全國《法考》試卷（二）甄題精選第五次一周一練含答案及解析

PAGE頁碼45全國《法考》試卷（二）甄題精選第五次一周一練含答案及解析二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲系某公司經(jīng)理，乙是其司機(jī)。某日，乙開車送甲去洽談商務(wù)，途中因違章超速行駛當(dāng)場將行人丙撞死，并致行人丁重傷。乙欲送丁去醫(yī)院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽談商務(wù)，并稱否則會造成重大經(jīng)濟(jì)損失。于是，乙打電話給120急救站后離開肇事現(xiàn)場。但因時間延誤，丁不治身亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A、甲不構(gòu)成犯罪，乙構(gòu)成交通肇事罪B、甲、乙均構(gòu)成交通肇事罪C、乙構(gòu)成交通肇事罪和不作為的故意殺人罪，甲是不作為的故意殺人罪的共犯D、甲、乙均構(gòu)成故意殺人罪【參考答案】：B2、下列哪一選項(xiàng)體現(xiàn)直接言詞原則的要求？（）。A、法官親自收集證據(jù)B、法官親自在法庭上聽取當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述采集者退散C、法庭審理盡可能不中斷地進(jìn)行D、法庭審理應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行證據(jù)調(diào)查與辯論【參考答案】：B3、李某為其子投保了以死亡為給付保險金條件的人身保險，期限5年，保費(fèi)已一次繳清。兩年后其子因搶劫罪被判處死刑并已執(zhí)行。李某要求保險公司履行賠付義務(wù)。對此，保險公司應(yīng)如何處理？A、依照合同規(guī)定給付保險金B(yǎng)、根據(jù)李某已付保費(fèi)，按照保單的現(xiàn)金價值予以退還C、可以不承擔(dān)給付保險金的義務(wù)，也不返還保險費(fèi)D、可以解除合同，但應(yīng)全額返還保險費(fèi)【參考答案】：B【解析】：人身保險的除外責(zé)任主要規(guī)定在《保險法》的第65條至67條，主要來源于被保險人的非正常死亡或受傷，而造成其非正常死亡或受傷的原因主要有以下幾種類型。1.投保人或受益人故意實(shí)施的行為（第65條）。2.被保險人自殺的行為（第66條）。3.被保險人因故意犯罪而導(dǎo)致的結(jié)果，這又可能來源于a其自身的行為（如盜割電纜時被電死）；b他人的行為（如強(qiáng)奸時遇到被害人的反抗或他人的見義勇為等，被正當(dāng)防衛(wèi)的行為致死）；c被司法機(jī)關(guān)處死（第67條）。聯(lián)系本題可以發(fā)現(xiàn)，本題所述案情屬于第三種情形。故意犯罪型人身保險的除外責(zé)任的責(zé)任內(nèi)容可以做以下的劃分。1.投保人繳費(fèi)不足兩年的--保險人無給付保險金的義務(wù)，也不退還保險單的現(xiàn)金價值；2.投保人繳費(fèi)兩年及兩年以上的--保險人僅僅退還保險金的現(xiàn)金價值，也是沒有給付保險金的義務(wù)。由此，可以選出B為正確答案。4、《專利法》第31條規(guī)定：“屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或?qū)嵱眯滦停梢宰鳛橐患暾執(zhí)岢觥薄Ｏ铝嘘P(guān)于兩項(xiàng)以上發(fā)明專利申請的權(quán)利要求，哪一項(xiàng)不符合專利法的這一規(guī)定？A、包括在一項(xiàng)權(quán)利要求內(nèi)的兩項(xiàng)產(chǎn)品的同類獨(dú)立權(quán)利要求B、產(chǎn)品、專用于制造該產(chǎn)品的方法和該產(chǎn)品的用途的獨(dú)立權(quán)利要求C、產(chǎn)品和該產(chǎn)品的作用的獨(dú)立權(quán)利要求D、方法和為實(shí)施方法而專門設(shè)計的設(shè)備的獨(dú)立權(quán)利要求【參考答案】：A【解析】：本題考“一件申請”的范圍。本題出題依據(jù)是舊《專利法實(shí)施細(xì)則》，其第35條列舉子各種具體情況。但2001年7月1日實(shí)施的新《專利法實(shí)施細(xì)則》第35條只是作了籠統(tǒng)規(guī)定：“依照《專利法》第31條第1款規(guī)定，可以作為一件專利申請?zhí)岢龅膶儆?個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)在技術(shù)上相互關(guān)聯(lián)，包含一個或者多個相同或者．相應(yīng)的特定技術(shù)特征，其中特定技術(shù)特征是指每一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型作為整體，對現(xiàn)有技術(shù)作出貢獻(xiàn)的技術(shù)特征。”刪除了原先具體列舉的情況。因此，本題只剩下了歷史意義，以后不會再考。5、甲、乙二人看見荒山下面停放著一輛汽車。二人就把車推到附近樹林里隱藏起來。因?yàn)槎瞬粫{駛，就商量由乙某回家叫丙某來開走該車。丙某、乙某到樹林處與甲某會合一同將車開到縣城銷售、分贓。后來經(jīng)查證，該車系地質(zhì)局所有，地質(zhì)隊員下車勘查地形，將車停放于此，但因?yàn)樵撥嚤浑[藏而未能找到。則丙某的行為屬于：（）A、掩飾犯罪所得罪B、包庇罪C、承繼的共犯D、隱瞞犯罪所得罪【參考答案】：C【考點(diǎn)】共同犯罪的認(rèn)定【解析】共犯認(rèn)定。中途加入他人犯罪活動，即使沒有事先通謀，也可以成立共犯。但是，事先沒有同謀，在他人犯罪既遂以后加入(幫助的)，則不成立共犯。本案丙某加入時他人犯罪沒有既遂，所以能成為共犯。如果既遂的．丁某則成立贓物罪。6、被告人劉某家在甲地，住在乙地，在追訴有效期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)在丙地盜竊現(xiàn)金5000元，在火車上盜竊旅行包一個，內(nèi)有金首飾兩件，現(xiàn)金1000元，他到丁地銷贓時被查獲。此案的審判管轄?wèi)?yīng)屬何地法院？（）。A、甲地基層人民法院B、乙地基層人民法院C、丙地基層人民法院D、丁地基層人民法院，必要時可移送鐵路運(yùn)輸法院【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第24條規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄?！北绢}中劉某的盜竊行為發(fā)生在火車上，但銷贓在丁地，丁地是犯罪行為的結(jié)果地，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，也屬于犯罪地，故鐵路運(yùn)輸法院和丁縣人民法院都有管轄權(quán)。故本題正確答案為D。7、甲公司申請縣法院強(qiáng)制被告乙公司履行欠款200萬元的判決。法院在執(zhí)行過程中，將案外人丙公司的財物扣押，并因不履行監(jiān)管職責(zé)造成財物滅失。丙公司請求法院賠償。下列哪項(xiàng)說法是正確的?（）A、丙公司申請賠償，應(yīng)先要求有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)法院的執(zhí)行措施違法B、因無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)，應(yīng)給予丙公司國家賠償C、因執(zhí)行由甲公司提出，應(yīng)由甲公司賠償※※※D、縣法院應(yīng)自收到丙公司申請之日起3個月內(nèi)作出是否賠償?shù)臎Q定【參考答案】：B【解析】修正后的《國家賠償法》取消了司法賠償?shù)拇_認(rèn)程序。丙公司的損失由法院原因造成，且無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)，根據(jù)《關(guān)于民事行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》的規(guī)定，應(yīng)給予國家賠償。根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請之日起21個月內(nèi)作出是否賠償?shù)臎Q定。8、中國的A航運(yùn)公司與美國的B船公司簽訂光船租賃合同，A公司租用B公司的一艘遠(yuǎn)洋貨船。該船是掛巴拿馬國旗并在巴拿馬作了登記，光船租賃合同訂立之前，B公司已將該船抵押給C造船公司。A公司租入船舶后，改為懸掛中國國旗，在該船舶租賃合同期間，C公司向B公司主張債權(quán)未果，遂申請中國法院扣押該船并強(qiáng)制拍賣，以實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)。此案中，對于C公司與B公司之間的抵押關(guān)系，C公司抵押權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)適用哪國的法律？A、中國法律B、美國法律C、巴拿馬法律D、中國、美國或巴拿馬法律均可以適用，由法院選擇對C公司最有利的法律予以適用【參考答案】：C【解析】：見《海商法》第271條，船舶抵押適用船旗國法律，船舶在光船租憑以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律9、王某將吉他租給李某使用，租期3個月，當(dāng)租了2個月之后，雙方又就該吉他達(dá)成買賣協(xié)議。依據(jù)民法原則，該吉他所有權(quán)轉(zhuǎn)移的下列表述，哪一項(xiàng)是正確的？A、自雙方達(dá)成買賣協(xié)議時發(fā)生轉(zhuǎn)移B、溯及至王某占有吉他時發(fā)生轉(zhuǎn)移C、自租期界滿后轉(zhuǎn)移D、尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移【參考答案】：A【解析】：所有權(quán)轉(zhuǎn)移依合同約定時間，合同未約定的，目標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移10、目前調(diào)整班輪運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有《海牙規(guī)則》、《維斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》，關(guān)于這三個公約的下列哪項(xiàng)判斷是正確的?A、三個公約都規(guī)定了承運(yùn)人的賠償責(zé)任限額，其中賠償限額最低的是《海牙規(guī)則》，我國海商法與之相同B、《維斯比規(guī)則》要求承運(yùn)人在開航前和開航時必須謹(jǐn)慎處理以使船舶適航C、《漢堡規(guī)則》首次明確了任何種類的保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間均為有效D、《海牙規(guī)則》規(guī)定承運(yùn)人貨物運(yùn)輸?shù)呢?zé)任期間為貨物在裝運(yùn)港、運(yùn)送途中和卸貨港在承運(yùn)人掌管下的全部期間【參考答案】：B【解析】：我國海商法關(guān)于貨運(yùn)承運(yùn)人的賠償限額與《維斯比規(guī)則》相當(dāng)，故A選項(xiàng)錯誤。船舶適航是承運(yùn)人最低限度的義務(wù)之一，故B選項(xiàng)正確?！稘h堡規(guī)則》只承認(rèn)善意保函的效力，故C選項(xiàng)錯誤。在《海牙規(guī)則》下，承運(yùn)人的責(zé)任期間是從貨物裝上船起至卸完船止，即鉤至鉤責(zé)任。在使用岸吊的情況下，以船舷為責(zé)任期間的起止點(diǎn)。故D選項(xiàng)錯誤。本題的應(yīng)選項(xiàng)為B。11、在某行政訴訟中，原告因被告行政機(jī)關(guān)改變了具體行政行為而申請撤訴，人民法院裁定不準(zhǔn)撤訴。