第三章2合伙企業(yè)法

第三章

合伙企業(yè)法1本章重點和難點：普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的概念和特征、設立條件和事務管理；合伙企業(yè)的財產轉讓、盈虧分配以及入伙和退伙；特殊普通合伙企業(yè)的規(guī)定2

一、合伙企業(yè)的概念與特征

概念：《合伙企業(yè)法》第2條規(guī)定：合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

舊法規(guī)定：各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性經濟組織。

第一節(jié)合伙企業(yè)法概述3合伙企業(yè)的特征：1．合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種形式。2．由兩個或兩個以上的投資人共同設立。

合伙人資格的除外規(guī)定：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人.3.以合伙協(xié)議為基礎。4.合伙企業(yè)必須有合伙人對企業(yè)債務承擔無限責任或者無限連帶責任。5.合伙人按照協(xié)議共同投資、合伙經營、共享收益、共擔風險。

4案例分析1原告張某與被告原某本是一對師徒，共同在蘭州的一家拉面館工作。1998年原某到珠海旅游時認為在當?shù)亻_辦拉面館應該很有前途，遂在回到蘭州之后邀請師傅張某和他一起到珠海創(chuàng)業(yè)。2001年張某與原某來到珠海開辦了“金?！崩骛^。原某拿出20萬元租賃店面、購買需要的財產，并以原某的名義辦理了個體工商登記。在裝修過程中，由于資金不足，張某又拿出10萬元給原某，原某給他打了收條，上面注明收到投資款10萬元整。在整個籌備開業(yè)的過程中以及以后的經營里，張、原二人都把自己的全部精力投入了其中，拉面館經營的非常成功，到2003年拉面館營5利400多萬元，期間，原某前后共給張某66萬余元。2004年，張某與原某交惡，張某遂向法院起訴，要求法院確認二人之間的關系是合伙關系，要求按照投資比例分配開辦拉面館所得的利潤。問：張、原二人是不是合伙關系？6案例分析2村民張某欲辦粉絲廠，找到居住在縣城郊區(qū)的李某，提出租用其長期閑置的4間平房，每月付租金1000元，李某認為，辦粉絲廠肯定能賺錢，就提出不收租金，只要張某交納每年利潤的四成即可。張某同意了李某的要求，雙方就出租房屋簽訂了合同。隨后，張某向銀行貸款，購入設備，招聘工人，正式辦起了粉絲廠。2003年5月，張某付給李某1.8萬元。2004年5月，張某付給李某1萬元。此后，由于該地又開辦了幾個規(guī)模更大的粉絲廠，使粉絲廠開7始虧損，到2005年2月，共欠某銀行債務計5萬元左右，粉絲廠不得不關閉停業(yè)。張某自己無力償還債務，請求李某幫助償還，遭到拒絕，李某認為：他并未參加實際經營，虧損是因張某經營管理不善所致。問：張某和李某之間是合伙關系還是租賃關系？8

二、合伙企業(yè)法的概念

合伙企業(yè)法是調整合伙關系的法律規(guī)范的總稱。合伙關系是指因合伙企業(yè)設立、變更、解散、經營等所形成的內外部關系。我國現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》是在1997年由全國人大常委會第24次會議通過，當年8月1日起實施。2006年8月27日第十屆全國人大常委會第23次會議對其修訂，并于2007年6月1日起施行。9一、普通合伙企業(yè)的設立普通合伙企業(yè)的設立條件：

1.有2個以上合伙人。合伙人可以是自然人、、法人或其他經濟組織。

2.有書面合伙協(xié)議。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第二節(jié)普通合伙企業(yè)10

3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資。

勞務：指以活勞動形式為他人提供某種特殊使用價值的勞動。如:飲食、理發(fā)、運輸、保管等。知識產權：是指基于腦力勞動所產生的由法律賦予知識產品所有人對他的智力成果所享有的專有權利。

