公司的概念和特征一公司的概念

公司的概念和特征

一、公司的概念

按照新公司法的規(guī)定，公司是指由股東出資設(shè)立的，股東以其全部認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)繳的股份為

限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其名卜?的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的企業(yè)法人（公司的名下財(cái)產(chǎn)與

設(shè)立時(shí)的資本不一致）。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類(lèi)型。

《公司法》第3條的第2款規(guī)定，“有限公司的股東以認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公

司的股東以認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

二、公司的特征

（一）公司是法人企業(yè)，具有獨(dú)立法人資格。

（二）公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性。

（三）公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性。

三、例題分析

A是從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的有限責(zé)任公司，總資產(chǎn)1000萬(wàn)元，總負(fù)債100萬(wàn)元。現(xiàn)公司董事會(huì)決定：（1）

以本公司名義投資20萬(wàn)，與B公司組成合伙企業(yè)；（2）以A公司名義向C公司投資200萬(wàn)；（3）以本

公司名義發(fā)行100萬(wàn)元公司債券。問(wèn)：這三項(xiàng)決定是否都合法，并說(shuō)明理由。

【答案及解析】（1）不合法。依《合伙企業(yè)法》，合伙人應(yīng)是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的完全民事行為能力的自

然人。《公司法》第十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)

的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

（2）合法。根據(jù)法律規(guī)定，公司可以轉(zhuǎn)投資。《公司法》第十五條，公司可以向其他企業(yè)投資。

（3）不合法。公司發(fā)行公司債券其凈資產(chǎn)額不得低于人民幣6000萬(wàn)；另外，發(fā)行公司債券應(yīng)由股東

會(huì)作出決議。而A公司凈資產(chǎn)僅900萬(wàn)，且董事會(huì)無(wú)權(quán)作決定發(fā)行公司債券。參見(jiàn)《證券法》第十六條公

開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(■)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公

司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；(二)累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十。

公司的分類(lèi)

一、知識(shí)點(diǎn)分析

1、以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無(wú)限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司、

股份有限公司。

注意：公司的種類(lèi)法定。在中國(guó)的公司法上所承認(rèn)的是股份公司和有限公司。

2、以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為封閉式公司與開(kāi)放式公司，封閉式公司是指根據(jù)公司章程的

規(guī)定，全部股份由設(shè)立公司的股東持有，股份轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格限制，不能在證券市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。開(kāi)

放式公司是指可以按照法定的程序公開(kāi)招股，股東人數(shù)無(wú)法限定且股份可以在證券市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。

通說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開(kāi)放式公司。但是發(fā)起設(shè)立的股份

有限公司由于并不向社會(huì)募集股份，因此也具有封閉性。

3,以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，公司可以分為人合公司、資合公司以及人資兼合公司。人合公司是指公司

的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以股東個(gè)人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司，無(wú)限公司屬于典型的人合公司。資合公司

是指公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以公司資本的規(guī)模而不是股東的個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司，股份有限公司屬典型的資合

公司。人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)同時(shí)依賴(lài)股東個(gè)人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合

特點(diǎn)的公司，有限責(zé)任公司、兩合公司均屬此類(lèi)公司。

在中國(guó)的公司法中，只承認(rèn)股份公司和有限公司，股份公司是典型的資合公司，有限公司是以資合為

主，兼有人合的成份。中國(guó)沒(méi)有純粹的人合公司，但有純粹的人合企業(yè)，如合伙企業(yè)。

4、以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。

子公司分公司的區(qū)別如下表圖示：

子公司分公司

雖受母公司實(shí)際控制,但具有獨(dú)立的法不具有獨(dú)立的法人人格，雖有公司字樣

人人格，在工商部門(mén)領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)但并非真正意義上的公司，無(wú)自己的章

法律地位

業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱(chēng)和章程，程，公司名稱(chēng)只要在總公司名稱(chēng)后加上

以自己名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。分公司字樣即可。

注意：分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但

依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見(jiàn)》

第40條，依法設(shè)立的分公司可以作為民

事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外

分公司也具有獨(dú)立的締約能力。

業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形

時(shí)，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司（總公司）

以其自身財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,與母

承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時(shí)，可以直接

公司互不連帶，除出資人（即子公司的

把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)