這時經(jīng)人民法院二次合法傳喚，原告與被告都無正當(dāng)理由拒絕到庭，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（）A、按撤訴處理B、延期審理C、缺席判決D、中止訴訟【參考答案】：C【解析】根據(jù)《行訴解釋》第49條的規(guī)定，原告或者上訴人申請撤訴，人民法院裁定不予準(zhǔn)許的，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可而中途退庭的，人民法院可以缺席判決。據(jù)此，本題應(yīng)選C。12、因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或少繳的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按下列哪項(xiàng)去做？A、在3年內(nèi)要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但不得加收滯納金B(yǎng)、在3年內(nèi)要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，加收滯納金C、在10年內(nèi)要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但不得加收滯納金D、在10年內(nèi)要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，加收滯納金【參考答案】：A【解析】：《稅收征收管理法》第52條第1款規(guī)定：“因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在3年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金?！?3、甲是一個智力超常的13歲兒童畫家，作品頗多。一日甲的父親乙發(fā)現(xiàn)某出版社丙擅自出版了包含了甲的作品的畫集，認(rèn)為丙構(gòu)成侵權(quán)。下列說法正確的是（）A、不構(gòu)成，甲是限制行為能力人，不能獨(dú)立取得這一權(quán)利B、構(gòu)成，甲的畫畫的行為屬于純獲利益的行為，依法有效C、構(gòu)成，甲屬于限制行為能力人，畫畫屬于行為能力范圍而依法有效D、構(gòu)成，畫畫屬于事實(shí)行為，不屬于行為能力的調(diào)整范圍【參考答案】：D【解析】：行為能力的調(diào)整范圍是民事法律行為，也就是屬于意思表示的行為才屬于它的調(diào)整范圍。除此之外，它沒有適用的余地。畫畫屬于事實(shí)行為，也就是行為人行為結(jié)果不是取決于行為人的主觀目的，而是法律的直接規(guī)定，甲不管有沒有取得著作權(quán)的目的，法律都會賦予他的。14、甲、乙于2005年5月4日簽訂一項(xiàng)借款合同，丙作為擔(dān)保方在借款合同上簽字。合同約定乙的還款日期為2006年10月30日，到期未還，則由丙對借款本金500萬元承擔(dān)連帶責(zé)任。2006年8月，甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商將還款期延至2006年12月31日，并書面通知了丙，丙對此不置可否。2007年2月1日，甲因乙未按期還款向丙要求償還借款本息。根據(jù)案情，下列哪項(xiàng)表述不正確？A、由于丙對延期還款未置可否，故丙不再承擔(dān)保證責(zé)任B、甲可以向人民法院起訴，同時要求乙和丙償還欠款C、就保證范圍而言，丙對乙逾期還款的滯納金不承擔(dān)保證責(zé)任D、根據(jù)合同約定的保證條款，丙對甲不享有先訴抗辯權(quán)【參考答案】：A【解析】：《擔(dān)保法》第26條規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任?！薄稉?dān)保法解釋》第30條第2款規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。”本題中甲、乙延遲還款期限，未經(jīng)丙的書面同意，故對丙而言，保證期間為原約定還款日起6個月內(nèi)，即2007年4月30日之前。因此，2007年2月1日甲仍有權(quán)要求丙還款，A選項(xiàng)不正確，B選項(xiàng)正確。根據(jù)《擔(dān)保法》第21條的規(guī)定：“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)、主債權(quán)的利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，保證合同另有約定的，按照約定”，故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《擔(dān)保法》第19條規(guī)定：“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任”，本題并未約定丙的保證方式，應(yīng)視為連帶責(zé)任保證。《擔(dān)保法》第18條第2款規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任”，即連帶責(zé)任保證人沒有先訴抗辯權(quán)，D選項(xiàng)正確，本題應(yīng)選錯誤的A選項(xiàng)。15、王某戶籍所在地是甲市A區(qū)，工作單位所在地是甲市B區(qū)。2002年1月王某在乙市出差時因涉嫌嫖娼被乙市A區(qū)公安分局傳喚，后被該公安分局以嫖娼為由處以罰款500元。在被處罰以前，王某被拘留于乙市B區(qū)兩天。經(jīng)復(fù)議后王某不服，對罰款和拘留提起行政訴訟。下列哪一法院對本案沒有管轄權(quán)？（）A、甲市A區(qū)人民法院B、甲市B區(qū)人民法院C、乙市A區(qū)人民法院D、乙市B區(qū)人民法院【參考答案】：B【解析】《行政訴訟法》第l8條規(guī)定，對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?！缎性V解釋》第9條規(guī)定，行政訴訟法第18條規(guī)定的“原告所在地”，包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對人身又對財產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故選B。16、依照《土地管理法》及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，下列有關(guān)土地權(quán)屬的表述中哪項(xiàng)是錯誤的？A、城市市區(qū)的土地屬于國家所有B、農(nóng)村、城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有C、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織部分成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民的，原屬于其成員集體所有的土地屬全民所有D、國家依法征用的土地，屬于國家所有【參考答案】：C【解析】：《土地管理法》第8條規(guī)定：城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有?！锻恋毓芾矸▽?shí)施條例》第2條規(guī)定：下列土地屬于全民所有即國家所有：(一)城市市區(qū)的土地；(二)農(nóng)村和城市郊區(qū)中已經(jīng)依法沒收、征收、征購為國有的土地；(三)國家依法征用的土地；(四)依法不屬于集體所有的林地、草地、荒地、灘涂及其他土地；(五)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織全部成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民的，原屬于其成員集體所有的土地；(六)因國家組織移民、自然災(zāi)害等原因，農(nóng)民成建制地集體遷移后不再使用的原屬于遷移農(nóng)民集體所有的土地。根據(jù)以上規(guī)定，A、B、D項(xiàng)是正確的。至于C項(xiàng)，其錯誤在于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織全部成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民的，原屬于其成員集體所有的土地屬于全民所有即國家所有。17、下列遺囑訂立過程中，不需要見證人在場見證的是哪一項(xiàng)?A、自書遺囑B、代書遺囑C、錄音遺囑D、口頭遺囑【參考答案】：A【解析】：遺囑可分為公證遺囑和非公證遺囑?！独^承法》第17條規(guī)定：“公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效?！笨梢?，在非公證遺囑中，不需要見證人在場見證的只有自書遺囑，故答案為A選項(xiàng)。18、張三訴李四人身損害賠償糾紛一案中，經(jīng)法院調(diào)解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由李四賠償張三各項(xiàng)費(fèi)用共45萬元，其中包括1萬元精神損害賠償（在訴訟請求中并無此項(xiàng)賠償請求），并且約定一方不履行該協(xié)議，向?qū)Ψ匠袚?dān)違約金5萬元，關(guān)于本案調(diào)解，說法不正確的是：A、調(diào)解不適用于執(zhí)行程序和非訟程序；B、該調(diào)解協(xié)議有效，人民法院可以據(jù)此作出調(diào)解書；C、雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，請求人民法院根據(jù)該調(diào)解協(xié)議制作判決書，人民法院不予準(zhǔn)許。D、雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，并且約定由第三人擔(dān)保，該第三人不簽收調(diào)解書，調(diào)解書不生效?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：A是正確的，調(diào)解是糾紛解決方式的一種，所以只有在爭議案件中才適用調(diào)解，非訟程序，沒有爭議，不適用調(diào)解程序；執(zhí)行不是解決糾紛的程序，是實(shí)現(xiàn)判決確定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，所以也不適用調(diào)解，執(zhí)行中可以和解，沒有問題，但是只能當(dāng)事人自行和解，法院不能來湊熱鬧，進(jìn)行調(diào)解；B是正確的，考點(diǎn)是調(diào)解協(xié)議超出訴訟請求范圍的，可以準(zhǔn)許；C是正確的，當(dāng)事人自行達(dá)成和解協(xié)議或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后請求人民法院據(jù)此制作判決書的，不予支持，但是：（1）無民事行為能力人的離婚案件，法定代理人與對方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，要求發(fā)給判決書的，可以根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書；（2）涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方成成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，但當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以根據(jù)協(xié)議內(nèi)容發(fā)給判決書。D是錯誤的，擔(dān)保人拒不簽收調(diào)解書不影響調(diào)解書生效；擔(dān)保的效力在符合擔(dān)保法規(guī)定的條件時生效。