2022年安徽省宿州市成考專升本民法自考真題(含答案)

2022年安徽省宿州市成考專升本民法自考真題(含答案)學(xué)校:________班級(jí):________姓名:________考號(hào):________

一、單選題(20題)1.下列選項(xiàng)中，不被法律認(rèn)為是違法行為的是【】

A.某甲為搶錢而打傷乙

B.公安人員在執(zhí)行公務(wù)中毆打當(dāng)事人

C.兩為抵抗搶劫而打傷搶劫人的行為

D.某公司將債務(wù)人放置在本公司的貨物出賣抵債的行為

2.既屬于單務(wù)法律行為，又屬于有償法律行為的是()。

A.贈(zèng)與B.遺贈(zèng)C.儲(chǔ)蓄D.居間

3.下列選項(xiàng)中，能被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造是()

A.發(fā)表權(quán)B.復(fù)制權(quán)C.匯編權(quán)D.表演權(quán)

4.我國《民法通則》及《合同法》規(guī)定，債務(wù)人將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的（）

A.無須經(jīng)債權(quán)人同意B.可以經(jīng)債權(quán)人同意C.應(yīng)當(dāng)經(jīng)法院同意D.應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意

5.甲原是法人乙的業(yè)務(wù)員，后下海經(jīng)商。某天，甲在外地辦貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)法人乙急需的原材料，通知乙的業(yè)務(wù)經(jīng)理丙，丙因與甲不和，不同意要，甲索性以乙的名義訂了買賣合同，甲的行為屬于()。A.A.為乙的利益而進(jìn)行代理

B.原有代理權(quán)但現(xiàn)無代理權(quán)的無效民事行為

C.侵害乙的名稱權(quán)的行為

D.效力未定的民事行為

6.甲在比賽中故意打傷乙的眼睛，影響了乙的視力。甲的行為侵犯了乙的（）。

A.健康權(quán)B.生命權(quán)C.名譽(yù)權(quán)D.肖像權(quán)

7.薛某在彌留之際立下E1頭遺囑，其財(cái)產(chǎn)分別由兒子和女兒繼承。薛某立口頭遺囑時(shí)，在場人員有兒子、女兒、兒媳和醫(yī)生、護(hù)士。依照法律規(guī)定，下列人員中，能夠作為口頭遺囑見證人的是（）。A.兒子B.女兒C.兒媳D.醫(yī)生、護(hù)士

8.某商店隱瞞真相，將不合格商品作為合格商品出售，王某明知是不合格商品而故意購買，商店同王某之間的民事行為()。

A．構(gòu)成受欺詐

B．基本構(gòu)成受欺詐

C．無論如何都構(gòu)成受欺詐

D．因王某明知而不構(gòu)成受欺詐

9.甲在乙處加工服裝，在取服裝時(shí)因所帶的加工費(fèi)不夠，雙方達(dá)成協(xié)議，將甲的一塊手表留下，在甲付清加工費(fèi)后取回手表。此時(shí)，乙對該手表享有（）。

A.質(zhì)權(quán)B.留置權(quán)C.抵押權(quán)D.用益權(quán)

10.下列物權(quán)中屬于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的是（）。A.采礦權(quán)B.質(zhì)權(quán)C.留置權(quán)D.地役權(quán)

11.下列社會(huì)關(guān)系由民法調(diào)整的是（）。

A.未成年人與其父母之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

B.有限公司與其部門之間的財(cái)產(chǎn)管理關(guān)系

C.個(gè)體工商戶與稅務(wù)機(jī)關(guān)有關(guān)納稅的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

D.行政機(jī)關(guān)與違法行為人之問的財(cái)產(chǎn)處罰關(guān)系

12.《民法通則》第l35條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。下列請求權(quán)中，符合這一規(guī)定的“民事權(quán)利”是（）。A.甲對乙的遺失物返還請求權(quán)

B.甲對銀行的存款提取請求權(quán)

C.甲對其成年子女的扶養(yǎng)權(quán)

D.甲對乙的保證合同的保證責(zé)任請求權(quán)

13.既屬于主物權(quán)，又屬于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的是()。

A.地役權(quán)B.所有權(quán)C.質(zhì)權(quán)D.典權(quán)

14.一般訴訟時(shí)效和短期訴訟時(shí)效()。A.A.分別適用中止和中斷的規(guī)定

B.都不適用中止的規(guī)定而適用中斷的規(guī)定

C.都適用中止和中斷的規(guī)定

D.根據(jù)具體情況靈活適用中止和中斷的規(guī)定

15.當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任的主體是（）。A.第三人B.由當(dāng)事人一方和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任C.第三人與當(dāng)事人一方共同D.當(dāng)事人一方

16.公民離開住所地最后連續(xù)居住滿多長時(shí)間的地方，為經(jīng)常居住地（）。

A.半年以上B.1年以上C.2年以上D.10個(gè)月以上

17.甲雇傭乙為其飯店幫工，乙在端送熱茶時(shí)不慎燙傷在店中玩耍的鄰居家5歲小女孩丙，關(guān)于責(zé)任的承擔(dān)下列說法正確的是()