責(zé)任承擔(dān)各股東）出資不實(shí)或有抽逃資金，以及

任。但是要特別注意：這并不意味著兩

公司人格否認(rèn)的情形下,債權(quán)人不得就

者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個(gè)人格,

未得清償部分向出資人追償。

由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。

由一個(gè)股東（一人有限責(zé)任公司）或者總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)

設(shè)立方式兩個(gè)以上股東按照公司法規(guī)定的公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，

設(shè)立條件和方式投資設(shè)立在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)。

總公司對(duì)分公司的投入原則上不受限

公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投

制。注意：依照《商、業(yè)銀行法》第19條

對(duì)母公司/總公司的投資資的，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額

第:款，商業(yè)銀行撥付其子公司運(yùn)營(yíng)資

限制及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)

金的總和不得超過(guò)總行資本金總額的

定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

60%o

5、以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。外國(guó)公司是依照外國(guó)法律在中國(guó)

境外登記成立的公司，而不是依據(jù)我國(guó)公司法在中國(guó)境內(nèi)登記成立的公司。需要注意的是，外國(guó)公司可以

在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但外國(guó)公司屬于外國(guó)法人，其分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資

格，因此，該分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的責(zé)任由所屬外國(guó)公司承擔(dān)。而外國(guó)公司出資依照我

國(guó)法律設(shè)立的公司，則屬于本國(guó)公司。

二、例題分析

2004年，張三、李四、王二麻子共同投資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，下設(shè)分公司A、B；子公司有限公

司C、D,其后，張三和C公司共同在韓國(guó)設(shè)立了股份有限公司E,據(jù)此判斷以卜選項(xiàng)不正確的是：

A.B公司具有法人資格

B.E公司是本國(guó)公司

C.D公司的民事責(zé)任由甲承擔(dān)

D.張三對(duì)E公司的責(zé)任不負(fù)責(zé)

【答案】ABC

公司的能力

（-）公司的權(quán)利能力

公司權(quán)利能力的限制（重點(diǎn)）：

1.轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。《公司法》第15條規(guī)定：公司可以向其他的企業(yè)投資，但是除法律另有規(guī)定的

以外，不能成為所投資的企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

2.轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制?！豆痉ā返?6條第1款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，

依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單向投資或

擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額?！?/p>

第2款規(guī)定：“公司為公司股東或者控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議”。

第3款規(guī)定：“前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表

決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

注意：

（1）公司能否向其他企業(yè)投資或者為他的提供擔(dān)保，必須要經(jīng)過(guò)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)來(lái)決議。

（2）對(duì)于投資額法律不做限制，而是規(guī)定章程可以對(duì)此加以限制。

（3）公司如果為本公司的股東或?yàn)閷?shí)際控制人進(jìn)行擔(dān)保，必須經(jīng)過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)來(lái)決議。

（4）對(duì)于為本公司的股東或者為實(shí)際控制人提供擔(dān)保，經(jīng)過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)決議的時(shí)候，對(duì)于公司

的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東的表決權(quán)的行使加以限制。

3.借貸的禁止。《公司法》第116條規(guī)定：“公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人

員提供借款?！?/p>

（二）公司的行為能力

公司的行為能力是通過(guò)公司的機(jī)關(guān)來(lái)取得權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的。

新公司法在公司法定代表人上實(shí)行了“二元制”，《公司法》第23條規(guī)定：“公司的法定代表人依照公司

章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！?/p>

公司的章程

一、公司章程的概念

公司章程是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則的重要文件，制定公司章程是公司設(shè)立的必要條件和必

經(jīng)程序之一。

二、公司章程的制定和修改

（-）制定

股份有限公司的章程由發(fā)起人制定，有限責(zé)任公司的章程由全體股東共同制定。有限責(zé)任公司中的國(guó)

有獨(dú)資公司，其章程的制定在《公司法》第66條規(guī)定有兩種制定方式：一種是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定；

一種是由董事會(huì)制定，報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。對(duì)于一人公司的章程制定是由股東一人制定。

制定公司章程是多人的共同行為，須經(jīng)全體制定人一致同意。公司章程應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，全體制定