4.有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。

5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。11

單選題：下列哪一種企業(yè)不能成為普通合伙人？（）A．個人獨資企業(yè)B．國有企業(yè)C．有限責任公司D．外資企業(yè)

案例：三位好友小王、小李、小袁設立一普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議部分內容如下：（1）小王的出資為現(xiàn)金5000元和勞務作價5萬元，（2）小李的出資為現(xiàn)金7萬元，于合伙企業(yè)成立后半年內交付；（3）小袁的出資為作價10萬元的房屋一棟，不辦理財產權轉移手續(xù)，（4）合伙企業(yè)的經營期限，于合伙企業(yè)成立滿1年時再協(xié)商確定。問題：合伙協(xié)議的內容是否符合法律規(guī)定？12二、合伙企業(yè)財產（一）合伙企業(yè)的財產的范圍財產的范圍:⑴合伙人的出資;⑵以合伙企業(yè)名義取得的收益;⑶依法取得的其他財產。

（二）合伙企業(yè)財產的性質性質：合伙企業(yè)的財產屬于合伙企業(yè)所有。1.合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產；但是，合伙企業(yè)法另有規(guī)定的除外。2.合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

13（三）合伙企業(yè)財產的轉讓與出質

1.合伙企業(yè)財產的轉讓

（1）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。

（2）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額的，經修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人。

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2.合伙財產的出質

合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。合伙人財產份額的出質含義:是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額作為質押物來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。例如:甲、乙、丙成立A合伙企業(yè)，甲以小汽車出資（出資后，小汽車屬于合伙企業(yè)的財產）。之后，甲因個人原因向B借款10萬元，未經其他兩個合伙人同意，甲將該小汽車質押給債權人B（B不知道該汽車屬于甲的出資），該質押行為無效。如果給債權人B造成損失的，由甲向B承擔賠償責任。15三、合伙事務執(zhí)行(一)合伙企業(yè)事務的執(zhí)行方式合伙企業(yè)事務執(zhí)行，是指掌管合伙企業(yè)的業(yè)務，負責合伙企業(yè)的經營管理。

三種執(zhí)行方式：

1.共同執(zhí)行方式

2.委托執(zhí)行方式

3.分別執(zhí)行方式16(二)合伙人的權利

1．合伙企業(yè)事務執(zhí)行人的權利

負責執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。

2.其他合伙人的權利

(1)監(jiān)督權；(2)查閱賬簿權；

(3)異議權；

(4)撤銷權。17案例：趙某、江某、陳某3人合伙成立一汽車修理廠，推舉陳某為負責人并管理修理廠的日常事務。合伙協(xié)議中約定：“汽車修理廠事務由陳某全權負責，趙某、江某不得過問，也不承擔工廠虧損的責任?！?/p>

問題：1.分析三人的協(xié)議約定的內容法律效力如何？18（三）合伙人的忠實義務

（1）報告義務；

（2）競業(yè)禁止義務；（3）禁止同本企業(yè)進行交易的義務；（4）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。19多選題：

甲、乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務執(zhí)行人，乙、丙授權甲在3萬元以內的開支及30萬元內的業(yè)務可以自行決定。甲在任職期間內實施的下列行為中，（）屬于法律禁止或無效的行為。A、自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元B、未經乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同C、未經乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)D、與其妻子一道經營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務20《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定：合伙事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人同意：