A.由乙承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)橐沂侵苯又潞θ?/p>

B.由甲、乙共同承擔(dān)賠償責(zé)任

C.由甲與丙之父母共同承擔(dān)，因?yàn)榧资枪椭鳎瑫r(shí)丙的父母未盡監(jiān)護(hù)職責(zé)

D.由乙與丙之父母共同承擔(dān)，因?yàn)橐沂侵潞θ耍瑫r(shí)丙之父母未盡監(jiān)護(hù)職責(zé)

18.依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，演繹作品的著作權(quán)屬于()。

A．原作品作者

B．演繹作品作者

C．演繹作品作者和原作品作者共有

D．視具體情況而定

19.某商店隱瞞真相，將不合格商品作為合格商品出售，王某明知是不合格商品而故意購買，商店同王某之間的民事行為（）。

A.構(gòu)成受欺詐B.基本構(gòu)成受欺詐C.無論如何都構(gòu)成受欺詐D.因王某明知而不構(gòu)成受欺詐

20.甲廣告公司在公司辦公樓上方懸掛一塊廣告宣傳牌，因年久失修已嚴(yán)重銹蝕。一日狂風(fēng)大作，廣告牌掉下，將在辦公樓下等候班車的乙砸傷。乙受到的損害應(yīng)（）。

A.由甲公司承擔(dān)責(zé)任B.由乙自行承擔(dān)責(zé)任C.由甲公司與乙分別承擔(dān)責(zé)任D.主要由乙承擔(dān)，甲公司可以給予適當(dāng)補(bǔ)償

二、案例分析題(20題)21.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會(huì)的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會(huì)上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會(huì)當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計(jì)劃趕赴晚會(huì)。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

22.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權(quán)?各請求權(quán)的依據(jù)分別是什么?

23.甲向乙購買一批鋼材，已支付價(jià)款，約定1個(gè)月后，由甲到乙所在地提貨。1個(gè)月后，乙向甲提出交貨，甲以其庫存鋼材積壓不再需要該批鋼材為由拒絕提貨，并要求乙返還已付購買鋼材的價(jià)款。乙拒絕，甲訴至法院。問：

本案如何處理?理由是什么?

24.甲公司將價(jià)值為20萬元的10臺(tái)筆記本電腦存放在乙倉庫，約定存放期為3個(gè)月，保管費(fèi)為1萬元。存放3個(gè)月后，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，要求倉庫允許其先將10臺(tái)電腦提走，一周內(nèi)即付清保管費(fèi)。乙倉庫不同意，并將10臺(tái)電腦全部扣留。半個(gè)月后，該倉庫遭雷擊失火，10臺(tái)電腦全部燒毀。甲公司無法向用戶交貨，經(jīng)法院判決支付給用戶違約金4萬元。問：（1）乙倉庫扣留全部10臺(tái)電腦的行為是否正當(dāng)?為什么?（2）乙倉庫對甲公司的損失是否承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

25.張山在回家的路上，拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料，同時(shí)登報(bào)尋找失主。某日，張山牽著該狗外出散步，遇見領(lǐng)著10歲的女兒玩耍的李文田。于是，兩人聊起天來，未顧及小孩，結(jié)果李文田的女兒被該狗咬傷，花去醫(yī)療費(fèi)人民幣500元，并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔(dān)其女兒的500元醫(yī)療費(fèi)，并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時(shí)，狗的主人劉卓從報(bào)上得知了狗的下落，找到張山認(rèn)領(lǐng)。李文田也向劉卓提出上述賠償請求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由，拒絕李文田的請求。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)該案應(yīng)如何處理?理由是什么?

26.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價(jià)900元。李某當(dāng)即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當(dāng)晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認(rèn)為牛已歸李某，不是自己過錯(cuò)造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰承擔(dān)?理由是什么?

(3)本案如何處理?

27.被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

28.被告某甲是個(gè)體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實(shí)施一項(xiàng)工程。但乙公司需為此也投人100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報(bào)上級(jí)批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時(shí)間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年?？梢苑制诰栀?zèng)，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。問：

此案中，雙方之間的合同是否成立?

29.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時(shí)，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費(fèi)300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應(yīng)向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應(yīng)為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應(yīng)該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應(yīng)是倉儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，應(yīng)找張某或商店解決。王某最后以商店為被告將其訴至法院。問：(1)王某可以向誰索賠?(2)若產(chǎn)品是因在運(yùn)輸中和倉儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?(3)此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?

30.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價(jià)值10萬元的音響設(shè)備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設(shè)備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴(yán)重虧損，不能及時(shí)償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實(shí)后又查明：某丙在占有音響設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費(fèi)1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被某丁留置。

問：（1）某甲和某乙之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?（2）某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?（3）某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?

31.甲與乙于2000年結(jié)婚，甲、乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個(gè)人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務(wù)，應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

32.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?

33.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無奈訴至法院。問：丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費(fèi)?為什么?