人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但是，僅此而已，無(wú)需登記才生效。

（二）修改

原則上公司章程所記載的事項(xiàng)，不論是絕對(duì)記我事項(xiàng)，還是任意記載事項(xiàng)，均可變更，但要遵循以下

原則：第一，不損害股東利益；第二，不損害債權(quán)人利益；第三，不妨害公司的一致性。

公司章程的修改是重大事項(xiàng)，要經(jīng)過(guò)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

三、公司章程的效力范圍

《公司法》第11條，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管

理人員具有約束力?！缎鹿痉ā窋U(kuò)大了高級(jí)管理人員的范圍，如上市公司中的董事會(huì)秘書(shū)屬于高級(jí)管理

人員的范疇。

注意，公司章程對(duì)公司員工和公司債權(quán)人、債務(wù)人并不具有約束力。

四、例題分析

某商務(wù)公司章程規(guī)定：董事長(zhǎng)未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營(yíng)性

合同。一日，董事長(zhǎng)任某見(jiàn)王某有一棟別墅，遂決定以自己使用的公司舊辦公樓與王調(diào)換，并辦理了過(guò)戶

手續(xù)。對(duì)任某的換車(chē)行為，下列哪一種說(shuō)法是不正確的？

A.違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無(wú)效

B.違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無(wú)效

C.并未違反公司章程，其行為有效

D.無(wú)論是否違反公司章程，只要王某無(wú)惡意，該行為就有效

【答案】ABC

公司的資本

(-)注冊(cè)資本的概念

《新公司法》的第26條第1款規(guī)定：有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)的全體股東認(rèn)繳的出資額。

公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由

股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中的投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第2款規(guī)定：有限公司注冊(cè)資本

的最低限額為人民幣3萬(wàn)元，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

《新公司法》第59條規(guī)定：一人公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納

公司章程規(guī)定的出資額。

《新公司法》第81條第1款規(guī)定：股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司設(shè)立機(jī)關(guān)登記的

全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。全本發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,其余的部分由發(fā)起人自

公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中的投資公司可以在五年內(nèi)繳足，繳足以前不得向他人募集股份。第2款

規(guī)定：股份公司采取募集設(shè)立方式的，注冊(cè)資本為在注冊(cè)機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

(-)公司資本的形態(tài)

1.注冊(cè)資本。即在工商管理部門(mén)登記的資本。

2.發(fā)行資本。

3.認(rèn)購(gòu)資本。

4.實(shí)繳資本。

（三）公司資本的三原則

1.資本確定原則。資本確定是指在章程中要裁明，工商登記時(shí)要辦理登記手續(xù)。

公司資本確定下來(lái)以后，根據(jù)怎樣實(shí)現(xiàn)，可以把公司的資本制度劃分為：法定資本制度、授權(quán)資本制

度和折中資本制度。中國(guó)實(shí)行法定資本制度。

2.資本維持原則?！豆痉ā?1條、36條、94條、128條、143條、167條、169條等都強(qiáng)調(diào)了公司資

本要充實(shí)。

36條強(qiáng)調(diào)：公司成立以后股東不能抽逃出資。

128條強(qiáng)調(diào)：股票不能折價(jià)發(fā)行。必須按照面額或者溢價(jià)來(lái)發(fā)行。

143條強(qiáng)調(diào)：公司不能收購(gòu)本公司的股份。

167條強(qiáng)調(diào)：公司有盈利時(shí)要提取法定公積金。

169條強(qiáng)調(diào)：法定公積金的用途是彌補(bǔ)公司以前年度發(fā)生的虧損。

3.資本不變?cè)瓌t。

公司資本的變動(dòng)要經(jīng)過(guò)特別決議。

（1）增資：《公司法》179條第1款規(guī)定：有限公司增加注冊(cè)資本時(shí)?，股東認(rèn)繳新增資本的出資依照

本法（35條規(guī)定：在一般情況下，新增資本時(shí)按照股東實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳新增資本，但是全體股東約定

不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳的除外。）設(shè)立有限公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；第2款規(guī)定：股份公司為增