（1）改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點；

（3）處分合伙企業(yè)的不動產；

（4）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；

（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。

212001年7月，王某、霍某、曹某以及另外兩人決定合伙承建某市土建道路橋梁工程，合伙協(xié)議約定：王某為合伙業(yè)務執(zhí)行人；合伙利潤王某享有30％，其余70％由其余四人平均分享；合伙債務也按照該比例分擔；合伙的重大事務由全體合伙人討論決定，如處分合伙企業(yè)財產、以企業(yè)財產設定抵押擔保等。10月，王某以超過市場同類產品的價格，從其弟所開的農用機械廠購得手推車10部，造成合伙企業(yè)的經濟損失。2002年2月，王某的朋友劉某想要向銀行借款做生意，要求王某為其提供擔保。王某遂以合伙企業(yè)的一輛運輸汽車給劉某提供擔保。后劉某做生意虧損，無法清償所欠銀行債務，銀行要求對運輸汽車行使抵押權。其他合伙人認為，王某未經全體合伙人的同意擅自用企業(yè)的汽車設置抵押，其行為無效。合伙企業(yè)決定將王某除名。請回答：王某的行為是否合法？合伙企業(yè)的做法是否合法？為什么？案例：22

(四)合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法1.

損益分配原則：1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；3）無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。2.決議辦法：實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

23單選題：1.根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企業(yè)協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔比例的，其利潤分配和虧損分擔的原則是（）。A、由各合伙人平均分配利潤和分擔虧損B、按各合伙人實際出資比例分配利潤和分擔虧損C、按各合伙人對合伙企業(yè)的貢獻大小分配利潤和分擔虧損D、申請人民法院裁定利潤分配和虧損分擔比例24四、合伙企業(yè)與第三人關系（一）合伙企業(yè)的對外代表權合伙事務的執(zhí)行人對外代表合伙企業(yè)，其代表行為所產生的法律后果由合伙企業(yè)承擔?！逗匣锲髽I(yè)法》第37條：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。（二）合伙企業(yè)的債務清償（1）合伙企業(yè)對其債務，應先以合伙企業(yè)全部財產進行清償。(2)合伙企業(yè)財產不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。（3）合伙人承擔連帶責任后，所清償?shù)臄?shù)額超過自己應當承擔的數(shù)額的，有權向其他合伙人追償。25多項選擇題：甲、乙、丙三人各自出資10萬元、6萬元、4萬元設立普通合伙企業(yè)。因經營管理不善，對丁負債10萬元，丙遂提出退伙，并拿出1萬元由甲、乙代為償還對于丁的債務。如合伙企業(yè)財產不能清償丁的債務，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是：（）A.丁可以向甲、乙、丙要求償還5萬元、3萬元和2萬元B.丁只能要求丙償還1萬元，其余向甲乙追償C.丁可以只向甲或者乙要求償還10萬元，但是不能要求乙單獨償還10萬元D.丁可以向甲乙丙任何一人要求償還10萬元26（三）合伙人的債務清償

1.合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵消其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。抵銷:是指當事人互負債務時，各以其所享有的債權來抵償其債務，從而使雙方的債務在對等額內相互消滅的法律行為。

例：當事人可以行使抵消權嗎？某合伙企業(yè)的合伙人小王因個人購房，向非合伙人小李借款2萬元，而小李曾與該合伙企業(yè)簽訂一份買賣合同，尚欠該合伙貨款3萬元。當該合伙企業(yè)向小李催要貨款時，小李提出因小王欠他2萬元，所以他只需還給合伙企業(yè)1萬元即可。

問：小李的說法是否正確？代位權：即代替?zhèn)鶆杖诵惺箤匣锲髽I(yè)的管理權、事務的表決權和執(zhí)行權等權利。

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2.合伙人個人財產不足以清償其所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取得的利益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。3.人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，應當為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。問：如果其他合伙人皆不同意上述方法，如何處理？28選擇題：