34.陳某在商店購買了一臺(tái)電視，保修期為三年。但使用三天發(fā)生故障。陳要求商店退貨。商店說貨物售出，只修不換。請問這種回答對不對，雙方的合同屬于債的哪一種類。商店應(yīng)如何處理。

35.某年5月，甲、乙、丙、丁4人自愿組成一個(gè)合伙采石組，約定共同勞動(dòng)、按勞取酬，并推舉甲為負(fù)責(zé)人，但未簽訂書面協(xié)議。數(shù)月后，戊要求入伙，經(jīng)甲、乙、丙、丁全體同意，戊加入了采石組。此后，5人進(jìn)行了2次分紅。當(dāng)年10月某日，5人在某工地進(jìn)行爆破采石時(shí)，按照分工，由乙、丙、丁擔(dān)任警戒，戊負(fù)責(zé)爆破，甲予以協(xié)助。因炮眼有滲水，戊決定采取先裝導(dǎo)火索后裝炸藥的危險(xiǎn)爆破法，甲說這樣太危險(xiǎn)，戊說只能這樣了，為了趕時(shí)間，甲只好默認(rèn)。當(dāng)戊向炮眼裝第四節(jié)炸藥時(shí)，因炸藥上已裝導(dǎo)火索，戊剛裝好，炸藥就爆炸了，戊被炸傷雙眼，經(jīng)醫(yī)治無效，左眼失明，并花去醫(yī)藥費(fèi)近1萬元。戊要求甲、乙、丙、丁賠償其損失并承擔(dān)生活費(fèi)，被拒絕，戊便訴至法院。問：

甲、乙、丙、丁、戊之間的法律關(guān)系如何?戊的行為性質(zhì)如何?該案應(yīng)如何處理?

36.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈(zèng)給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理。現(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己；甲的父母皆年邁且喪失勞動(dòng)能力，又無獨(dú)立生活來源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權(quán)，但卻以不愿傷害親屬關(guān)系為由，不愿參加訴訟。問：

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務(wù)如何清償?

(4)甲的父母應(yīng)否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

37.2002年9月9日王某在乘渡輪時(shí)，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險(xiǎn)金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆课葜皇栈貎砷g，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

38.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會(huì)很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時(shí)，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費(fèi)用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅(jiān)決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

39.公民甲死亡后，留有五間平房和一萬元存款。甲沒有繼承人，也未設(shè)立遺囑。問：甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理?

40.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾?，帶上犬鏈，牽到樓門準(zhǔn)備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時(shí)興起，競撲向張老太太，張老太太在躲閃時(shí)不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費(fèi)等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項(xiàng)費(fèi)用。劉莉認(rèn)為，當(dāng)時(shí)狗雖然有撲向的動(dòng)作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔(dān)賠償責(zé)任。問：（1）張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任?為什么?（2）劉莉應(yīng)否承擔(dān)張老太太的醫(yī)療費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述訴訟離婚的概念及適用情形。

42.簡述繼承權(quán)喪失的概念及原因。

43.簡述肖像權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

44.簡述無民事行為能力人、限制民事行為人致人損害的民事責(zé)任。

45.簡述商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。

46.簡述身份權(quán)的概念與特征。

47.簡答表見代理的法律后果。

48.簡述有限責(zé)任與無限責(zé)任的劃分標(biāo)準(zhǔn)及其含義。

49.簡述動(dòng)產(chǎn)交付的不同方式。

50.簡述收養(yǎng)的概念與特征。

四、主觀題(10題)51.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

52.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號(hào)電腦100臺(tái)，如果公司有貨，速來電，并請告知價(jià)格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了100臺(tái)電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺(tái)x型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙欤珹公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

53.黎某從杭州買回一件藍(lán)色真絲連衣裙，價(jià)值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個(gè)傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準(zhǔn)備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時(shí)，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時(shí)，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個(gè)月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價(jià)格，從同事王小姐手中買來的。當(dāng)時(shí)，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認(rèn)，連衣裙是兩個(gè)月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當(dāng)時(shí)并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說明理由。

54.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

55.簡述合憲性解釋。

56.簡要回答民事法律行為的成立要件。

57.論述合同履行的概念及原則。

58.簡述婚姻無效的法律后果。

59.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

60.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

五、論述題(0題)61.論述遺囑繼承與遺贈(zèng)的異同。

六、判斷題(0題)62.根據(jù)我國《民法通則》的司法解釋的規(guī)定，對于共有財(cái)產(chǎn)，如果不能證明是按份共有的，應(yīng)認(rèn)定為共同共有。()

