國開中央電大法學(xué)本科商法十年期末考試論述題題庫排序版

國開（中央電大）法學(xué)本科《商法》十年期末考試論述題題庫（排序版）國開（中央電大）法學(xué)本科《商法》十年期末考試論述題題庫（排序版）國開（中央電大）法學(xué)本科《商法》十年期末考試論述題題庫排序版）（更新至2020年7月試題）說明：試卷代號：1058。票據(jù)抗辯與民法上的抗辯的最主要區(qū)別是什么？［202X年7月試題］票據(jù)抗辯與民法上的抗辯的最主要區(qū)別是什么？［202X年6月試題］答：第一，據(jù)抗辯是指票據(jù)債務(wù)人對債權(quán)人的付款請求權(quán)提出一定合理理由予以對抗，并拒絕履行票據(jù)義務(wù)的行為。第二，民法上的抗辯權(quán)是指民事主體為排除相對人行使給付請求權(quán)的一種權(quán)利，其作用在于對抗相對人請求權(quán)的行使，而非否認(rèn)請求權(quán)的一種權(quán)利。第三，票據(jù)法上的抗辯權(quán)除了否認(rèn)票據(jù)債權(quán)行使的抗辯權(quán)外，還包括否認(rèn)票據(jù)債權(quán)存在的抗辯權(quán)，如對票據(jù)缺乏絕對必要記載事項的抗辯、票據(jù)偽造的抗辯等。試論述保險代位求償原則。［2020年7月試題］答：法律上代位的含義是指一個主體取代另外一個主體法律地位行使權(quán)利，包括法定代位制度和授權(quán)代位制度，保險代位求償是一種授權(quán)代位行使權(quán)利的制度，包括保險人向侵權(quán)人追償損失的權(quán)利代位和被保險標(biāo)的物殘余價值產(chǎn)權(quán)的代位兩種權(quán)利。⑴權(quán)利代位求償權(quán)。權(quán)利代位指由于第三人的侵權(quán)行為導(dǎo)致保險事故的發(fā)生，被保險人有權(quán)選擇請求保險公司賠償損失，也有權(quán)請求第三人損害賠償，如果被保險人選擇保險人賠償損失，之后有義務(wù)將追究造成損害的第三人承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利轉(zhuǎn)給保險人，即代位追償?！侗ｋU法》規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成保險事故的以外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。如果被保險人放棄對侵權(quán)人的追償權(quán)，根據(jù)公平原則的精神，他也不得要求保險公司對該損失賠償。⑵殘值產(chǎn)權(quán)代位求償權(quán)。殘值產(chǎn)權(quán)代位，是指保險標(biāo)的物價值本屬于被保險人，在保險標(biāo)的發(fā)生保險事故，造成標(biāo)的物基本損毀，被保險人選擇要求保險公司全賠后，標(biāo)的物的殘余價值產(chǎn)權(quán)就屬于保險公司，被保險人要交付保險標(biāo)的及協(xié)助辦理轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)手續(xù)，被保險人對全賠后的保險標(biāo)的無權(quán)再作處分。試述保險合同可以解除的情形及其后果。［202X年1月試題］試述保險合同可以解除的情形及其后果。［202X年1月試題］試述保險合同可以解除的情形及其后果。［202X年1月試題］答：第一，當(dāng)事人一方有義務(wù)通知對方事項卻沒有通知，除了不可抗力的原因外，不論當(dāng)事人是否故意，對方均有權(quán)解除合同。第二，一方違反告知義務(wù)對方有權(quán)解除合同，在保險中，告知義務(wù)是當(dāng)事人必須遵循的誠信原則，投保人故意隱瞞，或因過失遺漏，或因錯誤陳述，足以變更或減少保險人對保險標(biāo)的危險估計的，這些故意或過失的行為都可導(dǎo)致保險人有權(quán)解除保險合同。第三，當(dāng)事人違反特約條款義務(wù)，致使原合同的履行成為不必要或不可能，雙方均可提出解除合同，無須對方協(xié)商。第四，保險欺詐嫌疑，主要是指保險金額超過保險標(biāo)的價值的，保險標(biāo)的不存在的，保險標(biāo)的不合法的等情形，保險人發(fā)現(xiàn)這些情形時有權(quán)解除保險合同。保險合同解除后，合同自始無效，根據(jù)責(zé)任的大小，已交付的保險費應(yīng)返還給投保人，已受領(lǐng)的保險金應(yīng)當(dāng)返還給保險人，被解除合同的一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。試述公司法人治理結(jié)構(gòu)中監(jiān)事會及監(jiān)事的職責(zé)。［202X年1月試題］答：第一，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事按照公司法的規(guī)定行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照公司法的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第二，質(zhì)詢權(quán)：監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。第三，調(diào)查權(quán)：監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其，費用由公司承擔(dān)。