選擇題：甲向乙借款4萬元作為出資與他人合伙設立了一家食品廠。借款到期后，乙要求甲償還借款，甲個人財產不足以清償。下列有關償還借款的方式中，正確的有（）。

A、甲用從食品廠分取的收益償還借款

B、甲自行將自己在食品廠的財產份額轉讓給乙，以抵償借款

C、甲自行將自己在食品廠的財產份額出質取得貸款，用于償還借款

D、乙請求人民法院強制執(zhí)行甲在食品廠的財產份額用于清償借款

29案例：

魏某、張某和陳某合伙成立某商品批發(fā)和零售企業(yè)。魏某購買了一輛私人轎車，共計人民幣25萬元。由于魏某沒有足夠的資金支付購車款，遂向其朋友趙某借款19萬元人民幣。在借款協(xié)議約定的期限屆滿后，魏某無法償還其所欠借款。趙某遂要求加入合伙，代位行使魏某在合伙中的權利，但是其他合伙人拒絕趙某加入。趙某遂向人民法院提起訴訟，要求強制執(zhí)行魏某在合伙企業(yè)中的財產份額，用于清償魏某所欠債務。問題：趙某的訴訟請求法院是否受理？趙某加入合伙的要求是否合法？為什么？

30五、入伙與退伙（一）入伙入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人資格的活動。1.入伙的條件：

新合伙人入伙時，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。2.新合伙人的權利和義務

入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等義務。入伙協(xié)議另有約定的，按約定辦理。

新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。31

1.退伙原因

自愿退伙、法定退伙、除名退伙

（1）自愿退伙

☆:協(xié)議退伙有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經全體合伙人一致同意；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。

☆:

通知退伙

合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙，但必須提前30日通知其他合伙人。（二）退伙32

（2）法定退伙（當然退伙）

合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

①

作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

②

個人喪失償債能力；

③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行；

33關于死亡合伙人的財產繼承的法律規(guī)定：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，該合伙人的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。34甲是普通合伙企業(yè)的合伙人，因病身亡，其繼承人只有乙（具備完全民事行為能力）。關于乙繼承甲的合伙財產份額的下列表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有（）。A、乙可以要求退還甲在合伙企業(yè)的財產份額B、乙只能要求退還甲在合伙企業(yè)的財產份額C、乙因繼承而當然成為合伙企業(yè)的合伙人D、經其他合伙人同意，乙因繼承而成為合伙企業(yè)的合伙人

如果乙是年幼的未成年人，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列表述中，正確的有（）。

A、乙因繼承當然成為合伙企業(yè)的普通合伙人

B、乙只能要求分割甲在合伙企業(yè)的財產份額

C、經其他合伙人同意，乙可以成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)D、全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人

【多選題】35（3）除名退伙

合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

①

未履行出資義務；

②

因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

③

執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；

④

發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

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案例：兩人合伙企業(yè)，一方能否將另一方除名？

2007年7月5號，吳某與袁某簽訂共同創(chuàng)辦制衣廠的合伙協(xié)議，約定各投入資金10萬元用于租賃廠房和購置設備，平均分享經營利潤和承擔虧損。在合伙企業(yè)進行工商登記時，吳某按約投入了10萬元，袁某由于資金周轉困難，只投入了5萬元，但袁某向吳某出具書面承諾：在3個月內將另外的5萬元投資款補足。企業(yè)成立后，雙方共同參與了制衣廠的管理和生產。承諾到期后，雖經吳某多次催促，但袁某仍未補足5萬元投資款，雙方為此產生矛盾。吳某便以袁某違反合伙約定、未履行出資義務為由，作出并向袁某送達了將其從合伙企業(yè)中除名的書面決定。此后，袁某向法院起訴，要求確認吳某作出的除名決定無效。問題：在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方對另一方作出的除名決定是否有效？37解析：吳某不能將袁某除名。1.在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方對另一方作出除名決定，不符合合伙企業(yè)法中“經其他合伙人一致同意”的條件。2.設立合伙企業(yè)應當具備“有兩個以上合伙人”的條件。如果在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，允許一方對另一方作出除名決定，則只剩下一方投資主體在經營，該企業(yè)將喪失“合伙”的法律特征。3.雖然吳某作出的除名決定無效，但他有權提出解散合伙企業(yè)，對袁某未按期足額繳納合伙資金的違約行為，依合伙協(xié)議追究其違約責任、要求其賠償因此造成的損失。