參考答案

1.Ca、b、d三項(xiàng)都是侵權(quán)行為，C項(xiàng)是正當(dāng)防衛(wèi)，屬于侵權(quán)行為的抗辯理由。

2.C

3.A

4.D《民法通則》第91條及《合同法》第84條規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

5.D

6.A本題屬于概念應(yīng)用題，考核對人格權(quán)具體內(nèi)容的甄別和掌握。人格權(quán)包括身體權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)及名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)。其中，健康權(quán)，是指自然人以維護(hù)身體機(jī)能和心理機(jī)能健康為內(nèi)容的權(quán)利；生命權(quán)，是指自然人享有的以生命安全和安寧為內(nèi)容的權(quán)利；名譽(yù)權(quán)，是指民事主體對自己名譽(yù)所享有的權(quán)利；肖像權(quán)，是指自然人對自己肖像所享有的權(quán)利，肖像則指以一定的物質(zhì)形式表現(xiàn)的自然人的形象。本題中，甲“故意打傷乙的眼睛，影響了乙的視力”，沒有侵害乙享有的以生命安全和安寧為內(nèi)容的生命權(quán)，也沒有侵害乙對自己名譽(yù)所享有的名譽(yù)權(quán)以及乙對自己肖像所享有的肖像權(quán)，因此選項(xiàng)B、C、D都是不正確的。甲“故意打傷乙的眼睛，影響了乙的視力”的行為，侵犯了乙的身體機(jī)能的健康權(quán)，故選

【評(píng)注】應(yīng)熟悉人格權(quán)各個(gè)具體權(quán)利的概念和內(nèi)容，才能在具體事例中準(zhǔn)確地予以甄別。

7.D本題屬于基本知識(shí)應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是遺囑見證人的資格。依據(jù)我國法律規(guī)定，下列人員不能作為遺囑見證人：(1)無民事行為能力人、限制民事行為能力人；(2)繼承人、受遺贈(zèng)人；(3)與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人?！独^承法意見》第36條規(guī)定，繼承人、受遺贈(zèng)人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系，不能作為遺囑的見證人。符合題意的只有選項(xiàng)D，因此，選項(xiàng)D是正確的。熟記《繼承法》的規(guī)定，特別是對“與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人”應(yīng)有準(zhǔn)確的理解和把握。

8.D

9.A本題屬于概念理解辨析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是擔(dān)保物權(quán)的類型。

留置權(quán)是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有將其變賣并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。用益權(quán)是指對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行占有、使用和收益的權(quán)利。質(zhì)權(quán)是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利移交債權(quán)人占有，當(dāng)債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的事由時(shí)，債權(quán)人可以就該動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。本題中，乙占有甲的手表，非基于加工服裝的合同而產(chǎn)生，顯然不是留置權(quán)，排除選項(xiàng)B；甲的手表留在乙處，轉(zhuǎn)移了對手表的占有，不符合抵押權(quán)的特征，因此，排除選項(xiàng)C；甲留下手表的目的是擔(dān)保乙收取加工費(fèi)的債權(quán)，所以不屬于用益權(quán)，選項(xiàng)D也被排除；只有選項(xiàng)A是符合題意的，為正確答案。

10.D

11.A民法調(diào)整的是平等民事主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。因此應(yīng)選A項(xiàng)。

12.D訴訟時(shí)效的適用對象的民事權(quán)利是指債權(quán)請求權(quán)。A、B兩項(xiàng)涉及的都是物權(quán)請求權(quán)。C項(xiàng)是基于身份關(guān)系的權(quán)利。前三項(xiàng)都是絕對性的權(quán)利，故A、B、C三項(xiàng)不正確，只有保證責(zé)任請求權(quán)是債權(quán)請求權(quán)，D項(xiàng)正確。

13.D

14.C根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第175條的規(guī)定作答。

15.D《合同法》第121條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或按照約定解決。此條文堅(jiān)持了“合同相對性”的原則。

16.B根據(jù)《民通意見》第9條，公民離開住所地最后連續(xù)居住1年以上的地方，為經(jīng)常居住地，但住醫(yī)院治病的除外。

17.C

18.BB。本題考查演繹作品的著作權(quán)歸屬問題。根據(jù)法律規(guī)定，演繹作品的著作權(quán)由演繹作品的作者享有。

19.D欺詐需要欺詐行為與相對人陷入錯(cuò)誤之間有因果關(guān)系，本題中王某明知商品實(shí)際情況而購買，因而不能構(gòu)成受欺詐，D為正確答案。

20.A我國《侵權(quán)責(zé)任法》第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。可見，建筑物的所有人或管理人依法負(fù)有注意義務(wù)，防止建筑物倒塌或建筑物上的懸掛物塌墜致人損害，未盡此義務(wù)致人損害即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，故本題中選項(xiàng)A是正確的，排除其他選項(xiàng)。

21.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會(huì)上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

22.首先丁可以向個(gè)體出租車司機(jī)丙提出違約之訴丁和丙存在運(yùn)輸合同關(guān)系依據(jù)合同丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險(xiǎn)因此造成的損失應(yīng)由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。首先,丁可以向個(gè)體出租車司機(jī)丙提出違約之訴,丁和丙存在運(yùn)輸合同關(guān)系,依據(jù)合同,丙應(yīng)將丁安全送達(dá)目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險(xiǎn),因此造成的損失,應(yīng)由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任。

23.本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同要求乙返還價(jià)款是不合法的因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由除非甲、乙協(xié)商解除合同否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行，乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同，要求乙返還價(jià)款是不合法的，因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由，除非甲、乙協(xié)商解除合同，否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。解析：本題從債的消滅——提存的角度作答。

