勞動者名單，對快要到期的合同預(yù)留2個月的時間，以便決定是否續(xù)訂，避免不簽書面合同應(yīng)承擔(dān)的法律風(fēng)險；

4、勞動者拒不簽訂勞動合同的，保留相關(guān)證據(jù)

比如向勞動者送達《簽訂勞動合同通知書》證據(jù)等，用人單位將不承擔(dān)法律風(fēng)險。第23頁/共98頁四、無固定期限勞動合同訂立陷阱及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第24頁/共98頁【相關(guān)案例】勞動合同續(xù)訂爭議案情介紹：張某于1972年參加工作，在某國有企業(yè)任職。該國企1997首次實行勞動合同制時，張某46歲，在本單位工作年限雖已超過十年，但距法定退休年齡在十年以上，因此簽訂十年期勞動合同。2007年勞動合同期滿前，該國企通知張某勞動合同到期后不再續(xù)訂，終止勞動關(guān)系。張某認為自己已經(jīng)56歲，單位應(yīng)該與自己續(xù)訂無固定期限勞動合同，將該國企訴至勞動爭議仲裁委員會。第25頁/共98頁裁決結(jié)果：駁回張某的申訴請求，確認該國企終止勞動合同決定合法有效。第26頁/共98頁律師評析：根據(jù)《勞動法》第20第2款：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。張某在本單位初次訂立勞動合同時雖工作已滿十年，但是否續(xù)訂，需雙方協(xié)商一致同意。由于該國企在約定的十年期勞動合同期滿后不同意續(xù)訂，故合同期滿后《勞動合同》自然終止合法有效，并不違反法律規(guī)定。但是如果按照新《勞動合同法》第14條之規(guī)定，仲裁庭將支持張某的申訴請求，確認終止無效。因為新法規(guī)定，勞動者連續(xù)工作滿10年以上，只要勞動者單方提出續(xù)訂，用人單位就不得拒絕，且必須訂立無固定期限勞動合同。第27頁/共98頁【全新規(guī)定】（一）應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形有下列情形之一，除非勞動者主動提出訂立固定期限合同，否則應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

1、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

2、初次實行勞動合同制度或國企改制重新訂立勞動合同時連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的3、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，續(xù)訂勞動合同的。且勞動者沒有因過錯而應(yīng)被解除的情形和勞動者無過失性辭退的情形的。第28頁/共98頁（二）視為已訂立無固定期限勞動合同的情形滿一年不訂立書面勞動合同的，視為無固定期限勞動合同成立。第29頁/共98頁【案例分析】張某在甲公司連續(xù)工作滿10年，期滿后甲公司提出與張某續(xù)訂為期8年的勞動合同，張某也口頭同意，雙方遂正式簽訂了該合同。劉某與甲公司連續(xù)訂立了2次固定期限的勞動合同，期滿后劉某提出希望續(xù)訂勞動合同，甲公司表示同意，雙方遂再次簽訂為期4年的勞動合同。目前甲公司經(jīng)營狀況不景氣，職工收入非常之低，張某和劉某都產(chǎn)生了辭職的想法。甲公司不同意二人辭職，雙方遂發(fā)生糾紛，張、劉將甲公司訴至仲裁庭。此時《勞動合同法》已全面實施，于是要求按照新法的規(guī)定，自應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同之日起，每月支付雙倍工資。問：勞動仲裁庭是否會支持張某和劉某的主張？泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第30頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同而不簽訂的法律后果：自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。2、在勞動者符合法定三種情形時，用人單位與勞動者訂立固定期限勞動合同，勞動者也默認接受，但如果時隔數(shù)月或者數(shù)年，突然要求公司從該固定期限合同訂立之日開始每月支付兩倍工資，將會得到仲裁庭或法院的支持。因為勞動者并沒有提出過訂立固定期限勞動合同，用人單位本應(yīng)當(dāng)主動訂立無固定期限勞動合同。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第31頁/共98頁3、勞動者口頭要求訂立固定期限勞動合同，用人單位依勞動者的意思訂立，但履行一段時間后，勞動者反悔，要求用人單位支付兩倍工資，如果用人單位不能舉證系勞動者提出的訂立固定期限勞動合同，則面臨支付兩倍工資的風(fēng)險。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第32頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、用人單位應(yīng)當(dāng)增強證據(jù)意識，建議以書面形式向勞動者征詢需訂立哪種類型的合同，用人單位一定要保留勞動者同意的書面證據(jù)。