加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股依照本法設(shè)立股份公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（2）減資：經(jīng)過(guò)特別決議以后，按照《公司法》178條規(guī)定編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，在減資決議

作出30日內(nèi)通知公告?zhèn)鶛?quán)人，對(duì)于在報(bào)紙上公告的次數(shù)，新的公司法對(duì)此不再限制。

債權(quán)人得知情況后，有權(quán)要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（四）注冊(cè)資本的最低限額

有限公司的注冊(cè)資本的最低限額為3萬(wàn)元，但是?人有限公司的最低注冊(cè)資本是10萬(wàn)元；股份有限公

司的注冊(cè)資本最低限額為500萬(wàn)元。

公司的股東

一、股東資格的取得與確認(rèn)

股東資格的取得與出資是相關(guān)的。出資后取得股東的身份。

L股東資格的確認(rèn)：

《公司法》第32條規(guī)定：有限公司成立以后要向股東簽發(fā)出資證明書(shū)。

第33條第I款規(guī)定：有限公司中要置備股東名冊(cè)，記載股東持股情況及出資情況。第2款規(guī)定：記載

于股東名冊(cè)的股東可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

股份公司中股東資格的確認(rèn)是：在公司成立以后給股東簽署股票。在股份公司中也有股東名冊(cè)，記載

記名股東的具體持股的情況和無(wú)記名股東整體發(fā)行股份的情況。

2.股東資格的取得

《公司法》第76條規(guī)定：自然人股東死亡以后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有

規(guī)定的除外。

二、股東的權(quán)利

股東權(quán)中有些不是財(cái)產(chǎn)權(quán)，如參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利，查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、股東會(huì)的會(huì)

議記錄、董事會(huì)的會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利等都不是財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。

（-）新增加的權(quán)利：

1.查閱公司會(huì)計(jì)財(cái)簿的權(quán)利（《公司法》第34條規(guī)定）

任何股東都可以行使此項(xiàng)權(quán)利，但是必須提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。如果公司認(rèn)為有不正當(dāng)?shù)哪康模?/p>

可以拒絕。作為股東可以請(qǐng)求法院要求公司提供查詢(xún)。

2.股東會(huì)或股東大會(huì)的召集權(quán)

《公司法》第41條規(guī)定：有限公司股東會(huì)的召集權(quán)原本屬于董事會(huì)（如果有限公司不設(shè)董事會(huì)，應(yīng)屬

執(zhí)行董事），不履行或不能履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)，由監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持，

如果監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事也不召集，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

《公司法》102條規(guī)定：股份公司的召集權(quán)原本屬于董事會(huì)，董事會(huì)不履行或不能履行時(shí)，由監(jiān)事會(huì)召

集和主持股東大會(huì)，如果監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90天以上單獨(dú)或者合計(jì)持股10%以上的股東可以自

行召集和主持。

3.股東表決權(quán)

《公司法》第43條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

4.臨時(shí)提案權(quán)

《公司法》第103條第2款規(guī)定：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10

日前提出臨時(shí)提案，并書(shū)面提交董事會(huì)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案

提交股東大會(huì)審議，并有明確的議題和具體的決議事項(xiàng)。

5.股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

有限公司：《公司法》第75條規(guī)定：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求

公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的：

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；

（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿，或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)修

改公司章程使公司繼續(xù)存續(xù);

在這三種情形之下，當(dāng)行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)時(shí)，作為股東要在決議做出之日起的60日內(nèi)跟公司就股份

的回購(gòu)事宜進(jìn)行協(xié)商。如果90天之內(nèi)未對(duì)股權(quán)收購(gòu)達(dá)成協(xié)議，股東可以向法院提起訴訟（股東的直接訴權(quán)）。

股份公司：《公司法》第143條第1款第4種情規(guī)定：股東對(duì)股東大會(huì)作出的合并、分立決議持有異

議，要求公司收購(gòu)其股份的。

6.請(qǐng)求法院解散公司的權(quán)利

《公司法》第183條規(guī)定：公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他

途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求法院解散公司。

7.股東的訴權(quán)

（1）股東的直接訴權(quán)

《公司法》第22條第1款規(guī)定：公司股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違法的，其決議內(nèi)容無(wú)效。