四，繼續(xù)履職責(zé)任：監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。試述合伙企業(yè)出資的形式。［202X年1月試題］試述合伙企業(yè)出資的形式。［202X年1月試題］試述合伙企業(yè)出資的形式。［202X年1月試題］試述合伙企業(yè)出資的形式。［202X年1月試題］答：合伙人的出資，可以是貨幣、實物、產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利。合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)擁有合法的處分權(quán)。對于非貨幣的出資，是否需要評估作價，由全體合伙人協(xié)商確定。實物出資有兩種情形：一是轉(zhuǎn)移所有權(quán)，二是不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，只提供使用權(quán)或者使用收益權(quán)。普通合伙人可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。合伙人能否以債權(quán)、股權(quán)出資的問題，應(yīng)認(rèn)為，原則上應(yīng)予允許。試述票據(jù)轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書的概念、種類及效力。［202X年1月試題］答:依據(jù)背書的目的，背書可分為轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書。.轉(zhuǎn)讓背書是以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的的背書。通常的背書均為此種。2.非轉(zhuǎn)讓背書是指以轉(zhuǎn)讓權(quán)利以外的目的而為的背書。非轉(zhuǎn)讓背書又可分為設(shè)質(zhì)背書和委托背書。（1）設(shè)質(zhì)背書是以設(shè)定質(zhì)權(quán)擔(dān)保債權(quán)為目的的背書。設(shè)質(zhì)背書，它是背書人以票據(jù)權(quán)利設(shè)定質(zhì)權(quán)為目的所為的背書。背書人為出質(zhì)人，被背書人為質(zhì)權(quán)人。⑵委任背書是以委任他人（被背書人）代為取款為目的的背書。委任背書，又稱為委任取款背書，是指持票人為委托被背書人代為領(lǐng)取票款而為的背書。該種背書一般應(yīng)有委任取款文句的記載，以防和一般的背書相混淆。背書人與被背書人之間的關(guān)系屬于民法上被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，不存在權(quán)利擔(dān)保關(guān)系，應(yīng)依民法處理。委任背書不具有權(quán)利移轉(zhuǎn)之效力。⑴被背書人受委任后，得行使票據(jù)上的一切權(quán)利。這里所稱的一切權(quán)利，不僅僅指票據(jù)權(quán)利，而且包括票據(jù)法上的權(quán)利。⑵被背書人有再背書，以將其代理權(quán)轉(zhuǎn)讓于第三人，而不得為轉(zhuǎn)讓背書。⑶被背書人行使票據(jù)權(quán)利時，匯票債務(wù)人所有對抗背書人之事由均得對抗被背書人，也就是說，委任背書不發(fā)生人的抗辯切斷效力。試述破產(chǎn)程序適用范圍。［202X年7月試題］試述破產(chǎn)程序適用范圍。［202X年7月試題］試述破產(chǎn)程序適用范圍。［202X年7月試題］答：（1）一般規(guī)定根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條的規(guī)定，本法的適用范圍為企業(yè)法人，這其中不僅包括國有企業(yè)法人，同時包括承擔(dān)有限責(zé)任的其他所有制的企業(yè)法人。⑵特別規(guī)定①國有企業(yè)破產(chǎn)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第133條的規(guī)定：“在本法施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理?！雹诮鹑跈C構(gòu)破產(chǎn)。商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)應(yīng)該適用本法所規(guī)定的程序。對金融機構(gòu)啟動重整或破產(chǎn)清算程序需由國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)向人民法院提出申請。③合伙企業(yè)破產(chǎn)。不具有法人資格的合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的合伙人、出資人應(yīng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。試述破產(chǎn)重整制度的理論依據(jù)。［202X年7月試題］試述破產(chǎn)重整制度的理論依據(jù)。［2020年1月試題］答：重整制度的理論依據(jù)涉及到重整制度建立的原因，以及其能夠達到設(shè)立目的的原因，可以概括為三個論題：營運價值論、利益與共論、社會政策論。（一）營運價值論營運價值指企業(yè)作為營運實體的財產(chǎn)價值，或者說是企業(yè)在持續(xù)營業(yè)狀態(tài)下的價值。在許多情況下，企業(yè)的營運價值高于它的清算價值。