38（1）關于退伙結算：①合伙人退伙的，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額。②退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結后進行結算。③退伙人在合伙企業(yè)中財產份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。

(2)退伙人的責任

④合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當依照合伙協(xié)議約定或者法定的損益分配比例分擔企業(yè)虧損。⑤退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔無限連帶責任。

2、退伙的法律后果

39案例分析：例1：張某、王某和李某決定合伙開設一家生活超市。合伙協(xié)議約定：三方按照出資比例分享盈利、分擔虧損；經營期限為10年。一年后，三方發(fā)生分歧。此后，張某以個人所有的資金購買一輛汽車，從事鮮活商品的貨物運輸。由于管理不善，造成嚴重虧損。張某在變賣汽車之后，尚欠2萬元的債務。張某遂決定將自己在合伙中的份額轉讓給趙某，王某和李某未同意。于是，張某擅自將其在合伙企業(yè)中的2萬元出資取走。此時，超市共虧損達6萬元。王某和李某遂決定散伙。超市的債權人要求張某、王某和李某償還超市的欠款6萬元。張某聲稱自己早已退出合伙，不承擔清償超市債務的責任。另外兩個合伙人也以各種理由拒絕償還。債權人遂向人民法院提起訴訟。40問題：

1.張某遂決定將自己在合伙中的份額轉讓給趙某的行為是否有效?為什么?2.張某拒絕承擔清償債務是否合法？為什么?41例2.

2005年元月，賈某、李某、畢某共同設立一個普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：“賈某以現(xiàn)金8萬元出資，李某以房屋作價12萬元出資畢某以勞務作價6萬元出資；各合伙人按相同比例分擔盈虧。”合伙企業(yè)成立后，為擴大經營，于當年6月向銀行貸款10萬元，期限為1年。8月份，賈某提出退伙，由于當時企業(yè)盈利，李某畢某同意，賈某隨后辦理了退伙結算手續(xù)。9月，丁某入伙。之后因經營環(huán)境惡化，企業(yè)嚴重虧損。

2006年5月，李某、畢某、丁某決定解散合伙，并將企業(yè)現(xiàn)有價值5萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。賈某稱：“已退伙，不負償還責任?！毕蚨∧骋?，丁稱：“貸款是在其入伙前發(fā)生，不負清償責任。“向李某要，李某表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。向畢某要，畢某表示“自己是以勞務出資，不承擔歸還銀行貸款的義務。”42問題：1.賈某、李某、畢某、丁某各自的主張是否成立？

2.合伙企業(yè)所欠貸款應當如何清償？

3.銀行貸款清償后，賈某、李某、畢某、丁某內部之間應如何分擔清償責任？43解析1：賈某的主張不能成立。根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。故賈某應負無限還債責任。李某的主張不成立。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人之間對合伙企業(yè)債務承擔份額的約定屬于內部約定，對債權人沒有約束力。故李某應負無限連帶責任。畢某的主張不成立。根據(jù)法律規(guī)定，以勞務出資成為合伙人，就應當承擔合伙人的法律責任。丁某的主張不成立。理由：新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。44解析2：《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。因此，本案中，所欠銀行貸款先用合伙企業(yè)財產償還，不足清償時，由各合伙人承擔。在本案中，李某、畢某、丁某在企業(yè)解散時未清償企業(yè)債務便分配合伙企業(yè)的財產，是違法無效的，應當全部退還已分得的合伙財產，退還的財產應當先償還銀行貸款，不足清償?shù)牟糠钟伤膫€合伙人承擔。45解析3：《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人之間承擔連帶責任，清償數(shù)額超過合伙協(xié)議約定的分擔比例的，有權向其他合伙人追償。本案中，賈某因為已經辦理了退伙結算手續(xù)，結清了對企業(yè)的財產份額，如果在銀行要求下承擔了對企業(yè)外部債務的連帶清償責任，則可以向另外三個合伙人追償，后者按照合伙協(xié)議約定的比例分擔償還責任。若李某、畢某、丁某任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分向其他未償還或者未足額償還應承擔份額的合伙人追償。46案例32006年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設立普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設備折價出資8萬元，經其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理，于2006年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。（2）2006年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權力。（3）2007年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2007年2月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2007年3月，合伙企業(yè)的債權人C公司就合伙人47丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。丁以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經營管理人員，不對合伙企業(yè)債務承擔責任。（4）2007年1月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2007年2月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產份額。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：（1）甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（4）丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