24.(1)乙倉庫扣留全部10臺(tái)電腦的行為是不當(dāng)?shù)?。理由：《?dān)保法》第85條規(guī)定，留置的財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫留置1臺(tái)電腦足矣，故乙倉庫留置另外9臺(tái)電腦的行為顯系不當(dāng)?？梢哉f，倉庫只有權(quán)留置1臺(tái)電腦，另外9臺(tái)電腦則無權(quán)留置。(2)乙倉庫對甲公司的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：因?yàn)閭}庫只有權(quán)留置1臺(tái)電腦，另外9臺(tái)電腦則無權(quán)留置，對于無權(quán)占有的財(cái)產(chǎn)發(fā)生意外毀損應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，相應(yīng)比例的間接損失也應(yīng)承擔(dān)。解析：本題考核的是可分物的留置和留置物滅失、毀損的風(fēng)險(xiǎn)。依照法律規(guī)定，留置的財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。而本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫卻留置了甲公司的全部10臺(tái)電腦，這種行為是不當(dāng)?shù)模瑩Q句話說，乙倉庫對甲公司另外9臺(tái)電腦的占有是無權(quán)的，自然要對無權(quán)占有的財(cái)產(chǎn)所發(fā)生的意外毀損承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

25.(1)本案涉及的民事法律關(guān)系包括：張山與劉卓之間的無因管理關(guān)系；動(dòng)物致人損害的侵權(quán)賠償關(guān)系。(2)對于受害人的損害，應(yīng)當(dāng)由劉卓、張山承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。動(dòng)物致人損害民事責(zé)任適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要具備飼養(yǎng)的動(dòng)物傷人事實(shí)存在、損害事實(shí)存在、動(dòng)物加害與損害之間有因果關(guān)系等三項(xiàng)條件，動(dòng)物的所有人或管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。劉卓、張山作為動(dòng)物的所有人和管理人，應(yīng)當(dāng)對損害承擔(dān)責(zé)任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯(cuò)或者第三人的過錯(cuò)造成的，方可免責(zé)。

26.答案要點(diǎn)：(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。

理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從交付時(shí)起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定，所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權(quán)仍歸張某。

(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。

理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定，所以風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。

(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。

[解題指導(dǎo)]本題要求運(yùn)用兩個(gè)規(guī)則：(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

27.被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

28.成立。雙方已達(dá)成合意并經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段。成立。雙方已達(dá)成合意,并經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段。

29.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲(chǔ)者、運(yùn)輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲(chǔ)者、運(yùn)輸者進(jìn)行追償。(3)屬于相關(guān)法律規(guī)定的特殊侵權(quán)。

30.(1)某甲和某乙之間的抵押關(guān)系有效，根據(jù)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定，當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。某甲的價(jià)值10萬元的音響不屬于必須進(jìn)行抵押登記的財(cái)產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時(shí)，該抵押關(guān)系有效。(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效，根據(jù)《物權(quán)法》第210條規(guī)定，設(shè)立質(zhì)權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同。第212條規(guī)定，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押關(guān)系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。

31.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼?，甲與乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔(dān)。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。”可見，夫妻財(cái)產(chǎn)約定對夫妻雙方當(dāng)事人是有拘束力的，這是夫妻財(cái)產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時(shí)，夫妻財(cái)產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償?！睋?jù)此，夫妻財(cái)產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。如果第三人明知或應(yīng)知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負(fù)有舉證責(zé)任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應(yīng)知甲、乙之間的財(cái)產(chǎn)約定，否則就應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)甲的對外債務(wù)。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是夫妻間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財(cái)產(chǎn)約定的法律效力，特別應(yīng)注意其對外的效力。因?yàn)樗苯記Q定著夫妻對外債務(wù)的承擔(dān)。

32.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定設(shè)立質(zhì)權(quán)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效,根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定,設(shè)立質(zhì)權(quán)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定,質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。

33.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。

34.《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，售出的產(chǎn)品不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能而事先未作說明的，或不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的，或不符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨。

雙方訂立的合同系買賣合同。是一種合同之債。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，它又是一種選擇之債，即消費(fèi)者在修理、更換、退貨三種之間可以選擇。商店應(yīng)按消費(fèi)者的選擇履行。

