2023年行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案重點材料

行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案作業(yè)1行政法原則在實踐中運用

?行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據(jù)法律，符合法律規(guī)定，不能與法律相抵觸。行政合法性原則規(guī)定行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的規(guī)定,不得享有行政法規(guī)范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁,行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則涉及實體合法和程序合法兩個方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正,沒有偏私，從而保障實體權利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內容:

(一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。

(二)行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信,應當給予當事人同等的辯論機會。

(三）決定對當事人不利的事務時,應預先告知當事人并給其發(fā)表意見的機會。

行政合法性原則的具體規(guī)定:

行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常規(guī)定行政權依法律的規(guī)定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應涉及以下三個方面的規(guī)定:

(一）任何行政職權都必須基于法律的授權才干存在

(二）任何行政職權的行使應依據(jù)法律、遵守法律,不得與法律相抵觸,這就規(guī)定行使行政權力不僅應遵循實體法規(guī)范,并且應遵循程序法規(guī)范,兩者不能偏廢。

?(三）任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據(jù),符合法律宗旨。

?行政合法性原則這三個方面的具體內容規(guī)定行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依,嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只（指）全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，尚有國務院指定的行政法規(guī)，國務院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室（市）的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)（性)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室(市)以上的人民政府制定的規(guī)章等。

?行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，并且規(guī)定這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，特別是規(guī)范行政活動的法律。重要表現(xiàn)在：

?（一)法律不也許規(guī)范所有行政活動

（二)法律對行政活動的規(guī)范，應留出一定的余地,以便使行政機關根據(jù)具體情況靈活解決。假如法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地,則最終也許導致行政機關束手無策。

?行政合理性原則的具體規(guī)定:行政合理性原則作為一項普遍合用的行政法的基本原則,其具體規(guī)定重要有:

(一)行政行為的動因應符合法律的目的

(二)行政行為應建立在合法考慮的基礎上，要有合法的動機

(三)行政行為的內容應合乎情理。

總之,行政合理性原則規(guī)定行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力,因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定;又要防止對自由裁量的放任,使之變成專橫行為,破壞行政法治。一般來說，具有不政黨(合法)動機、不考慮相關因素或內容不合理的相關因素內容要合理是互相聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質控制,使行政法治得以完善。

在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件:一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，規(guī)定罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯,執(zhí)法人員不僅不聽申辯,并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款,就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5００0元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有,大多數(shù)被處罰１０000元,7０00元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的,并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院,卻連個收條也拿不出來。嫖娼,不僅違法，并且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款,簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人積極交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不僅執(zhí)法主體不對的，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款,并且罰款數(shù)額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。此外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù),告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。

行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生,雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實行拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋,法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行規(guī)定公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的,沒有解釋行政行為為什么經常合法但不合理。拘留斗毆一方,不拘留對方，顯然不合理,不公平,不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。

?行政合法性原則,行政合理性原則是非常好,但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想,尚有待時日，有待于努力。

作業(yè)二一1993年3月２8日，李某和關某一起去河邊釣魚,后二人回家。路上沒走多遠，李某改變主意,對關某說，不如到主河去摸魚,關某批準,二人折回主河流處。在通過一片樹林時,二人進入玩耍。玩耍中二人都吸了煙,并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時，關某見樹林邊有一隊枯草,即劃火柴將枯草點著。火苗迅速升起，并向樹林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢越燒越大,未能撲滅，二人驚恐離開現(xiàn)場跑回家。某市林業(yè)局依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權某鄉(xiāng)人民政府為原告，以李某與關某放火燒毀該鄉(xiāng)果園村的樹林50畝，導致經濟損失達４0０0元為由,于１９93年４月３日作出處罰決定:對關某罰款500元,并令其補償經濟損失25０0元，令李某補償經濟損失１５00元。李某對處罰決定不服，向某市人民法院提起訴訟。

問：運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體？

?鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》,授權鄉(xiāng)人民政府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權的組織，被授權的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權力,能以自己的名義行使處罰權,能獨立對外承擔其行為所產生的法律責任,是行政行為的主體。

二１99６年5月15日，吳某從常德市到韶關辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關的姑姑家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認為是第４幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開王的房門，開了約三分鐘，門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒,認為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內有動靜后沒出聲，劉開門后發(fā)現(xiàn)吳穿著大衣站在門口，手里拿著長條狀物，(實為報紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫(yī)院治療用去醫(yī)療費９96元,經韶關市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫(yī)院看望,并向吳道歉。九公里派出所經調查、取證、詢問當事人后，越5月２5日作出治安管理處罰裁決書,對劉毆傷別人的行為給予警告處罰,并裁決劉某補償吳某10０0元,承擔醫(yī)療費99６元。劉某不服上述兩項裁決，向韶關市公安局申請復議，韶關市公安局經復議，作出裁決維持九公里派出所的原裁決,劉某仍不服,向韶關市某區(qū)人民法院提起訴訟。

劉某訴稱,其行為并非故意毆打別人,吳某誤開門也有過錯，在當時特定環(huán)境下認為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事補償，而不應受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人,其行為違反了治安管理處罰條例的有關規(guī)定，應受到行政處罰。法院經審理認為,吳某在深夜錯開原告的門，在聽到屋內有動靜時，又沒有用對的的方法叫門,原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某,其行為雖導致吳某輕微傷，但主觀上沒有違反治安管理的故意,故不能構成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對此作出處罰欠妥,故此判決：撤消九公里派出所治安管理處罰書和補償損失、承擔醫(yī)藥費用裁決書。

問題:運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。

本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所可以獨立對外承擔其行為所產生的法律責任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。