2、養(yǎng)成先簽合同后用工的習(xí)慣，避免形成無固定期限的事實勞動合同關(guān)系。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第33頁/共98頁五、試用期的全新規(guī)定及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第34頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【全新規(guī)定】1、合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月。2、合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月。3、3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。第35頁/共98頁4、同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。5、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。6、試用期的工資不得低于相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第36頁/共98頁

【風(fēng)險提示】

1、單獨試用合同風(fēng)險：單獨簽訂試用合同或勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。2、賠償金風(fēng)險：違法約定的試用期已經(jīng)履行的，以勞動者試用期滿后的月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。3、人財兩空風(fēng)險：用人單位對勞動者提供了技術(shù)培訓(xùn)，但在試用期內(nèi)依法解除勞動合同的，用人單位不得要求勞動者支付培訓(xùn)費用。

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第37頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院

4、用人單位在試用期解除勞動合同必須舉出證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件。5、試用期滿當(dāng)日24時，如用人單位未與勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)，視為建立正式勞動合同關(guān)系。第38頁/共98頁【應(yīng)對策略】

1、試用期滿前必須決定是否錄用，并辦理相關(guān)手續(xù)。2、慎重決定試用期內(nèi)是否提供專項費用培訓(xùn)。3、必須在試用前明示錄用條件（勞動者簽字確認）。4、做好對新入職者收集和保留其不符合留用條件的證據(jù)（勞動者簽字確認），以便試用期間隨時解除合同。5、對試用期不符合錄用條件解除，應(yīng)書面說明理由。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第39頁/共98頁【知識鏈接】1、不符合錄用條件的設(shè)定：明確哪些是不符合錄用條比如：偽造學(xué)歷、證書、簡歷；隱藏病史或受傷經(jīng)歷；未達到工作目標不符合崗位職責(zé)要求；試用期有任何違法違紀行為的。2、錄用條件的設(shè)置不得違法，不能有性別等就業(yè)歧視。

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第40頁/共98頁六、勞動合同解除其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第41頁/共98頁勞動合同解除單方解除勞動者解除（辭職）30天書面預(yù)告辭職（第37條）即辭即別不辭而別無條件一般預(yù)告解雇許可性條件（38條）許可性條件（38條）許可性條件（40條）禁止性條件（42條）補償不補償即時解雇許可性條件（39條）不補償補償協(xié)議解除（第36條）無條件部分補償預(yù)告辭退用人單位解除（辭退）裁員許可性條件（41條）試用期內(nèi)辭職（37條）3天通知泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第42頁/共98頁【相關(guān)規(guī)定】（一）勞動合同解除的分類A類1、協(xié)商解除2、法定解除B類1、勞動者提出解除2、用人單位提出解除泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第43頁/共98頁（二）勞動者提出解除1、預(yù)告通知解除提前30日——書面通知——無需任何理由2、即時通知解除（1）提供的勞?；騽趧訔l件違約（2）未及時足額支付勞動報酬（3）未繳納社會保險費用（4）規(guī)章違反法律法規(guī)，損害勞動者利益（5）非真實意思簽訂合同（6）其他3、無需事先告知立即解除（1）暴力、威脅或者非法限制人身自由（2）違章指揮、強令冒險作業(yè)危機人身安全泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第44頁/共98頁（三）用人單位提出解除1、用人單因勞動者的過錯行使解除權(quán)解除（1）試用期解除（2）嚴重違規(guī)（3）嚴重失職（4）雙重勞動關(guān)系（嚴重影響本單位）（5）非真實意思表示（6）被刑事追訴2、用人單位因勞動者的非過失性原因解除（1）醫(yī)療期（2）不能勝任工作（3）客觀情況發(fā)生變化3、用人單位經(jīng)濟性裁員解除（1）頻臨破產(chǎn)（2）經(jīng)營嚴重困難（3）轉(zhuǎn)產(chǎn)、經(jīng)營方式調(diào)整等泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第45頁/共98頁（四）用人單位不得解除的情形a從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；b在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；c患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；d女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；e在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；f法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第46頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、任何情況下用人單位單方解除勞動合同都對解除理由負有舉證責(zé)任；2、任何情況下用人單位單方解除勞動合同都要事先將理由通知工會，研究工會的意見，并將處理結(jié)果通知工會；3、用人單位違法解除勞動合同的法律后果：勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍支付賠償金。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第47頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、用人單位單方解除合同應(yīng)當(dāng)嚴格遵循法定程序：（1）對于因勞動者的過錯行使解除權(quán)解除，只須經(jīng)過工會程序；（2）對于因勞動者的非過失性原因解除，除了經(jīng)過工會程序，還要提前30日以書面形式通知勞動者本人，書面通知需本人簽收，如果不通知可額外支付1個月的工資；（3）對于經(jīng)濟性裁員，應(yīng)當(dāng)提前30日向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工的意見后，裁員方案向勞動行政部門報告，可以裁員。2、應(yīng)當(dāng)建立勞動者檔案，平時要注意收集其違反法律、法規(guī)、規(guī)章制度、不符合錄用條件、不能勝任工作、遭受處罰等證據(jù)。書面證據(jù)一般都需勞動者簽名確認。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第48頁/共98頁3、處罰勞動者的基本要求：a適用法律準確b違規(guī)證據(jù)確鑿c處理程序完善d文書送達無誤4、經(jīng)濟補償金應(yīng)當(dāng)在勞動者辦理工作交接后支付。5、合法合理地在規(guī)章制度中規(guī)定企業(yè)可以解除勞動合同的情形。6、善于利用勞動者的過失解除勞動合同，注意證據(jù)的收集。7、解除主體應(yīng)該與勞動合同主體相一致。小知識：處罰依據(jù)：《企業(yè)職工獎懲條例》、《勞動法》、企業(yè)規(guī)章制度、《勞動合同》泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第49頁/共98頁七、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第50頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【全新規(guī)定】1、一般每日不超過4小時，每周累計不超過24小時；2、可以訂立口頭協(xié)議；3、雙重勞動合同，前者優(yōu)于后者；4、不得約定試用期；5、任何一方都可以隨時通知對方終止用工，且不支付經(jīng)濟補償；6、不得低于所在地最低小時工資標準；7、勞動報酬支付最長不得超過15日。第51頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、屬于勞動關(guān)系，享有勞動法所規(guī)定的勞動者的全部權(quán)利。2、必須為其繳納工傷保險費。3、應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行。4、可以個人身份參加基本醫(yī)療保險。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第52頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、避免在同一單位每日超過4小時工作時間。2、不要訂立書面協(xié)議。3、必須為其繳納工傷保險費。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第53頁/共98頁八、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第54頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【全新規(guī)定】1、成立勞務(wù)派遣公司