35.(1)根據(jù)民法原理合伙是兩個(gè)以上的人按照協(xié)議共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的組織。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個(gè)合伙采石組共同勞動(dòng)按勞取酬盡管沒有簽訂書面協(xié)議但是已經(jīng)形成事實(shí)上的合伙關(guān)系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意而且事實(shí)上已經(jīng)參與合伙事務(wù)和贏利分配所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定合伙的經(jīng)營活動(dòng)由全體合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。此案中5人在某工地進(jìn)行爆破采石的行為屬于合伙的行為其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務(wù)之行為由此造成的后果應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔(dān)其中戊對于事故的發(fā)生負(fù)有主要責(zé)任可以酌情多負(fù)擔(dān)一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效左眼失明甲、乙、丙、丁應(yīng)當(dāng)對其負(fù)擔(dān)一定數(shù)額的生活補(bǔ)助費(fèi)用。(1)根據(jù)民法原理，合伙是兩個(gè)以上的人按照協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的組織。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個(gè)合伙采石組，共同勞動(dòng)，按勞取酬，盡管沒有簽訂書面協(xié)議，但是已經(jīng)形成事實(shí)上的合伙關(guān)系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間，非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定，入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中，戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意，而且事實(shí)上已經(jīng)參與合伙事務(wù)和贏利分配，所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定，合伙的經(jīng)營活動(dòng)由全體合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。此案中，5人在某工地進(jìn)行爆破采石的行為屬于合伙的行為，其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務(wù)之行為，由此造成的后果應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔(dān)，其中戊對于事故的發(fā)生負(fù)有主要責(zé)任，可以酌情多負(fù)擔(dān)一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效，左眼失明，甲、乙、丙、丁應(yīng)當(dāng)對其負(fù)擔(dān)一定數(shù)額的生活補(bǔ)助費(fèi)用。

36.答案要點(diǎn)：(1)甲的遺囑部分無效。因?yàn)檫z囑沒有給喪失勞動(dòng)能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。

(2)甲的女兒的要求是合理的。因?yàn)樗歉阋魳返?，根?jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時(shí)，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應(yīng)認(rèn)定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)照顧給最需要的人所有。

(3)對于甲的債務(wù)，應(yīng)先進(jìn)行清償，然后再進(jìn)行遺贈(zèng)和繼承。

(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動(dòng)能力又無生活來源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。

(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟，但其并沒有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)分給其一份。

[解題指導(dǎo)]從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。

37.首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。

最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營。

38.(1)不合理。理由：因?yàn)樵撆Ｊ悄臣字鲃?dòng)拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因?yàn)椋臣讙仐壴撆５男袨槭蛊鋵υ撆５乃袡?quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

39.法律規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。則甲的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸國家所有或者歸集體所有制組織所有。

40.(1)構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動(dòng)作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任。(2)劉莉有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。理由：根據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害，如果是受害人的過錯(cuò)造成的，或者是由于第三人的過錯(cuò)造成的，動(dòng)物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯(cuò)，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯(cuò)造成的，狗的主人沒有免責(zé)的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。劉莉是狗的所有人，有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。

解析：首先，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，是指動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動(dòng)物的加害行為。首先，加害動(dòng)物必須為飼養(yǎng)動(dòng)物，即為人們管束喂養(yǎng)的動(dòng)物。野生動(dòng)物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔(dān)責(zé)任。其次，飼養(yǎng)動(dòng)物所為加害行為，必須是指基于動(dòng)物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動(dòng)物的本能動(dòng)作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，而是應(yīng)由動(dòng)物驅(qū)使者承擔(dān)一般侵權(quán)責(zé)任。第二，須有造成他人損害的事實(shí)。第三，須飼養(yǎng)動(dòng)物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任。我國《民法通則》及《侵權(quán)責(zé)任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。據(jù)此，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任一般適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此無論劉莉有沒有過錯(cuò)，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔(dān)民事責(zé)任。

41.訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調(diào)解或判決解除當(dāng)事人間的婚姻關(guān)系的一種離婚方式。訴訟離婚適用于下列情形：(1)夫妻一方要求離婚，而另一方不同意離婚的。(2)雙方自愿離婚，但就子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債務(wù)負(fù)擔(dān)等問題無法達(dá)成一致意見的。(3)雙方都同意離婚，但一方不在國內(nèi)居住，或下落不明或宣告失蹤，或被勞教、勞改而無法親自去辦理登記離婚的。(4)未辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義同居且為法律所承認(rèn)的事實(shí)婚姻的。

42.繼承權(quán)的喪失又稱繼承權(quán)的剝奪是指依照法律的規(guī)定在發(fā)生法定事由時(shí)取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的資格?！独^承法》規(guī)定繼承人有下列行為之一的喪失繼承權(quán)：(1)故意殺害被繼承人的；(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；(3)遺棄被繼承人的或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴(yán)重的。繼承權(quán)的喪失，又稱繼承權(quán)的剝奪，是指依照法律的規(guī)定，在發(fā)生法定事由時(shí)取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的資格?！独^承法》規(guī)定，繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：(1)故意殺害被繼承人的；(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；(3)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。