第2款：股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，

或者股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反章程的，股東可以在決議作出之日起的60日內(nèi)請(qǐng)求法院撤

消。

第3款規(guī)定：股東在這些情形之下起訴公司時(shí)，無(wú)論是無(wú)效之訴，還是撤消之訴，法院可以根據(jù)公司

的請(qǐng)求要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。

《公司法》第153條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者章程的規(guī)定，損害股東利益

時(shí).，股東可以向法院提起訴訟。

《公司法》第75條第2款規(guī)定：有限公司股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使如果不能通過(guò)協(xié)商的渠道，可以

向法院提起訴訟。

（2）股東的派生訴權(quán)（重點(diǎn)）

《公司法》第152條第1款規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員有本法第150條（董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

在執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。）

的情形的，由有限公司的股東、股份公司連續(xù)180天單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書(shū)面請(qǐng)

求監(jiān)事會(huì)（或監(jiān)事）向法院提出訴訟。監(jiān)事如果有以上規(guī)定的情形時(shí)，股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)（或執(zhí)行

董事）向法院提起訴訟。

第2款：監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限公司的監(jiān)事，或者董事（執(zhí)行董事）收到前款規(guī)定的書(shū)面請(qǐng)求后

拒絕提起訴訟，或者收到書(shū)面請(qǐng)求30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急，不立即訴訟將使公司的利益受到難

以彌補(bǔ)的損害時(shí)，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。

第3款規(guī)定：他人如果損害了公司的合法權(quán)益，給公司造成損失時(shí)，股東可以向法院提起訴訟。但勝

訴后的成果歸屬于公司。

（二）小股東權(quán)益保護(hù)的制度

《公司法》的106條規(guī)定：股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議實(shí)行

累積投票制。

某些股東表決權(quán)行使的限制：

（1）《公司法》第16條第3款的規(guī)定。

（2）《公司法》第125條規(guī)定：上市公司的董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，

不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)，該董事會(huì)會(huì)議由半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出

席即可舉行。董事會(huì)會(huì)議所作決議必須要經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系堇事過(guò)半數(shù)通過(guò)，出席董事的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)

不足3人時(shí)，應(yīng)該將該事項(xiàng)提交上市公司的股東大會(huì)決議。

三、股東的義務(wù)

法人格否認(rèn)制度：

《公司法》第20條第1款規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，

不得濫用股東權(quán)利，損害公司或者其他股東的利益。不得濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害債權(quán)人

的利益。

第2款規(guī)定：如果損害了公司或者其他股東的利益，要承擔(dān)賠償責(zé)任。

第3款規(guī)定：如果損害了債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

《公司法》第64條規(guī)定：一人有限公司的股東不能證明自己財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公

司債務(wù)承擔(dān)連責(zé)任。

公務(wù)財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。公司應(yīng)當(dāng)在每

一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。

股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開(kāi)

發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

二、公司收益分配

1、種類(lèi)：法定公積金、任意公積金和資本公積金：

①公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額

為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年

利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

②公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意

公積金。

③公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第35條的規(guī)定分配；股份有限

公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)

的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

④公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

⑤股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入

資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。

2、用途：公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本

公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。

三、公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)師事務(wù)所

1.公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者

董事會(huì)決定。2.公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)就解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許會(huì)計(jì)師事務(wù)所

陳述意見(jiàn)。公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他

會(huì)計(jì)資料，不得拒絕、隱匿、謊報(bào)。3.公司除法定的會(huì)計(jì)賬簿外，不得另立會(huì)計(jì)賬簿。對(duì)公司資產(chǎn)，不得以

任何個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)。

四、例題分析

某股份有限公司注冊(cè)資本為4800萬(wàn)元。公司現(xiàn)有法定公積金1800萬(wàn)元，任意公積金800萬(wàn)元。公司

擬轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，進(jìn)行增資派股。以下所提出的幾條方案中，符合公司法規(guī)定的是？