注冊資本不少于50萬元2、適用范圍一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。3、勞動合同（1）派遣單位——被派遣勞動者——勞動合同關(guān)系（2）用工單位——被派遣勞動者不簽訂勞動合同（3）派遣單位——用工單位——民事合同關(guān)系簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議（4）派遣單位應(yīng)按月支付勞動報酬、繳納社會保險第55頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、無工作期間，按最低工資標準支付勞動報酬；2、不得分割連續(xù)用工期限；3、派遣單位違法給被遣勞動者造成損害的，由派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；4、用工單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者；5、不得將被遣勞動者再派遣到其他用人單位。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第56頁/共98頁九、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第57頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【全新規(guī)定】非法用工：1、無營業(yè)執(zhí)照者；2、未經(jīng)依法登記、備案者；3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照者；4、撤銷登記、備案者；5、其他。個人承包用工——用人單位將某項工作發(fā)包給個人承包經(jīng)營者，由個人承包經(jīng)營者組織人員進行工作。第58頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、非法用工的法律風(fēng)險（1）刑事責(zé)任；（2）支付勞動報酬、經(jīng)濟補償；（3）支付一次性賠償金。2、個人承包用工的法律風(fēng)險

如個人承包者違法招用勞動者，造成了勞動者的損害，用人單位與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第59頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、依法用工。2、應(yīng)當(dāng)選擇取得了工商登記的個人承包者，要求其提供營業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)證明。3、應(yīng)當(dāng)從嚴把關(guān)個人承包者是否合法招用勞動者。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第60頁/共98頁十、末位淘汰制及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第61頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【相關(guān)案例】變更工作崗位爭議案情介紹：田某原任某五星級飯店人力資源總監(jiān)職務(wù)，月工資30000元，雙方在勞動合同中約定：“用人單位有權(quán)根據(jù)工作需要，調(diào)整勞動者的崗位和薪資”。任職五年后，該飯店將田某的崗位變更為“員工服務(wù)部經(jīng)理”，月工資降為4000元。田某以書面形式明確拒絕工作崗位的變更，但該飯店未予理睬，強行變更了田某的崗位。田某訴至勞動爭議仲裁委員會，要求撤銷飯店的調(diào)崗決定。第62頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院裁決結(jié)果：