19、伍君開辦了一家糧食加工廠，2006年5月他從某地糧庫低價購買到30噸霉變大米。為了將這些大米作為優(yōu)質(zhì)米高價出售，伍君指使工人將米用水清洗后晾干，再摻人某種對人體有毒的工業(yè)用礦物油。對于伍君的行為應(yīng)如何認(rèn)定（）A、由于該行為未造成任何危害，不構(gòu)成犯罪B、構(gòu)成生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪C、構(gòu)成生產(chǎn)有毒食品罪未遂D、構(gòu)成生產(chǎn)有毒食品罪既遂【參考答案】：D【解析】本題考查生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的特征。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻人有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。該罪屬于行為犯，即只要行為人實(shí)施了在生產(chǎn)、銷售的食品中摻人有毒、有害的非食品原料行為，或者銷售明知有毒、有害的食品的行為，就成立犯罪既遂，不要求發(fā)生任何危害與危險的結(jié)果。因此，本題中伍君的行為已構(gòu)成犯罪既遂。該罪與生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的區(qū)別在于：后者生產(chǎn)、銷售的食品中未摻入有毒、有害的非食品原料，僅僅不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)；而且后者要求足以造成嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾患。20、中國甲公司與美國乙公司于1995年10月簽訂了購買4500公噸化肥的合同，由某航運(yùn)公司的“NEWSWAY”號將該批貨物從美國的新奧爾良港運(yùn)至大連?！癗EWSWAY”號在途中遇小雨，因貨艙艙蓋不嚴(yán)使部分貨物濕損。下列關(guān)于貨物責(zé)任的選項(xiàng)哪個是正確的？A、承運(yùn)人應(yīng)賠償貨物濕損的損失B、承運(yùn)人可依海商法的規(guī)定主張免責(zé)，但應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任C、乙公司應(yīng)自行承擔(dān)此項(xiàng)損失D、甲公司應(yīng)賠償乙公司的損失【參考答案】：A【解析】：海上貨物運(yùn)輸中承運(yùn)人免責(zé)事由。《海商法》第51條、第52條、第53條規(guī)定承運(yùn)人有如下的免責(zé)事由：（1）承運(yùn)人的一般免責(zé)事由。在承運(yùn)人責(zé)任期間，貨物發(fā)生滅失或毀損，如屬下列原因之一造成的，承運(yùn)人可免除責(zé)任：①船長、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人在駕駛船舶或管理船舶中的過失；②火災(zāi)，但是由于承運(yùn)人本人的過失所造成的除外；③天災(zāi)，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故；④戰(zhàn)爭或武裝沖突；⑤政府主管部門的行為，檢疫限制者或司法扣押；⑥罷工、停工或者勞動受到限制；⑦在海上救助或企圖救助人命或者財產(chǎn)；⑧托運(yùn)人、貨物所有人或者他們的代理人的行為；⑨貨物的自然特性或者固有缺陷；⑩貨物包裝不良或者標(biāo)志欠缺、不清；（11）經(jīng)謹(jǐn)慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷；（12）非由于承運(yùn)人或承運(yùn)人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。承運(yùn)人要想免除責(zé)任，除火災(zāi)原因外，應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。（2）承運(yùn)人對活動物滅失或者損害的特殊免責(zé)事由。我國海商法規(guī)定因運(yùn)輸活動物的固有風(fēng)險造成活動物滅失或者損害的，承運(yùn)人不負(fù)賠償責(zé)任。承運(yùn)人援引該項(xiàng)免責(zé)，應(yīng)當(dāng)證明：①他業(yè)已履行托運(yùn)人關(guān)于運(yùn)輸活動物的特別要求。這種特別要求應(yīng)當(dāng)由托運(yùn)人書面提供或在有關(guān)單證上表示。②活動物受損是由于運(yùn)輸活動物的固有的特殊風(fēng)險造成的。（3）承運(yùn)人對艙面貨（也稱甲板貨）的滅失或者損壞的特殊免責(zé)事由。承運(yùn)人依規(guī)定或者約定將貨物裝載在艙面的，對由于此種裝載的特殊風(fēng)險造成的貨物滅失或者損壞，不負(fù)賠償責(zé)任。但是，承運(yùn)人在艙面上裝載貨物，應(yīng)當(dāng)同托運(yùn)人達(dá)成協(xié)議，或者符合航運(yùn)慣例，或者符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。本題中貨物濕損是由于承運(yùn)人過失造成的，所以選項(xiàng)A是正確的。21、馬某將收藏的一件明代瓷器出售給馮某，馮某當(dāng)場付清價金，約定馬某10天后交貨。季某聽說后，表示愿以雙倍的價錢購買。馬某當(dāng)即決定賣給季某，約定第5天交貨，并收定金若干。馮某聽得此事，誘馬某7歲兒子將瓷器從家中取出給她。對該瓷器的所有權(quán)歸屬，下列判斷正確的是：()A、馮某已取得瓷器的占有，可認(rèn)為馬某已履行合同，所有權(quán)歸馮某B、所有權(quán)仍屬于馬某C、馬某又賣給季某的行為有違誠實(shí)信用原則，應(yīng)認(rèn)定無效，所有權(quán)屬于馮某D、因?qū)灸车暮贤s定的交貨期限較早，故應(yīng)屬于季某【參考答案】：B【解析】：本題涉及所有權(quán)的歸屬問題。馬某雖然與馮某之間訂立了買賣合同，但馮某未實(shí)際取得標(biāo)的物，馮某僅為合同債權(quán)人，不為瓷器的所有權(quán)人。馬某與季某之間雖然訂立了買賣合同，但瓷器未交付于季某，瓷器的所有權(quán)未轉(zhuǎn)移給季某，季某不是瓷器的所有權(quán)人。馮某雖然實(shí)際占有了該瓷器，但其取得占有的方式是不合法的，故其不能取得所有權(quán)。瓷器的所有權(quán)仍然屬于馬某。故本題答案為B項(xiàng)。22、下列有關(guān)人民檢察院的偵查辨認(rèn)程序的表述正確的足：（）。A、辨認(rèn)犯罪嫌疑人時，受辨認(rèn)人的人數(shù)不得少于10人B、辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在其他人員或者物品之中，小得給予辨認(rèn)人任何暗示C、兒名辨認(rèn)人可以同時進(jìn)行辨認(rèn)D、對犯罪嫌疑人進(jìn)行辨認(rèn)，應(yīng)當(dāng)由檢察委員會決定【參考答案】：B【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第210條第2款規(guī)定：“對犯罪嫌疑人進(jìn)行辨認(rèn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢察長批準(zhǔn)?！钡?12條規(guī)定：“幾名辨認(rèn)人對同一被辨認(rèn)人或者同一物品進(jìn)行辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)由每名辨認(rèn)人單獨(dú)進(jìn)行。必要的時候，可以有見證人在場?！钡?13條規(guī)定：“辨認(rèn)時，應(yīng)當(dāng)將辨認(rèn)對象混雜在其他人員或者物品之中，不得給予辨認(rèn)人任何暗示。辨認(rèn)犯罪嫌疑人時，受辨認(rèn)人的人數(shù)不得少于5人，照片不得少于5張。辨認(rèn)物品時，同類物品不得少于5件，照片不得少于5張?！睋?jù)此，本題正確答案為B。23、依照《證券法》，對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，相關(guān)當(dāng)事人可以采取以下哪項(xiàng)措施：A、向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請復(fù)核B、向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)立的復(fù)核機(jī)構(gòu)申請復(fù)核C、向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機(jī)構(gòu)申請復(fù)核D、向證券交易所所在地的中級人民法院起訴【參考答案】：C【解析】：第六十二條對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機(jī)構(gòu)申請復(fù)核。24、甲有一部汽車，贈與其友人乙，未附任何條件。乙接受贈與后，非常高興，開著汽車沿路兜風(fēng)。但在行使過程中，因汽車故障致該車與另一車相撞，損失六萬元。乙要求甲賠償損失，甲拒絕賠償。后經(jīng)查明，該汽車確有故障，但甲因事務(wù)繁忙，忘記告訴乙此故障。試問甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙的損失？A、贈與為無償合同，甲未告訴乙汽車有故障，雖有過失，但不存在故意，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任B、甲未告訴乙汽車有故障，致乙駕車與另一車相撞，有過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部損害責(zé)任C、甲未告訴乙汽車有故障，致乙駕車與另一車相撞，有過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任D、甲未告訴乙汽車有故障，致乙駕車與另一車相撞，有過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)公平責(zé)任【參考答案】：A【解析】：本題考查贈與人的損害賠償責(zé)任。合同法第191條規(guī)定，“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。”“贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！北绢}中，贈與的汽車有瑕疵，但贈與人甲非故意不告訴乙該瑕疵，也從未保證該汽車無瑕疵，故甲不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。A為正確選項(xiàng)。另外，還應(yīng)當(dāng)注意合同法第189條的規(guī)定。25、某法院決定開庭審理張某貪污案，被告人張某在開庭前突發(fā)心臟病死亡。該法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、裁定撤銷案件B、宣告被告人張某無罪C、裁定終止審理D、退回起訴的人民檢察院處理【參考答案】：C26、甲販運(yùn)假煙，駕車路過某檢查站時，被工商執(zhí)法部門攔住檢查。檢查人員乙正登車檢查時，甲突然發(fā)動汽車奪路而逃。乙抓住汽車車門的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時突然急剎車，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。甲對乙死亡的心理態(tài)度屬于下列哪一選項(xiàng)？