43.侵害肖像權(quán)的行為一般從以下兩方面認(rèn)定：(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權(quán)作為人格權(quán)體現(xiàn)主體的人格利益屬絕對權(quán)。未經(jīng)他人允許不得制作或使用否則即構(gòu)成侵權(quán)。(2)無正當(dāng)理由地制作、使用他人肖像。對此也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當(dāng)理由為法律所允許即便未經(jīng)肖像權(quán)人同意也不構(gòu)成侵權(quán)。這些正當(dāng)理由也稱對肖像權(quán)的限制包括：①國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而使用公民肖像如公安機(jī)關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像司法機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中作為證據(jù)而使用當(dāng)事人的肖像等。②在公開場合中為新聞報(bào)道目的而使用參加該公開活動(dòng)的人的肖像。如參加游行、集會(huì)、演講時(shí)等。③為本人或社會(huì)公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像為社會(huì)公共利益而對違法或不道德行為人的行為進(jìn)行曝光等。④特殊人物的肖像權(quán)受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運(yùn)動(dòng)員、藝術(shù)家等他們的活動(dòng)受到社會(huì)的普遍關(guān)注對有些活動(dòng)人們也享有知情權(quán)所以為了報(bào)道這些人的活動(dòng)、事跡而使用其肖像即使未征得其本人同意也不構(gòu)成侵權(quán)。⑤為了科學(xué)研究或文化教育的目的而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。認(rèn)定侵害肖像權(quán)的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的未經(jīng)權(quán)利人同意也無合法理由制作、使用他人肖像的仍構(gòu)成侵權(quán)。侵害肖像權(quán)的行為一般從以下兩方面認(rèn)定：(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權(quán)作為人格權(quán)，體現(xiàn)主體的人格利益，屬絕對權(quán)。未經(jīng)他人允許，不得制作或使用，否則，即構(gòu)成侵權(quán)。(2)無正當(dāng)理由地制作、使用他人肖像。對此，也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當(dāng)理由，為法律所允許，即便未經(jīng)肖像權(quán)人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。這些正當(dāng)理由也稱對肖像權(quán)的限制，包括：①國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而使用公民肖像，如公安機(jī)關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中作為證據(jù)而使用當(dāng)事人的肖像等。②在公開場合中，為新聞報(bào)道目的而使用參加該公開活動(dòng)的人的肖像。如參加游行、集會(huì)、演講時(shí)等。③為本人或社會(huì)公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像，為社會(huì)公共利益而對違法或不道德行為人的行為進(jìn)行曝光等。④特殊人物的肖像權(quán)受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運(yùn)動(dòng)員、藝術(shù)家等，他們的活動(dòng)受到社會(huì)的普遍關(guān)注，對有些活動(dòng)，人們也享有知情權(quán)，所以，為了報(bào)道這些人的活動(dòng)、事跡而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。⑤為了科學(xué)研究或文化教育的目的，而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。認(rèn)定侵害肖像權(quán)的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的，未經(jīng)權(quán)利人同意，也無合法理由制作、使用他人肖像的，仍構(gòu)成侵權(quán)。

44.根據(jù)《民法通則》第133條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人的財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。”此種民事責(zé)任的構(gòu)成要件是：第一，致害人必須是無行為能力人或限制民事行為能力人。無論被監(jiān)護(hù)人在進(jìn)行加害行為時(shí)有無識(shí)別能力,監(jiān)護(hù)人均應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。第二，必須是被監(jiān)護(hù)人獨(dú)立實(shí)施的行為。即被監(jiān)護(hù)人的行為是造成損害的惟一原因。如果是在他人教唆、指使或操縱下實(shí)施的侵害行為，且被監(jiān)護(hù)人是在無識(shí)別能力的情況下，監(jiān)護(hù)人不承擔(dān)民事責(zé)任，由教唆、指使、操縱者獨(dú)自承擔(dān)全部民事責(zé)任，若被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力，則監(jiān)護(hù)人應(yīng)負(fù)一定責(zé)任。第三，無行為能力人或限制民事行為能力人的損害行為，具有客觀上的可歸責(zé)性。即因果關(guān)系和行為違法性。第四，承擔(dān)責(zé)任者必須與加害人之間有監(jiān)護(hù)關(guān)系存在。

45.(1)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)人的主要權(quán)利即商標(biāo)專用權(quán)。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定．它包括對商標(biāo)的使用、轉(zhuǎn)讓、許可等權(quán)利。①對注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)。商標(biāo)權(quán)人對自己注冊的商標(biāo)在法定范圍內(nèi)享有專有使用權(quán)這種使用權(quán)受法律保護(hù)。②注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓權(quán)。商標(biāo)權(quán)人有權(quán)依法按一定的方式將商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。③注冊商標(biāo)的使用許可權(quán)。商標(biāo)權(quán)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同。許可他人使用其成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標(biāo)準(zhǔn)預(yù)測試卷參考答案第13頁(共16頁)注冊商標(biāo)。(2)商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)：①遵守法律依法行使注冊商標(biāo)專用權(quán)。⑦保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)。③繳納費(fèi)用的義務(wù)。(1)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)人的主要權(quán)利即商標(biāo)專用權(quán)。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定．它包括對商標(biāo)的使用、轉(zhuǎn)讓、許可等權(quán)利。①對注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)。商標(biāo)權(quán)人對自己注冊的商標(biāo)在法定范圍內(nèi)享有專有使用權(quán)，這種使用權(quán)受法律保護(hù)。②注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓權(quán)。商標(biāo)權(quán)人有權(quán)依法按一定的方式將商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。③注冊商標(biāo)的使用許可權(quán)。商標(biāo)權(quán)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同。許可他人使用其成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標(biāo)準(zhǔn)預(yù)測試卷參考答案第13頁(共16頁)注冊商標(biāo)。(2)商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)：①遵守法律，依法行使注冊商標(biāo)專用權(quán)。⑦保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)。③繳納費(fèi)用的義務(wù)。