A.將法定公積金120()萬(wàn)元、任意公積金300萬(wàn)元轉(zhuǎn)為公司資本，

B.將法定公積金600萬(wàn)元、任意公積金800萬(wàn)元轉(zhuǎn)為公司資本，

C.將法定公積金600萬(wàn)元、任意公積金400萬(wàn)元

D.將法定公積金800萬(wàn)元、任意公積金400萬(wàn)元

【答案】B

公司的變更、合并與分立

一、公司的變更

（一）新公司法允許公司從有限責(zé)任轉(zhuǎn)為股份有限責(zé)任，也允許股份有限責(zé)任轉(zhuǎn)換為有限責(zé)任。（《公

司法》第9條規(guī)定）。

《公司法》第9條第2款規(guī)定：有限公司變更為股份公司的，或者股份公司變更為有限公司的，公司

變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

（-）變更程序

公司變更屬于重大決議，應(yīng)經(jīng)過(guò)全體股東2/3以上表決權(quán)通過(guò)。有限公司轉(zhuǎn)換為股份公司折合的股份額

要相等于公司的凈資產(chǎn)額。

（三）變更登記

《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了公司變更登記。

二、公司的合并

（-）合并的程序

《公司法》第174條規(guī)定：公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議。

1.代表公司表2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)

2.編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單

3.通知公告?zhèn)鶛?quán)人（對(duì)于公告次數(shù)不限制），債權(quán)人可以要求清償債務(wù)，或者提攜相應(yīng)擔(dān)保，但沒(méi)有異

議權(quán)。

《公司法》第175條規(guī)定：合并時(shí)合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。

注：對(duì)照公司減資。

三、公司的分立

公司分立的程序：

1.代表公司表2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)

2.編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單

3.通知公告?zhèn)鶛?quán)人

《公司法》第177條規(guī)定：分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但公司分立前與債權(quán)人就債

務(wù)清償達(dá)成書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司解散與清算

一、公司解散事由

依《公司法》第181條，公司因下列原因解散：

（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

（3）因公司合并或者分立需要解散；

（4）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；

（5）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。

（6）公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，

持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

公司有第（1）項(xiàng)情形的，可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分

之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

二、公司的清算

清算組的組成：公司依照前述第（1）項(xiàng)、第（2）項(xiàng)、第（4）項(xiàng)、第（5）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在

解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司

的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院

指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,

不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、公司的破產(chǎn)

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向

人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。公司

被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。

四、例題解析

2004年5月，7家企業(yè)法人出資成立了A有限責(zé)任公司，由甲擔(dān)任董事長(zhǎng)，乙擔(dān)任公司經(jīng)理。由于甲、

乙不合，導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，虧損面積不斷擴(kuò)大。經(jīng)多次協(xié)調(diào)都無(wú)法緩解此局面，股東損失

嚴(yán)重，在此情況下，股東想通過(guò)解散公司的途徑來(lái)保護(hù)自己的利益，問(wèn)：應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行？

【答案】應(yīng)當(dāng)由持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，請(qǐng)求人民法院解散公司，若得到支持，則

可以依程序解散公司。

注意：股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)可以做出解散公司的決議，與有

限責(zé)任公司要求有所區(qū)別；國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，其解散的決定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)作

出。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)

一、概念和特征

1.定義：外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司。

2.特征：

（1）不具有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。這是外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)最突出的特點(diǎn)。

（2）不具有公司法人的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。

（3）沒(méi)有自己的公司名稱(chēng)和公司章程，其名稱(chēng)中要表明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。

(4)沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。

二、設(shè)立條件

(1)外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所屬?lài)?guó)

的公司登記證書(shū)等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

(2)外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須在中國(guó)境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人，

并向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的資金。

(3)外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱(chēng)中表明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)

當(dāng)在本機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程。

三、法律地位和待遇

外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資格。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)

營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。

外國(guó)公司撤銷(xiāo)其在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時(shí)，必須依法清償債務(wù)，依照本法有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)

行清算。未清償債務(wù)之前，不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國(guó)境外。

四、例題分析

卜列有關(guān)外國(guó)公司在華分支機(jī)構(gòu)的規(guī)定，哪些是不符合公司法規(guī)定的？

A.外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在本機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程

B.外國(guó)公司屬于中國(guó)法人，只不過(guò)是依據(jù)中國(guó)法律在我國(guó)境外登記成立的

C.外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其國(guó)籍但不必再注明責(zé)任形式

D.外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格，但對(duì)其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