A、直接故意B、間接故意C、過于自信的過失D、疏忽大意的過失【參考答案】：B27、下列屬于終結(jié)審理的情形有：（）A、案件的審理須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的B、原告喪失訴訟行為能力，中止訴訟滿90天仍未確定法定代理人的，有特殊情況除外C、原告在訴訟過程中死亡的D、作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)終止的【參考答案】：B【解析】《行訴若干解釋》第52條。28、32、甲被宣告死亡后重新出現(xiàn)，原由其弟繼承甲的2間房屋已賣給了乙，對甲的2間房屋A、甲無權(quán)要求返還賣房款B、應(yīng)返還甲的房屋，甲弟退款給乙C、甲有權(quán)要求乙返還房屋D、甲弟把賣房款返還甲【參考答案】：D【解析】：評析：民法通則第25條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。另外，民法通則實(shí)施意見第40條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。因此本題中乙已經(jīng)取得2間房屋，不負(fù)返還義務(wù)，應(yīng)由甲弟向甲返還房款。所以選D。29、以下使用作品的行為，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可且不必支付報酬的有：A、將藏族文字作品翻譯成漢字在國內(nèi)出版發(fā)行B、為災(zāi)區(qū)捐款進(jìn)行義演，表演已發(fā)表的作品，向公眾收取的全部費(fèi)用均用作捐款，未向演員支付報酬C、為說明某一問題而在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品D、將他人已出版的輔導(dǎo)書大量復(fù)印后以低價賣給學(xué)生【參考答案】：C【解析】：《著作權(quán)法》第22條第1款第（十一）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；A選項(xiàng)中，是將少數(shù)民族文字作品翻譯成漢字在國內(nèi)出版發(fā)行，故不當(dāng)選。第22條第1款第（九）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（九）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報酬；B選項(xiàng)中，向公眾收取了費(fèi)用，不符合本條規(guī)定，故不當(dāng)選。|學(xué)\法/網(wǎng)|第22條第1款第（二）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；故C選項(xiàng)當(dāng)選。|學(xué)\法\網(wǎng)|第22條第1款第（六）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；可見，D選項(xiàng)已超出這一限制條件，故不當(dāng)選。30、甲乙有仇。一日，甲偶然得知乙獨(dú)自在家，遂持刀朝乙家走去。走到中途，鄰居匆匆趕來告知甲其子游泳溺水，要甲趕緊回家。甲即隨子匆匆返回家中。甲的行為屬于：（）A、不構(gòu)成犯罪B、犯罪未遂C、犯罪中止D、犯罪預(yù)備【參考答案】：A【考點(diǎn)】犯罪構(gòu)成過程特殊形態(tài)罪與非罪【解析】甲雖然有殺害乙的故意，也有持刀往乙家的行為，但是其并沒有著手實(shí)施殺害乙的行為，中途由于有因而返回，沒有實(shí)施犯罪行為，所以甲的行為不構(gòu)成犯罪。沒有為犯罪作準(zhǔn)備、創(chuàng)造條件，不是犯罪預(yù)備。沒有開始著手實(shí)施犯罪行為也不構(gòu)成犯罪未遂，因?yàn)闆]有處于犯罪過程中，沒有預(yù)備或者實(shí)行狀態(tài)，也沒有自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，所以也不是犯罪中止。31、2000年12月，趙縣一中在由劃撥取得土地使用權(quán)的國有土地上建設(shè)平房6間，原本打算用做學(xué)生宿舍，后因校方企圖多方營利，便將這批住房出租給個體戶張某并收取租金，對此，下列敘述正確的是：A、可以出租，但是趙縣一中應(yīng)當(dāng)將租金中所含土地收益上繳國家B、將此劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋出租，只能租給軍事單位、國家機(jī)關(guān)等單位，并經(jīng)上級主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)報國務(wù)院備案C、可以出租，無須任何批準(zhǔn)程序和租金分配D、此營利為目的的出租行為違法，以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋不得出租【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第55條規(guī)定，以營利為目的，房屋所有權(quán)人將以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋出租的，應(yīng)當(dāng)將租金中所含土地收益上繳國家。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。放本題應(yīng)選A項(xiàng)，考查的是房屋租賃的相關(guān)法律規(guī)定。我國實(shí)行土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)連接在一起轉(zhuǎn)移的制度。而所謂劃撥與出讓均是針對土地而言，土地收益不能流失，而房屋歸個人或集體所有則不受影響。32、甲公司與乙銀行簽訂了一份借款合同，甲公司借貸50萬元，利息為m％，貸款期限為3年半。甲公司使用借款1年后，欲提前歸還此項(xiàng)貸款。按照法律規(guī)定，下列的正確表述是哪項(xiàng)？A、甲公司不能提前還款B、甲公司須與乙銀行協(xié)商，經(jīng)乙銀行同意后方可還款C、甲公司可以提前還款，并按m％支付3年全部銀行利息D、甲公司可以提前還款，并可要求銀行減息【參考答案】：D【解析】：《合同法》第208條規(guī)定：“借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計算利息。33、甲在犯罪時不滿18周歲，開庭審理時已滿18周歲。法庭應(yīng)如何確定審理的形式？A、應(yīng)當(dāng)公開審理B、應(yīng)當(dāng)不公開審理C、可以不公開審理D、可以公開審理【參考答案】：B34、檢察院以涉嫌盜竊罪對趙某提起公訴。經(jīng)審理，法院認(rèn)為證明指控事實(shí)的證據(jù)間存在矛盾且無法排除，同時查明趙某年齡認(rèn)定有誤.該案發(fā)生時趙某未滿16周歲。關(guān)于本案，法院應(yīng)當(dāng)采取下列哪一做法?(2009年試卷二第34題)A、將案件退回檢察院B、終止審理C、作證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決D、判決宣告趙某不負(fù)刑事責(zé)任【參考答案】：D【考點(diǎn)】審理后的裁判【解析】人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形，分別作出不同的裁判。根據(jù)《刑訴解釋》第176條的相關(guān)規(guī)定，有以下幾種：(1)起訴指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人的罪名成立的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；(2)起訴指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名與人民法院審理認(rèn)定的罪名不一致的。應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；(3)案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無罪；(4)證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立，判決宣告被告人無罪；(5)案件事實(shí)部分清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的.應(yīng)當(dāng)依法作出有罪或者無罪的判決；事實(shí)不清，證據(jù)不足部分，依法不予認(rèn)定；(6)被告人因不滿16周歲，不予刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人不負(fù)刑事責(zé)任；(7)被告人是精神病人，在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果.不予刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人不負(fù)刑事責(zé)任；(8)犯罪已過追訴時效期限.并且不是必須追訴或者經(jīng)特赦令免除刑罰的，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；(9)被告人死亡的，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；對于根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無罪。本題中趙某未滿16周歲，符合上述第6項(xiàng)規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人不負(fù)刑事責(zé)任。選項(xiàng)D正確。很多考生認(rèn)為本案證明指控事實(shí)的證據(jù)間存在矛盾且無法排除，法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立。判決宦告被告人無罪。但需要注意的是，根據(jù)《刑訴解釋》第117條第3項(xiàng)規(guī)定：對于根據(jù)刑事訴訟法第162條第3項(xiàng)規(guī)定宣告被告人無罪，人民檢察院依據(jù)新的事實(shí)、證據(jù)材料重新起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。也就是說，如果趙某由于證據(jù)不足而判決宣告無罪.還有可能會被人民檢察院依據(jù)新的事實(shí)、證據(jù)材料重新起訴.這樣的判決對趙某可能更加不利。所以我們認(rèn)為D項(xiàng)是最佳的處理結(jié)果。35、皮包公司甲沒有履約能力，但它卻與乙公司簽訂了合同，則該合同符合下列選項(xiàng)中的哪種性質(zhì)？A、采用欺詐手段訂立的合同B、超越經(jīng)營范圍的合同C、違反國家法律的合同D、違反國家利益和社會公共利益的合同【參考答案】：A【解析】：《合同法》第9條規(guī)定，合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。甲為皮包公司，無履約能力，即無相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力，因此，它不符合作為合同當(dāng)事人的條件。在無履約能力的情況下，甲公司與乙公司訂立合同，該合同很顯然屬于采用欺詐手段訂立的合同。36、胡祥到某飯店吃飯，在上洗手間的時候，路過廚房，不慎碰翻架在旁邊且沒有任何警示標(biāo)志的油鍋，被燙成輕傷，共花去醫(yī)藥費(fèi)3000元。