46.身份權(quán)是基于身份關(guān)系所產(chǎn)生的權(quán)利。身份權(quán)具有以下特征：(1)身份權(quán)具有專屬性；(2)身份權(quán)具有義務(wù)性；(3)身份權(quán)無時(shí)效性。

47.表見代理的法律后果同有權(quán)代理一樣，在第三人和被代理人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，被代理人應(yīng)受行為人和第三人之間實(shí)施的民事行為的約束，承擔(dān)該行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。

第三人可以基于表見代理對被代理人主張代理有效，也可以行使撤銷權(quán)，撤銷其所實(shí)施的行為，從而使代理無效。

48.以承擔(dān)責(zé)任是否有財(cái)產(chǎn)限制為標(biāo)準(zhǔn)民事責(zé)任可以分為有限責(zé)任與無限責(zé)任。有限責(zé)任是指責(zé)任人以其某部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任如抵押人僅以抵押財(cái)產(chǎn)對所擔(dān)保的債權(quán)承擔(dān)的責(zé)任有限責(zé)任公司的股東僅以其出資對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。無限責(zé)任是指責(zé)任人以其所有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任如保證人的保證責(zé)任普通合伙人對合伙組織債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。以承擔(dān)責(zé)任是否有財(cái)產(chǎn)限制為標(biāo)準(zhǔn)，民事責(zé)任可以分為有限責(zé)任與無限責(zé)任。有限責(zé)任，是指責(zé)任人以其某部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，如抵押人僅以抵押財(cái)產(chǎn)對所擔(dān)保的債權(quán)承擔(dān)的責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東僅以其出資對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。無限責(zé)任，是指責(zé)任人以其所有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，如保證人的保證責(zé)任，普通合伙人對合伙組織債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任等。

49.交付的方式可以分為現(xiàn)實(shí)交付、簡易交付、占有改定及指示交付。現(xiàn)實(shí)交付是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人，將其對于動(dòng)產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)的、直接的支配力移轉(zhuǎn)于受讓人。簡易交付是指受讓人在讓與動(dòng)產(chǎn)物權(quán)時(shí)已經(jīng)因其他原因而占有動(dòng)產(chǎn)時(shí)，在讓與合意成立時(shí)，即生交付的效力。占有改定是指在讓與動(dòng)產(chǎn)物權(quán)時(shí)，讓與人仍將繼續(xù)占有動(dòng)產(chǎn)的，讓與人與受讓人之間可以訂立契約，使受讓人因此取得間接占有以代交付，同時(shí)受讓人已經(jīng)取得物權(quán)。指示交付又稱返還請求權(quán)的讓與，是指讓與對于特定第三人的標(biāo)的物返還請求權(quán)。并告知占有人向受讓人交付該動(dòng)產(chǎn)，以代交付。

50.【答案要點(diǎn)】收養(yǎng)，是指自然人依照法律規(guī)定的條件和程序，領(lǐng)養(yǎng)他人的子女為自己的子女，使之發(fā)生父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事行為。

收養(yǎng)具有以下法律特征：(1)收養(yǎng)是一種民事行為；(2)收養(yǎng)是一種身份行為；(3)收養(yǎng)是要式行為；(4)收養(yǎng)是可以解除的民事行為。

【解析】本題屬于概念理解記憶題，考核的知識(shí)點(diǎn)是收養(yǎng)的概念和特征。

【評(píng)注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確理解和掌握收養(yǎng)的概念和特征；

(2)收養(yǎng)必須符合法律規(guī)定的條件和程序，才能產(chǎn)生收養(yǎng)的法律效力；

(3)因收養(yǎng)產(chǎn)生的擬制血親關(guān)系與因出生而產(chǎn)生的自然血親關(guān)系的區(qū)別在于：收養(yǎng)既可依法律行為而產(chǎn)生，也可依法律行為而解除；而后者不能人為地解除。

51.這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標(biāo)的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債，是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標(biāo)的的債中，債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債，也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外，在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系，因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

52.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

53.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)民法又有動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護(hù)交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時(shí)并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個(gè)行為沒有過錯(cuò)她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個(gè)條件不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動(dòng)產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會(huì)公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)，民法又有動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護(hù)交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時(shí)，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個(gè)行為沒有過錯(cuò)，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個(gè)條件，不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動(dòng)產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會(huì)公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。

54.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時(shí)當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時(shí)的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時(shí)的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。

55.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個(gè)階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價(jià)值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

56.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個(gè)，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標(biāo)的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標(biāo)的的意思表示這個(gè)一般成立要件外，還必須有標(biāo)的給付原因這個(gè)特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實(shí)踐行為來說，標(biāo)的物的接受是特殊成立要件。實(shí)踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標(biāo)的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標(biāo)的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

57.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則