【答案】BCD

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司董事的資格和義務(wù)

一、高級(jí)管理人員的定義及種類(lèi)

1.定義：

高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他

人員。

2.種類(lèi)：

（1）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限

公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或

者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

（2）實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司

行為的人。

（3）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制

的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)

家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

二、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格

《公司法》第一百四十七條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未

逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自

該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公

司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司的義務(wù)和責(zé)任

公司法明確規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，此為司法考試的一個(gè)重點(diǎn)，考

生應(yīng)引起足夠重視。

1.忠實(shí)、勤勉義務(wù)

《公司法》第148條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有

忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

《公司法》第149條：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

①挪用公司資金；

②將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；

③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司

財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

④違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

⑤未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商'業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者

為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；（注意：競(jìng)業(yè)禁止和自我交易禁止都是相對(duì)的禁止。）

⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

⑦擅自披露公司秘密；

⑧違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

2.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)的責(zé)任

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損

失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、例題分析

某股份有限公司計(jì)劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以下四人成為候選人，其中哪些不具有公

司法規(guī)定的不得擔(dān)任高管人員任職資格的禁止條件？

A.趙某，經(jīng)營(yíng)能力一流，口才尤佳，但因酷愛(ài)行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議

B.錢(qián)某，曾擔(dān)任一家長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善的洗浴中心董事，到任后僅一個(gè)上午該公司即破產(chǎn)

C.孫某，曾因強(qiáng)奸一名80歲的老太太被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭賣(mài)烤白薯為生

D.李某，現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫

【答案】ABCD

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：股東派生訴訟制度

1、代位訴訟制度

（1）董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連

續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)

的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面

請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

（2）監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)

求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使

公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起

訴訟。

（3）他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十

日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟。

（4）董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人

民法院提起訴訟。

2、其他股東訴訟制度：

公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董

事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東

可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷(xiāo)該

決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)變更登記。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司人格否認(rèn)制度

一、知識(shí)點(diǎn)剖析

公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者

其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，公司人格

被否認(rèn)，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、例題解析

宏喜果農(nóng)有限公司的控股股東趙虹西拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營(yíng)企業(yè)還貸，還以企業(yè)

名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當(dāng)銀行起訴后，趙虹西以企業(yè)為公司，屬于有限責(zé)任為由，

請(qǐng)求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)，請(qǐng)判斷正誤（）

A.宏喜果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為

B.可以依法由法院否認(rèn)該公司的人格

C.趙虹西和宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)連帶責(zé)任

D.趙虹西應(yīng)當(dāng)向宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABCD

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

一、知識(shí)點(diǎn)剖析

根據(jù)我國(guó)新《公司法》第23條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1.股東符合法定人數(shù)：

除國(guó)有獨(dú)資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責(zé)任公司由50人以下股東出資設(shè)立。我國(guó)目

前允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

2.注冊(cè)資本達(dá)到法定資本最低限額：

有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低

限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.股東共同制定公司章程：

公司章程是以書(shū)面形式固定下來(lái)的股東共同一致的意思表示，是公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。公司章

程由股東共同制定，經(jīng)股東簽名、蓋章后生效。

4.有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

5.有公司住所。

公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定訴訟管轄、訴訟文書(shū)送達(dá)、債務(wù)履行地、公司

登記管轄以及涉外經(jīng)濟(jì)及民事訴訟中確定法律適用地的根據(jù)，因此公司必須具有住所。

二、例題解析

趙某、錢(qián)某和孫某計(jì)劃設(shè)立?家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責(zé)任公司，由趙某制定了公司章程。其中規(guī)定:

趙某以勞務(wù)作為出資，作價(jià)人民幣10萬(wàn)元：錢(qián)某以商品房一幢作為出資，作價(jià)人民幣20萬(wàn)元；孫某以所

掌握的客戶來(lái)源作價(jià)15萬(wàn)元人民幣出現(xiàn)金人民幣5萬(wàn)元，由趙某為董事長(zhǎng)，錢(qián)、孫為副董事長(zhǎng)：不設(shè)股東