48（5）戊的主張是否成立？并說明理由。（6）經營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（7）合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（8）合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應符合哪些條件？49例4：孫某、黃某、唐某合伙經營一家名為“滿意水果店”的普通合伙企業(yè)，孫某為該合伙企業(yè)的負責人。三個合伙人并未約定損益分配和虧損承擔的比例。2005年7月的某一天，因唐某外出，孫某與黃某協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農簽訂了一份標的額為16萬元的水果買賣合同。因該合伙企業(yè)流動資產不足，孫某決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔保，孫某以該合伙企業(yè)所有的一間店面作抵押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關法律規(guī)定，以不動產設立抵押的，應該辦理抵押物登記。后因合企業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。經查：（1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務須經孫某、黃某、唐某三人一致同意；（2）水果店的財產價值15萬元。50要求：根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔，按照法律規(guī)定應該如何確定？（2）該合伙企業(yè)與果農簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效力上應如何認定？為什么？（3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的房產抵押合同在效力上應如何認定？銀行能否對該店面行使抵押權？為什么？（4）如果銀行、果農同時對該合伙企業(yè)行使債權，合伙企業(yè)的財產應如何清償？合伙人內部之間如何分擔清償責任？51第三節(jié)特殊的普通合伙企業(yè)一、特殊的普通合伙企業(yè)的概念和適用

概念：特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構所設立的，在執(zhí)業(yè)活動中具有故意或嚴重過失的合伙人承擔無限責任或連帶無限責任、其他合伙人承擔有限責任的合伙企業(yè)。法律適用：特殊的普通合伙企業(yè)適用特別規(guī)定，未作特別規(guī)定的，適用合伙企業(yè)法關于普通合伙企業(yè)的規(guī)定。52

二、特殊的普通合伙企業(yè)的特殊性表現(xiàn)：

1．特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人承擔的責任具有特殊性。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2．特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)具有特殊性。僅適用以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的機構。

3．特殊的普通合伙企業(yè)必須建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。

53【問題】張某、王某、李某三個注冊會計師各出資200萬元，設立會計師事務所（特殊普通合伙企業(yè)）。1.張某、王某在某次審計業(yè)務中，因故意出具虛假審計報告，造成會計師事務所負擔了1000萬元的債務，該筆債務由誰承擔？2.如果當事人張某非因故意或者重大過失造成1000萬元的債務，該債務由誰承擔？54第四節(jié)有限合伙企業(yè)

一、有限合伙企業(yè)的概念（略）法律對有限合伙企業(yè)未做特殊規(guī)定的，使用普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定。

有限合伙企業(yè)具有以下特征：1.合伙人數(shù)為2-50人。2.合伙人分為普通合伙人和有限合伙人，其中至少有一名普通合伙人。3.合伙企業(yè)事務由普通合伙人執(zhí)行，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務。4.有限合伙人承擔有限責任，普通合伙人承擔無限責任或無限連帶責任。55二、有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議內容：1．普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；2．執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；3．執(zhí)行事務合伙人權限與違約處理辦法；4．執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；5．有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任；6．有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。

56三、有限合伙人的出資合伙企業(yè)法關于有限合伙人出資的三項規(guī)定：

1.有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。2.有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。3.有限合伙人不得以勞務出資。

57四、有限合伙事務的執(zhí)行（一）普通合伙人執(zhí)行合伙事務（二）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人擅自執(zhí)行合伙事務，應當對合伙債務承擔連帶無限責任。58有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所；（4）獲取經審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔保。