后來，胡祥到外地工作，一直沒有向該飯店要求賠償，1年零9個月后胡祥又回到本市，遂到法院起訴，要求飯店賠償其損失，法院應(yīng)否支持其請求?A、法院依法不予支持，因?yàn)橐堰^訴訟時效B、本案適用訴訟時效中止C、法院不予支持，因?yàn)樵摪傅倪^錯責(zé)任不清D、法院不予支持，因?yàn)楹榈睦碛刹怀浞帧緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：根據(jù)《民法通則》第136條和《民通意見》第168條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效為1年，傷害明顯的，從受傷害之日起計算：傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)的，經(jīng)檢查確診并能證明由侵害引起的，自傷勢確診之日起計算．本案胡祥的傷害已超過i年時效，法院應(yīng)不予支持，A選項(xiàng)正確：胡祥到外地工作不構(gòu)成訴訟時效中止的事由，8選項(xiàng)錯誤：胡祥在飯店吃飯，飯館有安全保障義務(wù)，末履行該義務(wù)造成胡祥燙傷的，存在過錯，C選項(xiàng)錯誤：法院不支持的理由是訴訟時效已過而非胡祥的理由不充分，D選項(xiàng)錯誤，本題應(yīng)選A選項(xiàng)．37、法國人彼得在上海購一套公寓，3年后因到德國工作，遂將該公寓出售給法國人苔麗，后因付款發(fā)生糾紛在我國涉訴，我國法院應(yīng)適用（）A、法國法或德國法B、法國法或中國法C、只能適用中國法D、德國法或中國法【參考答案】：C【解析】：[考點(diǎn)]物權(quán)的法律適用。本題中的不動產(chǎn)在我國，故根據(jù)《民法通則》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！薄睹裢ㄒ庖姟返?86條規(guī)定：“……不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、便用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律?！?8、根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項(xiàng)符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”？（）A、交通肇事后因害怕被現(xiàn)場群眾毆打，逃往公安機(jī)關(guān)自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人當(dāng)場死亡，但肇事者誤以為被害人沒有死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸C、交通肇事致人重傷后誤以為被害人已經(jīng)死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸，導(dǎo)致被害人得不到及時救助而死亡D、交通肇事后，將被害人轉(zhuǎn)移至隱蔽處，導(dǎo)致其得不到救助而死亡【參考答案】：C【考點(diǎn)】交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”【解析】根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定，“因逃逸致人死亡”，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。第6條規(guī)定，行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴(yán)重殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。A選項(xiàng)中，行為人不具有逃避法律追究的主觀動因，不屬于“因逃逸致人死亡”。B項(xiàng)中，被害人已經(jīng)當(dāng)場死亡，不屬于“得不到救助而死亡”，不構(gòu)成“因逃逸致人死亡”。D項(xiàng)中，根據(jù)上述《解釋》中的規(guī)定，行為人構(gòu)成了故意殺人罪。C項(xiàng)中，行為人為逃避法律責(zé)任而逃逸，導(dǎo)致被害人得不到及時救助而死亡，構(gòu)成了“因逃逸致人死亡”，因此C是正確答案。39、根據(jù)民事訴訟法和有關(guān)司法解釋，下列表述正確的是：A、對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任B、對有缺陷的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)予以重新鑒定C、視聽資料不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)D、人民法院在裁判文書中，對于所有證據(jù)是否采納的理由均應(yīng)闡明【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第5條第3款：“對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，”故A選項(xiàng)正確。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第27條第2款：“對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！彼?，只有當(dāng)無法通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，才能對有缺陷的鑒定結(jié)論重新鑒定。所以，B選項(xiàng)錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第69條：“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):……（三）存有疑點(diǎn)的視聽資料……，”所以，并非所有視聽資料都不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，C選項(xiàng)錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第79條：“人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。對當(dāng)事人無爭議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在裁判文書中表述?！彼?，并非所有證據(jù)是否采納的理由均應(yīng)闡明，而是存在例外情形，故D選項(xiàng)錯誤。40、H國某公司打算到中國申請商標(biāo)注冊，向該國的一位律師咨詢，得到如下意見。其中哪一說法不符合中國法律的規(guī)定？A、“H國沒有參加有關(guān)商標(biāo)注冊的國際公約，也沒有與中國簽訂有關(guān)的協(xié)議，所以，貴公司不能直接在中國申請商標(biāo)注冊”B、“貴公司可以到中國投資設(shè)立一家獨(dú)資的公司，然后以這家公司的名義申請商標(biāo)注冊”C、“資公司投資設(shè)立的這家公司申請商標(biāo)注冊，可以自己的名義直接辦理”D、“貴公司也可以在中國直接收購一個注冊商標(biāo)，用它在中國市場銷售自己的產(chǎn)品”【參考答案】：A【解析】：商標(biāo)注冊申請《商標(biāo)法》第17條：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。”《商標(biāo)法實(shí)施條例》第7條第3款：“商標(biāo)法第十八條所稱外國人或者外國企業(yè)，是指在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人或者外國企業(yè)。”根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，按對等原則或在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國企業(yè)也可以在中國申請商標(biāo)注冊，故選項(xiàng)A錯誤。選項(xiàng)B該公司在中國投資設(shè)立獨(dú)資公司，所投資設(shè)立的公司是中國法人，當(dāng)然可以在中國申請注冊商標(biāo)。同樣選項(xiàng)C也是正確的。選項(xiàng)D屬于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為，是合法的。二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、姜甲與兒子姜乙坐飛機(jī)前往深圳辦事，因飛機(jī)失事，二人均負(fù)重傷，被送往醫(yī)院急救，姜甲與姜乙因傷勢過重相繼死亡。姜乙的女兒姜丙繼承其祖父姜甲遺產(chǎn)的行為屬于何種性質(zhì)？A、轉(zhuǎn)繼承B、代位繼承C、法定繼承D、遺囑繼承【參考答案】：A,C【解析】：法定繼承包括代位繼承和轉(zhuǎn)繼承以及正常的法定繼承。轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。轉(zhuǎn)繼承具有以下特征：（1）轉(zhuǎn)繼承是基于繼承人后于被繼承人死亡的事實(shí)而發(fā)生的；（2）轉(zhuǎn)繼承人可以是被繼承人的晚輩直系血親，也可以是被繼承人的其他法定繼承人：（3）轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，又可適用于遺囑繼承。3、下列關(guān)于管理人的說法正確的是：（）。A、管理人由債權(quán)人會議確定B、管理人對債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會負(fù)責(zé)，受人民法院監(jiān)督C、管理人可以由依法成立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任D、在重整期間，管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以將尚未成為擔(dān)保權(quán)標(biāo)的物的財產(chǎn)作為該債權(quán)的擔(dān)?！緟⒖即鸢浮緾,D【考點(diǎn)】管理人職權(quán)【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第22條第1款規(guī)定，管理人由人民法院指定。故A錯誤。《企業(yè)破產(chǎn)法》第23條第1款規(guī)定，管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。故B項(xiàng)錯誤?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第24條第1款規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。故C項(xiàng)正確。《企業(yè)破產(chǎn)法》第75條第2款規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。故D項(xiàng)正確4、當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，能夠證明有下列哪些情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許重新鑒定？A、鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的B、鑒定程序嚴(yán)重違法的C、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的D、鑒定結(jié)論有缺陷的【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考查重新鑒定。最高人民法院關(guān)于證據(jù)的規(guī)定第27條規(guī)定，“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的：（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形?！