仲裁委員會認為，用人單位調(diào)整勞動者的工作崗位，屬于用人自主權(quán)范圍，且雙方合同中明確約定了用人單位有權(quán)根據(jù)經(jīng)營需要對田某的崗位和工資進行調(diào)整。遂駁回了田某的申訴請求。之后，田某對裁決不服，訴至人民法院，經(jīng)兩級法院審理，作出了與仲裁裁決相同的判決。第63頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院律師評析：這無疑是一份對用人單位有利的判決，其利就在于勞動合同中約定了“用人單位有權(quán)根據(jù)工作需要，調(diào)整勞動者的崗位和薪資”。但是很明顯，這樣的結(jié)果對勞動者是不公平的，這是一份不公正的判決。然而，判決雖然不公正，卻也是在自由量裁范圍之內(nèi)，所以我們也不能說它是一份錯誤的判決。第64頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院新《勞動合同法》實施后對本案的判決結(jié)果：雙方關(guān)于"用人單位有權(quán)根據(jù)工作需要，調(diào)整勞動者的崗位和薪資"的約定，屬于用人單位強行大幅度的調(diào)整田某的工作崗位和降低工資標準，應(yīng)認定為"用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的約定"，該約定無效。撤銷飯店做出的調(diào)整田某工作崗位的決定，繼續(xù)履行原合同。第65頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【風(fēng)險提示】1、以末位淘汰制辭退員工違法；

2、需支付經(jīng)濟補償金；

3、違法辭退加付賠償金；

4、以末位淘汰制轉(zhuǎn)崗，可能導(dǎo)致違約。第66頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、實施末位淘汰制，應(yīng)做到有規(guī)章制度可依。2、事先在勞動合同中約定，接受如果遭末位淘汰，同意轉(zhuǎn)崗。3、如需要先進行培訓(xùn)，需留有書面記錄證據(jù)。4、必須有充分證據(jù)證明其不能任何工作。5、就轉(zhuǎn)崗事宜簽訂補充勞動合同，或簽訂崗位變更勞動合同。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第67頁/共98頁十一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第68頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【全新規(guī)定】（一）雙方的告知義務(wù)1、用人單位在合同簽訂前的告知義務(wù)：（1）工作內(nèi)容、工作條件（2）工作地點、職業(yè)危害（3）安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬（4）以及勞動者要求了解的其他情況。2、勞動者的告知義務(wù)：與勞動合同直接相關(guān)的基本情況：工作經(jīng)歷、勞動關(guān)系現(xiàn)狀、社會保險繳納情況、戶籍、住址、檔案狀況、家庭婚姻狀況、學(xué)歷、健康狀況、職業(yè)技能水平等信息。第69頁/共98頁（二）不得扣押居民身份證和其他證件，

不得要求提供擔(dān)保

或者以其他名義收取財物泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第70頁/共98頁【風(fēng)險提示】