59混合選擇題：1.李某為一有限合伙企業(yè)中的有限合伙人。根據(jù)新頒布的《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，李某的下列行為中，不符合法律規(guī)定的是()。A、對企業(yè)的經營管理提出建議B、對外代表有限合伙企業(yè)C、參與決定普通合伙人入伙D、依法為本企業(yè)提供擔保2.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務的是（）。A、參與決定普通合伙人入伙、退伙B、參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所C、依法為本企業(yè)提供擔保D、對企業(yè)的經營管理提出建議60

五、有限合伙人的權利1．同本企業(yè)進行交易2．競業(yè)開放3．財產份額轉讓和出質除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可將在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質，而不必經全體合伙人一致同意。（普通合伙人？）4．轉為普通合伙人61

六、利潤分配有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。62單選題：甲、乙、丙、丁擬共同投資設立一有限合伙企業(yè)，甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。各合伙人經協(xié)商后草擬了一份合伙協(xié)議。該合伙協(xié)議的下列約定中，符合合伙企業(yè)法規(guī)定的是()A．甲以房屋作價15萬元出資，乙以專利技術作價12萬元出資，丙以勞務作價10萬元出資，丁以現(xiàn)金20萬元出資

B．經2個以上合伙人同意，甲或乙可以向合伙人以外的第三人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額

C.合伙事務由甲、丁共同執(zhí)行，乙、丙不參與合伙事務的執(zhí)行

D．合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙企業(yè)的全部虧損由甲、乙按照出資比例分擔63

七、有限合伙人的責任

1．賠償責任合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人未經授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。

64單選題：甲乙丙丁4人組成一個運輸有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁為合伙企業(yè)運送石材，路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的名義將石材質押給徐某，借得20萬元，競買了房子。徐某的債權若得不到實現(xiàn)，應當向誰主張權利？（

）

A．應當要求丁承擔清償責任

B．應當要求甲、乙、丙、丁承擔連帶清償責任

C．應當要求甲、乙承擔連帶清償責任

D．應當要求甲、乙、丁承擔連帶清償責任65

2．無限連帶責任合伙企業(yè)法規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任，即承擔無限連帶責任?！締栴}】甲、乙、丙、丁出資設立A有限合伙企業(yè)，甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。丙向第三人B公司明確表示自己是普通合伙人，丙代表A企業(yè)與B公司簽訂了100萬的買賣合同。B公司按照合同約定發(fā)貨后，A企業(yè)無力支付貨款。經人民法院強制執(zhí)行，A企業(yè)的全部財產只有40萬元，對于不足的60萬元，由誰承擔償還責任？66

3.退伙后的責任有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任。67八、有限合伙人入伙和退伙的特殊規(guī)定（一）入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

（二）退伙

1.有限合伙人當然退伙的情形，僅比普通合伙企業(yè)缺少一項個人喪失償債能力時當然退伙的規(guī)定。

2.作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

3.作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

68

九、合伙人性質轉變的特殊規(guī)定除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當經全體合伙人一致同意。

有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。

普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。

69

第五節(jié)合伙企業(yè)的解散

一、合伙企業(yè)解散的原因合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：

1.合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營；

2.合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

3.全體合伙人決定解散；

4.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；

5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

6.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；

7.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。70

1．清算人的產生清算人由全體合伙人擔任；也可以指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔任清算人；合伙人或者其他利害關系人也可以申請人民法院指定清算人。2．清算人的職責（見教材）3．通知債權人與債權申報4．合伙企業(yè)財產的分配與債務承擔合伙企業(yè)財產在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后的剩余財產，由合伙人進行分配。清算結束，清算人應當編制清算報告，經全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內向企業(yè)登記機關報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。二、解散的程序71本章思考題一、案例1：設2008年3月，甲、乙、丙、丁按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，共同投資設立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定了