薄皩τ腥毕莸蔫b定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！睋?jù)此，ABC為正確選項(xiàng)。5、關(guān)于國際貨物買賣合同的成立的下列表述哪些是錯誤的？A、受要約人超過要約有效期作出的承諾一律無效B、受要約人必須將其不接受要約的意思表示明確通知要約人，否則視為承諾C、受要約人一經(jīng)作出承諾，當(dāng)事人之間的合同即告成立D、如果受要約人依據(jù)當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣在要約有效期內(nèi)發(fā)出貨物或者支付了價金，則為有效的承諾【參考答案】：A,B,C【解析】：一項(xiàng)有效的承諾必須滿足以下條件：（1）承諾要由受要約人做出才生效力：（2）與要約的條件保持一致。（3）承諾應(yīng)在要約有效的時間內(nèi)作出。逾期作出的承諾，原則上無效，但如果考慮到交易的情況或要約人毫不遲疑地發(fā)出通知表示接受，則仍具有承諾的效力。（4）承諾必須通知要約人才生效力。承諾于表示同意的通知送達(dá)于要約人時生效。承諾生效時合同成立。我國《合同法》的規(guī)定，通過函件、電報、電傳達(dá)成的協(xié)議，如一方要求簽訂確認(rèn)書時，則合同不是在收到承諾的函件、電報、電傳時成立，而是在確認(rèn)書經(jīng)雙方簽字后才能成立。沉默一般不構(gòu)成承諾。但是，根據(jù)要約的規(guī)定以及當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受要約人可以做出某種行為，諸如發(fā)貨或支付價金等表示同意。然而，其行為必須在規(guī)定的期限內(nèi)實(shí)施。如未規(guī)定時間。則應(yīng)在合理的時間內(nèi)作出。故選ABC6、貨物承運(yùn)人應(yīng)對運(yùn)送過程中因下列原因造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任A、貨物滅失B、不可抗力C、貨物短少D、合理損耗【參考答案】：A,C【解析】：根據(jù)合同法第311條的規(guī)定，承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。7、下列屬于建筑物區(qū)分所有權(quán)中的共有部分的是A、建筑物的屋頂部分B、公共照明設(shè)施C、建筑物大堂D、建筑物的電梯【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據(jù)《建筑物區(qū)分所有權(quán)解釋》第3條規(guī)定：“除法律、行政法規(guī)規(guī)定的共有部分外，建筑區(qū)劃內(nèi)的以下部分，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱的共有部分：(一)建筑物的基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)、外墻、屋頂?shù)然窘Y(jié)構(gòu)部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附屬設(shè)施、設(shè)備，避難層、設(shè)備層或者設(shè)備間等結(jié)構(gòu)部分：(二)其他不屬于業(yè)主專有部分，也不屬于市政公用部分或者其他權(quán)利人所有的場所及設(shè)施等．”ABCD選項(xiàng)均屬于共有部分，本題應(yīng)全選．8、下列法律規(guī)定中，不屬于特別訴訟時效的有：（）A、《繼承法》第25條規(guī)定，受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)作出接受或者放棄受遺贈的表示，到期沒有表示的，視為放棄接受遺贈B、《合同法》第129條規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年C、《民法通則》第125條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年D、《民法通則》第136條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為1年【參考答案】A,C【考點(diǎn)】特殊訴訟時效期間【解析】訴訟時效是指，權(quán)利人持續(xù)不行使民事權(quán)利而于期間屆滿時喪失請求法院保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。訴訟時效根據(jù)期間長短和是否是法律的特別規(guī)定分為一般訴訟時效、特別訴訟時效、最長訴訟時效。一般訴訟時效是2年；特別訴訟時效是法律對某種事務(wù)特別規(guī)定的不同的訴訟時效，可長于也可短于2年；最長訴訟時效是20年。除斥期間是指，法律規(guī)定某種權(quán)利于存續(xù)期間屆滿而當(dāng)然消滅的期間。除斥期間屆滿消滅的是實(shí)體權(quán)利。由此可分析得出：B、D項(xiàng)是特別訴訟時效，而C項(xiàng)是一般訴訟時效，A項(xiàng)則是除斥期間的規(guī)定。9、馬某在一家商場購物，經(jīng)幾次試穿終于選中價值280元的一條超短裙，但在付款的時候馬某又擔(dān)心這條裙子太暴露，遂決定不買。營業(yè)員刁某對馬某的行為非常不滿，執(zhí)意要求馬某買下裙子，否則就要我商場保安。營業(yè)員刁某沒有侵犯馬某的哪些權(quán)利？A、安全保障權(quán)B、人格尊嚴(yán)權(quán)C、公平交易權(quán)D、自由選擇權(quán)【參考答案】：A,C【解析】：詳見《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第25條。10、根據(jù)我國民法的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列哪些條件A、符合法律規(guī)定的特定形式B、意思表示真實(shí)C、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力D、不違反法律或社會公共利益【參考答案】：B,C,D【解析】：《民法通則》第55條規(guī)定：民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；（3）不違反法律或者社會公共利益。第56條規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。11、在一次礦難事故中共有36人死亡，其中包括礦山技術(shù)人員甲和當(dāng)?shù)貏诠ひ?，甲獲得了30萬的死亡賠償金，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》，下列說法正確的是：A、應(yīng)當(dāng)賠償乙30萬的死亡賠償金B(yǎng)、可以賠償乙30萬的死亡賠償金C、甲和乙的近親屬可以要求精神損害賠償D、甲和乙的近親屬不可以要求精神損害賠償【參考答案】：B,C【解析】：《侵權(quán)責(zé)任法》第17條規(guī)定：“因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金?！备鶕?jù)該條規(guī)定，“可以”以相同數(shù)額確定死亡賠償金，而非“應(yīng)當(dāng)”以相同數(shù)額確定死亡賠償金，故A選項(xiàng)錯誤，B選項(xiàng)正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。”《精神損害賠償解釋》第7條規(guī)定：“自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告?！笨梢?，因侵權(quán)致死的自然人，其近親屬可以要求精神損害賠償，故C選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯誤。12、票據(jù)債務(wù)人依下列哪些理由對持票人提出抗辯，人民法院應(yīng)予支持？（）。A、張某因?yàn)橹卮筮^失取得一張票據(jù)B、李某約定交付10萬元貨物給王某，王某簽發(fā)一張10萬元的匯票給李某。但是李某一直沒有按照約定交付貨物?，F(xiàn)李某向王某追索時，王某提出抗辯C、韓某以背書方式取得匯票，但該匯票背書不連續(xù)D、劉某接受萬某贈與的一張票據(jù)，劉某沒有給付相應(yīng)對價【參考答案】A,B,C【考點(diǎn)】票據(jù)的抗辯【解析】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人依照票據(jù)法第12條、第13條的規(guī)定，對持票人提出下列抗辯的，人民法院應(yīng)予支持：(一)與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系并且不履行約定義務(wù)的；(二)以欺詐、偷盜或者脅迫等非法手段取得票據(jù)，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的；(三)明知票據(jù)債務(wù)人與出票人或者與持票人的前手之間存在抗辯事由而取得票據(jù)的；(四)因重大過失取得票據(jù)的；(五)其他依法不得享有票據(jù)權(quán)利的。故應(yīng)選ABC13、申請確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由以下地方的中級人民法院進(jìn)行管轄：（）A、仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地B、仲裁協(xié)議簽訂地C、申請人住所地D、被申請人住所地【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。根據(jù)《仲裁法解釋》第12條第2款，申請確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。這是涉外仲裁與國內(nèi)仲裁的不同之處。14、甲乙是相處很好的同事，乙在困難時甲借給他5000元錢，借期1年，因雙方是好朋友，當(dāng)時沒有打欠條，也沒有別人知道這件事。1年后，乙沒有還錢，甲起訴到法院。關(guān)于本案的敘述，不正確的有。A、甲沒有證據(jù)就不能向法院起訴B、人民法院對本案應(yīng)當(dāng)不予受理C、人民法院對本案應(yīng)當(dāng)駁回起訴D、甲沒有實(shí)體意義上的訴權(quán)，但有程序意義上的訴權(quán)【參考答案】：A,B,C【解析】：本題涉及實(shí)體意義上的訴權(quán)和程序意義上的訴權(quán)的關(guān)系問題。依照《民事訴訟法》第108條規(guī)定，作為程序意義的訴權(quán)的條件是，原告與本案有直接的利害關(guān)系，有明確的被告，有具體的訴訟請求和事實(shí)理由，案件屬于人民法院管轄范圍。甲具有程序意義上的訴權(quán)。但甲為原告，負(fù)有舉證責(zé)任，因甲不能舉證，故不具有實(shí)體意義上的訴權(quán)。15、當(dāng)事人李某在二審判決生效后又向上一級法院提出申請再審，原因是一審法院負(fù)責(zé)本案的書記員是對方當(dāng)事人的老同學(xué)，完全有可能存在偏向，卻沒有回避。