（二）利益與共論在企業(yè)陷于困境之際，為了拯救企業(yè)從而挽救投資者的投資，最大限度地保護債權(quán)人的利益，債權(quán)人、債務(wù)人、股東應(yīng)該建立一種利益與共的關(guān)系，所有的權(quán)利人都盡可能地參加拯救企業(yè)的行列。（三）社會政策論建立重整制度的著眼點并非僅僅限于債務(wù)人的重新開始，而是整個社會資源的保護和資源的有效利用。建立重建制度也是為了實現(xiàn)社會公平的目標(biāo)，但這種公平不僅僅是債權(quán)人之間的公平清償，而且還要顧及到破產(chǎn)事件影響所及的那些非請求權(quán)和其他案外人的利益。試述上市公司的要約收購。［202X年7月試題］試述上市公司的要約收購。［202X年1月試題］試述上市公司的要約收購。［202X年7月試題］答：第一，收購公告。通過證券交易所的股票交易，投資者持有或通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3個工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會和證券交易所作出書面，通知該上市公司，并予以公告。投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的5%后，通過證券交易所的交易，其所持有該上市公司已發(fā)行股份比例每增加或者減少5%時，應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定進行和公告。報告、公告后2日內(nèi)不得再行買賣該股票。第二，收購要約。通過證券交易所的交易，投資者持有或通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或部分股份的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的收購人按比例進行收購。第三，收購要約的公告。收購耍約人在發(fā)出收購要約前應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會報送上市公司的收購報告書，并將該收購報告書同時提交證券交易所。收購人在按規(guī)定報送收購報告書之日起、15日后，公告其收購要約。第四，收購期限。收購要約的有效期不得少于30個工作日，并不得超過60日，自收購要約發(fā)出之日起計算。在收購要約的有效期限內(nèi)，收購要約人不得撤銷其收購要約。收購要約人持有的普通股達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止交易。收購要約期滿，收購要約人持有的股票達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90%時，其余股東有權(quán)以同等條件向收購要約人出售其股票，收購要約人應(yīng)當(dāng)收購。第五，收購結(jié)果。在上市公司的收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。33.試述證券法的基本原則。［202X年7月試題］答：⑴三公原貝《證券法》規(guī)定證券的發(fā)行、交易活動必須堅持公開、公平、公正的原則，簡稱三公原則。各國證券法都將三公原則作為最基本的適法原則和執(zhí)法原則，因為證券只能代表一定的財產(chǎn)，本身并無價值，要判斷其是否具有投資價值，需要準(zhǔn)確、完整和及時地了鰓證券發(fā)行人的財務(wù)狀況和生產(chǎn)經(jīng)營狀況。嚴(yán)格遵守信息公開、交易公平和監(jiān)管公正原則，有助于減少欺詐和保證交易安全。(2)交易基本準(zhǔn)則《證券法》規(guī)定證券發(fā)行、交易活動中的各個當(dāng)事人都具有平等的法律地位，在證券發(fā)行、交易的各種活動中都應(yīng)當(dāng)遵循自愿、有償、誠實信用原則。(3)守法原則《證券法》規(guī)定證券發(fā)行、交易活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券的行為。由于證券只是財產(chǎn)的代表，一方容易蒙蔽交易另一方，因此證券法要求當(dāng)事人須依法行事，嚴(yán)禁利用信息不對稱和其他非法手段損人利己以及損害證券市場秩序。⑷分業(yè)經(jīng)營原則不同行業(yè)有各自的風(fēng)險，為抑制不同行業(yè)的風(fēng)險傳遞，分業(yè)經(jīng)營原則為許多國家的法所采納。證券法規(guī)定證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)和保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司和銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立。18.試述重整程序與和解程序的區(qū)別。［202X年7月試題］答：根據(jù)我國新的破產(chǎn)法的程序設(shè)計，和解和重整成為兩種獨立的程序，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下方面：⑴重整不僅適用于已經(jīng)具有破產(chǎn)原因的企業(yè)，也適用于那些因經(jīng)營或財務(wù)困難，將要出現(xiàn)破產(chǎn)原因的企業(yè)，而和解僅適用于前一種情形；⑵重整申請可以由債權(quán)人、債務(wù)人或者債務(wù)人的出資人提出，而和解只可由債務(wù)人提出；⑶重整程序不僅包括重整計劃通過的規(guī)則，而且以包括一系列營業(yè)保護的規(guī)則，而和解程