1、違反告知義務(wù)的法律后果：（1）有欺詐，合同無效或部分無效（2）勞動者可引38條隨時解除合同2、招用尚未解除合同的勞動者，對原單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；3、用人單位在試用期不能隨意解除合同，須證明其不符合錄用條件4、用人單位的知情權(quán)（調(diào)查權(quán)）有限的。第71頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、簽訂合同之前，以書面方式如實告知，應(yīng)聘者應(yīng)在告知文件上簽名確認。2、在招聘簡章中詳細描述錄用條件和崗位要求，并要求應(yīng)聘者簽名確認，保留證據(jù)。3、要求勞動者提供與原單位解除或終止勞動合同的證明。4、事先設(shè)計好《求職表》或《入職登記表》中，要求本人如實填寫，要求本人簽字聲明，保證以上信息的真實性。5、建立職工名冊備查。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第72頁/共98頁十二、臨時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第73頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院（一）集團各子公司臨時用工的現(xiàn)狀：1、覆蓋面廣，遍及各子公司2、數(shù)量巨大如：森、源均有上1000人股份、沅紙、紙均在500人以上3、使用時間長4、書面合同簽訂率低第74頁/共98頁（二）臨時工的分類：1、按用工形式劃分（1）個別從事體力勞動的民工（如護林員、清潔工、服務(wù)員、搬運工）（2）集中從事體力勞動的民工（如木材裝卸民工、土建施工民工）2、按工作崗位劃分（1）季節(jié)性性臨時工（2）以完成一定工作任務(wù)為期限的臨時工（3）臨時頂替性工人（如搬運工）泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第75頁/共98頁3、按時間長短劃分（1）長期性臨時工（3個月以上）（2）短期性臨時工（3個月以下）4、按是否全日制劃分（1）全日制臨時工（2）非全日制臨時工泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第76頁/共98頁【風(fēng)險提示】1、法律已不承認“臨時工”這個概念2、如果未簽訂書面合同，將形成事實勞動關(guān)系，并可能被確認為正式員工，同時面臨支付雙倍工資的風(fēng)險。3、一旦確認為正式員工，將面臨為期繳納全額社保費用4、臨時工如果連續(xù)工作超過一年，而沒有簽訂書面合同，將被確認為無固定期限勞動合同關(guān)系。5、發(fā)生工傷時需承擔(dān)賠付責(zé)任。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第77頁/共98頁【應(yīng)對策略】1、全面清理臨時工的名額，重新全面梳理工作崗位。（在2007年12月10日前完成）2、對于某些不打算繼續(xù)聘用或者不打算使其成為正式員工的，且簽訂了正式合同的臨時工（含或一年一簽的“護林員聘用合同”）發(fā)出終止合同關(guān)系的書面通知。（必須在2007年12月15日前完成）泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第78頁/共98頁3、對于未簽訂書面合同的臨時工，如打算繼續(xù)聘用必須在用工前簽署書面合同（2008年1月1日前必須完成）。用工形式如下：（1）對于個別從事勞務(wù)、且必須全日制工作的臨時工（如服務(wù)員），必須與期簽訂正式的《勞動合同書》，享受和正式員工同等待遇。（2）對于個別從事勞務(wù)、且無需全日制工作的臨時工（如清潔工），可考慮簽訂《非全日制勞動合同》。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第79頁/共98頁（3）對于集中從事勞務(wù)、且適合“打包”外包的（如木材裝卸業(yè)務(wù)、土方挖掘業(yè)務(wù)），可考慮簽訂《勞務(wù)外包協(xié)議》或《XX業(yè)務(wù)承攬合同》，避免簽訂勞動合同，但承包方或承攬方必須具有合法的用工資質(zhì)（至少是經(jīng)過了注冊登記的個體工商戶）。（4）對于個別從事勞動、且需長期性在崗的臨時工（如護林員），可考慮簽訂《林地看管委托協(xié)議》，避免簽訂勞動合同。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第80頁/共98頁（5）對于臨時頂替性、且無需長期性在崗的臨時工（如搬運工），可考慮簽同一人同時與兩個公司簽訂《非全日制勞動合同》，如上午在華興工作，而下午到安泰，輪流換崗。（6）對于某些長期性、較穩(wěn)定的崗位可適當(dāng)考慮接受外來勞務(wù)派遣。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第81頁/共98頁4、可適當(dāng)考慮聘用退休人員（含內(nèi)退人員）5、可適當(dāng)考慮聘用在其他單位已下崗，但仍與原保留勞動關(guān)系的人員（需原單位出具同意證明）。泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院第82頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院十三、勞動合同簽訂問題及其風(fēng)險應(yīng)對第83頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【相關(guān)規(guī)定】（一）勞動合同的必備條款1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼；3、勞動合同期限；4、工作內(nèi)容和工作地點；5、工作時間和休息休假；6、勞動報酬；7、社會保險；8、勞動保護和勞動條件；9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。第84頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院【相關(guān)案例】變更工作地點的爭議案情介紹：某廣東企業(yè)因為部分駐北京老員工（在北京招錄）要求企業(yè)繳納社會保險，而北京市于2007年1月15日執(zhí)行社會保險補繳新政策，決定將這批員工調(diào)往廣東，并在廣東補繳社會保險。該公司通知這批員工"調(diào)回廣東總部工作，崗位及薪資待遇保持不變"。因該通知被員工拒絕，企業(yè)在十天之后，以勞動者不服從工作安排、無故曠工為由，做出與這批員工解除勞動合同決定。勞動者對此不服，訴至勞動爭議仲裁委員會。第85頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院仲裁結(jié)果：仲裁庭認定企業(yè)的調(diào)動通知并不違法，勞動者無正當(dāng)理由拒不服從安排，已構(gòu)成曠工，認定企業(yè)做出的解除勞動合同決定合法有效，駁回勞動者的申訴請求。第86頁/共98頁泰格職業(yè)技術(shù)學(xué)院律師評析：新法施行之前的《勞動法》只是規(guī)定了在勞動合同中必須約定勞動者的工作內(nèi)容，沒有對工作地點一項做出明確規(guī)定。該企業(yè)將北京員工調(diào)往廣東的決定雖不合理，但似乎并不違反法律規(guī)定，其效力是否被