再審法院的立案庭對此問題進(jìn)行了審查，對此，你認(rèn)為下列說法不正確的是：()A、二審沒有提出該事由，現(xiàn)在提出再審不予受理，駁回申請B、書記員回避與否無關(guān)緊要，不予受理，駁回申請C、應(yīng)該受理，這是重要的程序要求D、再審只針對實(shí)體問題，不能因?yàn)榛乇軉栴}而受理【參考答案】：A,B,D【解析】：【考點(diǎn)】當(dāng)事人提起再審的條件詳解：《民事訴訟法》第179條第1款規(guī)定，第179條當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：(1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；(3)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；(4)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；(5)對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的；(7)違反法律規(guī)定，管轄錯誤的；(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；(9)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；(10)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的．；(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。可見本案情形屬于程序違法可以提起再審的情形，c項(xiàng)的說法正確，而B項(xiàng)的說法錯誤。至于是否一定要二審提出，法律沒有要求，A項(xiàng)的說法錯誤。在民事訴訟中，程序問題也可以成為提起再審的理由，所以，D項(xiàng)錯誤。16、張某被人民法院宣告為失蹤人，人民法院為其指定財產(chǎn)代管人，下面的說法哪些正確？（）A、人民法院應(yīng)指定他的配偶為張某的財產(chǎn)代管人，沒有配偶或者配偶無行為能力，應(yīng)當(dāng)指定張某的父母為其財產(chǎn)代管人B、如果張某只有一個兒子，十五歲，人民法院可以指定他的兒子為財產(chǎn)代管人C、如果張某為無民事行為能力人、限制民事行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人即為財產(chǎn)代管人D、如果張某的母親已經(jīng)死亡，父親又嗜酒好賭，人民法院可以指定張某母親生前的一位好友為張某的財產(chǎn)代管人【參考答案】A,C,D【考點(diǎn)】財產(chǎn)代管人【解析】參見《民法通則》第21條和《民通意見》第30條規(guī)定，人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財產(chǎn)的原則指定。沒有《民法通則》第21條規(guī)定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財產(chǎn)代管人。無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的。其監(jiān)護(hù)人即為財產(chǎn)代管人。17、根據(jù)我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列哪些案件人民法院可予以受理?（）A、甲公司與乙公司約定合同中產(chǎn)生的一切糾紛均由××縣仲裁委員會進(jìn)行裁決，后來發(fā)生糾紛，甲公司訴至人民法院B、甲公司與乙公司在貿(mào)易合同發(fā)生糾紛1個月后達(dá)成仲裁協(xié)議，但乙公司訴至人民法院C、某甲和某乙結(jié)婚時約定，一切因婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的糾紛一律由某市仲裁委員會進(jìn)行裁決。后雙方因感情不和欲離婚，某甲訴至人民法院D、某甲和某乙在發(fā)生糾紛的買賣合同中訂有仲裁條款，但某甲在起訴時未聲明，某乙進(jìn)行了應(yīng)訴答辯【參考答案】A,C,D【解析】ACD。A項(xiàng)中約定的仲裁機(jī)構(gòu)不存在，縣無權(quán)設(shè)立仲裁委員會；C項(xiàng)中約定的事項(xiàng)超出仲裁機(jī)構(gòu)的適用權(quán)限，根據(jù)《民訴意見》第146條的規(guī)定，此種情況法院均有權(quán)受理；D項(xiàng)符合《民訴意見》第148條的規(guī)定，法院有管轄權(quán)；B項(xiàng)中雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議合法有效，排斥法院的管轄。18、法律規(guī)定，追索海難救助費(fèi)用訴訟的管轄法院是A、被救助船舶船籍港所在地B、救助地人民法院C、被救助船舶最初到達(dá)地法院D、救助船舶船籍港所在地法院【參考答案】：B,C【解析】：民事訴訟法第32條規(guī)定，因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄。19、在行為人進(jìn)行的下列行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？A、被代理人對越權(quán)代理進(jìn)行追認(rèn)B、監(jiān)護(hù)人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn)C、受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作接受遺贈的意思表示D、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作解除合同的意思表示【參考答案】：A,C,D【解析】：形成權(quán)是指權(quán)利人以自己單方面的意思表示就能使權(quán)利發(fā)生變更、消滅的權(quán)利，追認(rèn)屬于形成權(quán)，A選項(xiàng)正確。限制民事行為能力人純獲利益的行為有效，無需監(jiān)護(hù)人追認(rèn)，B選項(xiàng)不屬于形成權(quán)?！独^承法》意見第52條第2款規(guī)定：“受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈”，因此C選項(xiàng)受遺贈人未作表示產(chǎn)生放棄遺贈的效力，屬于行使形成權(quán)的行為，當(dāng)選?！逗贤ā返?24條第2款規(guī)定：“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同”，此情形下出租人的解除權(quán)是法定解除權(quán)，無需承租人同意即可行使，屬于形成權(quán)，D選項(xiàng)當(dāng)選。20、梁某與甲旅游公司簽訂合同，約定梁某參加甲公司組織的旅游團(tuán)赴某地旅游。旅游出發(fā)前15日，梁某因出差通知甲公司，由韓某替代跟團(tuán)旅游。旅游行程一半，甲公司不顧韓某反對，將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給乙公司。乙公司組織游客參觀某森林公園，該公園所屬觀光小火車司機(jī)操作失誤致火車脫軌，韓某遭受重大損害。下列哪些表述是正確的？A、即使甲公司不同意，梁某仍有權(quán)將旅游合同轉(zhuǎn)讓給韓某B、韓某有權(quán)請求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任C、韓某有權(quán)請求某森林公園承擔(dān)賠償責(zé)任D、韓某有權(quán)請求小火車司機(jī)承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】A,B,C21、下列情形中屬于妨害民事訴訟行為的有：（）A、侵權(quán)糾紛案件的被告無正當(dāng)理由拒不到庭B、被告所在單位拒絕協(xié)助人民法院采取執(zhí)行措施C、必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭D、有關(guān)單位拒絕當(dāng)事人的律師調(diào)查取證【參考答案】B,C【解析】BC。只有必須到庭的被告無正當(dāng)理由拒不到庭才構(gòu)成妨害民事訴訟的行為，必須到庭的被告包括：。負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)的被告；不到庭就無法查清案情的被告；給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人。22、王某有三子一女，其生活主要靠長子和小女不定期地給付少量贍養(yǎng)費(fèi)來維持，生活無保障，時常缺吃少穿。王某多次向四個子女提出，但子女之間互相推諉。王某遂向法院起訴次子和三子，而不告長子和小女。王某說：“長子和小女有時還給一點(diǎn)錢維持生活，一旦告了他們，今后他們也不給錢，生活就更沒有指望了?！标P(guān)于本案的敘述，正確的有A、王某應(yīng)以三個兒子為被告B、王某應(yīng)以四個子女為共同被告C、王某應(yīng)以次子和三子為被告D、人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加長子和小女為共同被告【參考答案】：B,D【解析】：共同訴訟。《民事訴訟法》第53條規(guī)定，當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力；對訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。《民訴意見》第58條規(guī)定，人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利時，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。依照上述法條并結(jié)合相關(guān)基本法理，可以得知只有B、D項(xiàng)的表述是正確的。本題主要考查的是在追索贍養(yǎng)費(fèi)的訴訟中如何確定對方當(dāng)事人，也順帶考查了必要共同訴訟的內(nèi)容。必要的共同訴訟人是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要內(nèi)容，如何確定共同訴訟人也是司法考試的重點(diǎn)所在。對此應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)的司法解釋加以復(fù)習(xí)。23、下列關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)的表述中哪些是正確的?()A、個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有一定數(shù)量的從業(yè)人員B、個人獨(dú)資企業(yè)的出資須在企業(yè)成立時繳足C、個人獨(dú)資企業(yè)的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地是企業(yè)的住所D、營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為個人獨(dú)資企業(yè)的成立日期【參考答案】：C,D【解析】：根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第8條的規(guī)定可知，雖然必要的從業(yè)人員是個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件，但是法律并未對個人獨(dú)資企業(yè)從業(yè)人員的數(shù)量作出規(guī)定，所以A選項(xiàng)不正確。雖然投資人申報的出資是個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件，但是法律并不要求投資人在公司成立時繳足出資，所以B選項(xiàng)不正確。根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第3條和第13條的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨(dú)資企業(yè)成立日期。所以CD選項(xiàng)正確。24、中國一國有企業(yè)甲與美國一家公司乙合資成立一家合資企業(yè)。在合資經(jīng)營過程中，企業(yè)甲與公司乙就合資經(jīng)營合同中所規(guī)定的利潤分配比例條款的執(zhí)行發(fā)生爭議。