會(huì)、監(jiān)事，董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，公司盈利平均分配。請(qǐng)問(wèn)：該公司能否設(shè)立，為什么？有哪些違法之

處。

【答案及解析】該公司不能設(shè)立，因?yàn)樗环衔覈?guó)公司法的有關(guān)規(guī)定。

(1)《公司法》第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(三)股東共同制定公司章程；

公司章程應(yīng)由三人共同制定；

(2)公司法規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)

并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。公司登記

管理?xiàng)l例規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

所以，勞務(wù)不能作為出資；

(3)客源如以商業(yè)秘密作為出資。法律并未規(guī)定無(wú)形資產(chǎn)出資的比例。最高應(yīng)不超過(guò)70%,因?yàn)楸仨?/p>

有30%的現(xiàn)金出資。

(4)公司必須設(shè)股東會(huì)，監(jiān)事，股東會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān)；

(5)公司盈利分配應(yīng)以出資比例為準(zhǔn)。這是公司和合伙企業(yè)的根本區(qū)別：前者是股權(quán)式后者是契約式。

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的股東出資轉(zhuǎn)讓制度

一、知識(shí)點(diǎn)剖析

有限責(zé)任公司具有人合性質(zhì)，股東之間以相互信任為基礎(chǔ)，因此法律對(duì)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資做

了限制性規(guī)定。

1.有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他

股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不

同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

3.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股

權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

4.人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同

等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)

買(mǎi)權(quán)。

5.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和

股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。

6.股份買(mǎi)回請(qǐng)求權(quán)：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)

格收購(gòu)其股權(quán)：

①公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

②公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

③公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使

公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)

議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

7.股權(quán)的繼承：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

二、例題解析

2005年10月，甲、乙、丙共同出資設(shè)立了馬起諾體育用品有限責(zé)任公司，該年11月，丙與丁達(dá)成協(xié)

議，準(zhǔn)備將其在公司的出資份額全部轉(zhuǎn)讓給丁，甲、乙均不同意。下列解決方案中，不符合公司法規(guī)定的

有：

A.由甲或乙購(gòu)買(mǎi)丙的出資份額

B.由甲和乙共同購(gòu)買(mǎi)丙的出資份額

C.如果甲、乙均不愿購(gòu)買(mǎi)，則丙無(wú)權(quán)將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁

D.如果甲、乙都愿購(gòu)買(mǎi)，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)

先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

【答案】C

【解析】有限公司股東向外部轉(zhuǎn)讓股份要求維護(hù)人合性，因此要全體股東人頭的過(guò)半數(shù)通過(guò)，否則不

可以，但是又要維護(hù)資本流通的自由性，因此不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)否則視為同意向外轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)

任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)

半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十

日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不

購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，答案AB正確；C錯(cuò)誤；

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股

權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。所以，答案D正確。

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的公司治理結(jié)構(gòu)

一、股東會(huì)

有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照《公司法》行使職權(quán)。

1、股東會(huì)行使下列職權(quán)：

①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

②選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

③審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

④審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

⑤審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

⑥審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

⑦對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

⑧對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

⑨對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

⑩修改公司章程；

公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體

股東在決定文件上簽名、蓋章。

2、股東會(huì)的召開(kāi)：

股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。代表十分之一以

上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)

召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

3、股東會(huì)的召集和主持：

首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的,

股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董

事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。

堇事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的

監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

4、股東會(huì)會(huì)議的召集：

召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另

有約定的除外。股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

5、資本多數(shù)決:

股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

6、股東會(huì)決議：

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更

公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

總結(jié)一下有權(quán)召集主持股東會(huì)的主體有：（1）出資最多的股東主持。（2）董事長(zhǎng)主持。（3）副董事

長(zhǎng)主持。（4）由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。（5）執(zhí)行董事主持。（6）由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事

會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持。（7）代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

二、董事會(huì)

1、董事會(huì)的組成：

有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人；但是，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，

可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)

當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職

工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。堇事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿

未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍

應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

2、董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

①召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;

②執(zhí)行股東會(huì)的決議；

③決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

④制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

⑤制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

⑥制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

⑦制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

⑧決定公司內(nèi)