合資企業(yè)董事會專門召開會議討論解決辦法，但最終仍沒有解決。下列可行的情形有：（）。A、可向中國人民法院起訴B、有書面仲裁協(xié)議時，可向中國法院起訴C、可向中國仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁D、可向甲乙雙方協(xié)議的其他國家仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁【參考答案】A,C,D【考點(diǎn)】合營企業(yè)合營各方發(fā)生爭議的解決方式【解析】《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第15條規(guī)定：“合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決時，由中國仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解或仲裁，也可由合營各方協(xié)議在其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。合營各方?jīng)]有在合同中訂有仲裁條款的或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。”故ACD正確。因?yàn)楦鶕?jù)仲裁法的原理，在有書面仲裁協(xié)議的情況下，不能向法院起訴，故B項(xiàng)不正確25、下列信息在未公開前，屬于內(nèi)幕信息的是：（）A、公司的一位監(jiān)事發(fā)生變更B、公司在歐盟簽訂重要合同，獲得大客戶訂單，公司今年的效益將非常利好C、公司正在同某上市公司洽談收購的事宜D、公司出售一棟1000萬元的舊辦公樓中的一部分，售價35萬元【參考答案】B【解析】A選項(xiàng)不符合《證券法》第67條第7項(xiàng)的規(guī)定，必須1／3以上監(jiān)事發(fā)生變動才屬于內(nèi)幕信息。A錯誤。C選項(xiàng)不符合《證券法》第75條第7項(xiàng)的規(guī)定，尚未形成上市公司收購的有關(guān)方案。故C錯誤。其他符合第67條和第75條的規(guī)定。26、甲公司于1998年以來一直使用“紅雨”商標(biāo)經(jīng)營服裝，但為了免交商標(biāo)申請費(fèi)與維持費(fèi)，甲公司一直沒有申請注冊。2002年5月，經(jīng)營服裝的乙公司將“紅雨”商標(biāo)搶先注冊，用來生產(chǎn)服裝。以下說法不正確的是：（）A、甲公司先使用，因此乙公司注冊不當(dāng)B、甲公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用“紅雨”商標(biāo)C、甲公司應(yīng)當(dāng)停止使用“紅雨”商標(biāo)D、甲公司應(yīng)當(dāng)將“紅雨”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙公司支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)【參考答案】A,B,D【考點(diǎn)】商標(biāo)注冊的條件；申請在先原則【解析】商標(biāo)實(shí)行自愿注冊原則，原則上注冊商標(biāo)才享有專用權(quán)，只有先使用的商標(biāo)知名的，才能制止惡意搶注，否則不得使用。本題甲公司雖使用該商標(biāo)但沒有使之知名，因此不予保護(hù)。27、有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)A、股東的姓名或者名稱B、公司注冊資本C、公司登記日期D、公司名稱【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《公司法》第30條28、下列觀點(diǎn)是正確的：()A、要約、承諾是有相對人的意思表示B、解除是有相對人的意思表示C、撤銷是有相對人的意思表示D、權(quán)利的拋棄，書立遺囑是無相對人的意思表示【參考答案】：A,B,C,D【解析】：【解析】：：(1)有相對人的意思表示，是指該向相對人為之才能生效的意思表示，要約、承諾、解除、撤銷均是如此，上述A、B、C三項(xiàng)，不是為表示而表示，其目的是使相對人能了解其內(nèi)容。(2)無相對人的意思表示，是反映當(dāng)事人不必向相對人為之就可以生效的意思表示，權(quán)利的拋棄，書立遺囑等就是如此。29、甲公司委托王某購買10臺品牌機(jī)電腦，王某私自委托朋友張某代為購買，張某購買了10臺組裝電腦，甲公司拒絕支付價款，以下說法不正確的是：A、甲公司無權(quán)拒絕支付價款B、王某應(yīng)支付價款C、張某應(yīng)支付價款D、甲公司和王某對支付價款承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】：A,C,D【解析】：《民法通則》第68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意．事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外．”根據(jù)這條規(guī)定，代理人轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或事后追認(rèn)，如果被代理人不同意，代理人對復(fù)代理人的行為負(fù)民事責(zé)任．本題中王某末經(jīng)委托人甲公司的同意即轉(zhuǎn)委托，甲公司有權(quán)拒絕承擔(dān)復(fù)代理人的行為后果，王某作為代理人應(yīng)對復(fù)代理人的行為承擔(dān)責(zé)任，所以AD選項(xiàng)不正確，B選項(xiàng)正確．張某作為復(fù)代理人不承擔(dān)復(fù)代理行為的后果，所以C選項(xiàng)不正確．30、紅紅服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同書和介紹信交給趙小云。介紹信上寫明委托趙小云為服裝店購買服裝.趙以紅紅服裝店的名義向某服裝廠訂購了總價款140萬元的工作服。但是這批服裝銷售很不理想。該服裝店認(rèn)為自己委托趙購買的是時裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進(jìn)貨140萬元，趙的行為是越權(quán)代理行為，據(jù)此拒絕支付貨款。對此訂購合同（）。A、紅紅服裝店應(yīng)當(dāng)支付貨款B、紅紅服裝店有權(quán)拒絕支付貨款C、趙小云應(yīng)當(dāng)支付貨款D、趙小云應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任【參考答案】A,D【考點(diǎn)】委托合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)【解析】授權(quán)不明，被代理人和代理人應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。三、不定向選擇題1、新的證據(jù)規(guī)則頒行后，各界反響熱烈。法制月刊的記者小趙就《證據(jù)規(guī)則》的相關(guān)問題采訪了不同層面的讀者。以下是讀者對相關(guān)問題的見解或觀點(diǎn)。以下是關(guān)于民事訴訟中的“承認(rèn)”及其法律后果的說法，請你判斷哪種表述是不正確的A、在一起離婚的案件中，丈夫?qū)ζ拮雨愂龅募彝ケ┝Φ氖聦?shí)明確表示承認(rèn)的，妻子就無需舉證B、在訴訟中，對原告陳述的事實(shí)，被告不置可否的，即視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)，原告就無需舉證C、經(jīng)當(dāng)事人委托的代理律師，其在訴訟中的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)，但因此而導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外D、被告在法庭辯論終結(jié)前聲明撤回承認(rèn)的，原告的舉證責(zé)任恢復(fù)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《證據(jù)規(guī)則》第八條訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。對一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外；當(dāng)事人在場但對其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的，不能免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。2、以下關(guān)于保險代理人與保險經(jīng)紀(jì)人的說法中正確的是：A、保險代理人是為保險人的利益提供服務(wù)，保險經(jīng)紀(jì)人是為投保人的利益提供服務(wù)B、保險代理人和保險人之間是委托代理關(guān)系，保險經(jīng)紀(jì)人和投保人之間也是委托代理關(guān)系C、保險代理人向保險人收取手續(xù)費(fèi)，保險經(jīng)紀(jì)人向投保人收取傭金D、保險代理人辦理保險業(yè)務(wù)的行為由保險人承擔(dān)責(zé)任，保險經(jīng)紀(jì)人的行為由自己承擔(dān)責(zé)任【參考答案】：A,D【解析】：《保險法》第117條第1款規(guī)定，保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或者個人。第118條規(guī)定，保險經(jīng)紀(jì)人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的機(jī)構(gòu)。第127條第1款規(guī)定，保險代理人根據(jù)保險人的授權(quán)代為辦理保險業(yè)務(wù)的行為，由保險人承擔(dān)責(zé)任。第128條規(guī)定，保險經(jīng)紀(jì)人因過錯給投保人、被保險人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢?，保險代理人是為保險人的利益提供服務(wù)，保險經(jīng)紀(jì)人是為投保人的利益提供服務(wù)，故A選項(xiàng)正確。保險代理人和保險人之間是委托代理的關(guān)系，保險經(jīng)紀(jì)人和投保人之間是居間服務(wù)的關(guān)系，不是委托代理關(guān)系，故B選項(xiàng)錯誤。保險代理人向保險人收取手續(xù)費(fèi)，保險經(jīng)紀(jì)人也是向保險人收取傭金，而不是向投保人收取傭金，故C選項(xiàng)錯誤。保險代理人與保險人之間是委托代理的關(guān)系，所以保險代理人辦理保險業(yè)務(wù)的行為由保險人承擔(dān)，保險經(jīng)紀(jì)人與保險人和投保人之間的關(guān)系是提供中介服務(wù)收取傭金的關(guān)系，保險經(jīng)紀(jì)人的行為由自己負(fù)責(zé)，故D選項(xiàng)正確。3、安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭執(zhí)。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達(dá)成協(xié)議，由安某向朱某賠償500元。下列說法正確的是：A、安某與朱某達(dá)成協(xié)議后，仍可以對安某進(jìn)行治安處罰B、如果安某拒不履行協(xié)議，朱某可以直接向法院提起行政訴訟C、如果安某拒不履行協(xié)議，朱某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)公安分局的上一級機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服再提起行政訴訟D、