三1994年9月,田某考入北京科技大學，取得本科學籍。1９96年２月２９日，田某在參與電磁學課程補考過程中，隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條并被發(fā)現(xiàn)。同年3月5日，北京科技大學認定田某的行為是***＊＊,決定對田某按退學解決，并于4月10日填發(fā)了學籍變動告知。但是,北京科技大學沒有直接向田某宣布處分和送達變更學籍告知,也未給田某辦理退學手續(xù)。田某繼續(xù)在北京科技大學以在校學生的身份參與正常的學習及學校組織的其他各項活動,北京科技大學也每年都收取田某交納的教育費,并為田某注冊、發(fā)放大學生補貼津貼、安排其參與畢業(yè)設計等。田某在北京科技大學4年的學習中，成績所有合格,并且還獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文。199８年畢業(yè)之際，北京科技大學認為田某已被退學解決，其學籍已被取消，不具有高校大學生的畢業(yè)條件，拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學位證、辦理畢業(yè)派遣手續(xù)。田某不服并向海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟，規(guī)定北京科技大學為其頒發(fā)畢業(yè)證、學位證一、辦理派遣手續(xù)、補償經濟損失3０00元及在校報上公開賠禮道歉。北京市海淀區(qū)人民法院于1999年2月1４日作出一審判決:被告北京科技大學在３0日內向原告田某頒發(fā)畢業(yè)證、60日內召集本校學位評估委員會審核田某的學士學位資格，30日內辦理派遣手續(xù),駁回原告田某的其他訴訟請求。一審判決后,北京科技大學向北京市第一中級人民法院提出上訴，1999年4月26日,北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學的上訴,維持一審判決。

?問題:１北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍?

2法院判令被告在特定期限內履行一系列特定內容的義務是否侵犯了行政權？

3原告田某的補償請求與賠禮道歉請求為什么被駁回？

?答：北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍告知，也未給田某辦理退學手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費等一系列行為,說明田某仍是在校大學生,成績合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學不履行法定職責，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的11條規(guī)定，應屬于行政訴訟案件。

?沒有侵犯行政權。行政訴訟法第54條規(guī)定“被告不履行或者遲延履行法定職責的,判決其在一定期限內履行?！北景钢幸?guī)定北京科技大學在一定期限內發(fā)畢業(yè)證、審核學士學位，辦理派遣證,屬于依法辦事，沒有侵犯行政權。

規(guī)定獲得行政補償，應符合中華人民共和國國家補償法第3條、第4條的規(guī)定，即應屬于行政補償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學位證、派遣證，不屬于行政補償范圍,所以田某的補償請求被駁回。

作業(yè)三一填空題

1行政許可權的行使,應當以(行政相對方）申請為前提。

?2行政主體是享有國家行政權力，實行行政活動的(組織)。

?3按照行政機關所轄的區(qū)域范圍不同,可以分為（中央)行政機關和（地方）行政機關。

?４機關的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特性來確認：具有縱向管理性質的行為屬于（公務行為）,具有平等有償特點的行為一般是（民事行為）。

5從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個原則是:（民主原則）(效率原則）。

?6行政復議原則上采用（書面)審查的辦法。

７公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起(60）日內提出行政復議。

?8行政補償?shù)呢熑涡问绞牵〒p害補償)。

?9(行政侵權行為)是構成行政補償責任的首要條件。

10行政訴訟參與人涉及(行政訴訟的當事人）和（訴訟代理人）。

?11當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中,稱為(上訴人)和(被上訴人）。

12經審查,人民法院認為起訴符合法定條件的，應當在（7）日內備案,并告知原告。

?13人民法院在審理行政案件時，不得以調解為必經審理程序及結案方式。但是,（行政補償)訴訟可以合用調解。

?１4行政判決分為(維持判決）和（依法改判)。

?二選擇題

1在行政法律關系雙方當事人中(AB）。

?Ａ行政相對方是不可少的B必有一方是行政主體

?Ｃ必有一方是國家行政機關D權利義務關系是平等的

2下列各項中，不具有行政主體資格的是(D)。

A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府B公安派出所

C街道辦事處D公安局法制科

?３下列各項中，不屬于行政職權的是（D）。

A行政處罰權Ｂ行政復議權

?C行政指導權

Ｄ行政審判權

4甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同，但公安機關對甲裁決拘留，而對乙只罰款５0元，這顯然是不公正的。這種行為屬于（BD)。

A不同情況，相同處罰B同等情況，不同處罰。

C違法行為Ｄ違反公正的程序。

?5李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調到縣公安局,在借調的一次執(zhí)行任務中，違法剝奪某人人身自由。在這里,（Ｂ）是行政補償義務機關。

?A縣辦公室B縣公安局

?Ｃ縣人民政府Ｄ縣人事部門

?6對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由（ＡB）人民法院管轄。

?A被告所在地B原告所在地

C公安機關所在地D原告選擇

7法定代理人的代理權是基于親權或監(jiān)護權而產生的，因而其在訴訟中居于(AB)的訴訟地位。

?A與被告相類似B與原告相類似

C核心D主導

?８行政訴訟第三人涉及（AＢＤ)。

?A原告B被告

?C代理人D第三人

９行政訴訟法律關系的主體重要有（BC)。

?A人民法院B訴訟參與人

?Ｃ訴訟參與人D人民檢察院

?10決定一經送達即發(fā)生法律效力，(A）。

Ａ當事人對人民法院的決定一律不準上訴

Ｂ當事人不服時,有權在接到決定之日起１0日向上一級人民法院提起上訴。

?C當事人不服時,有權在接到決定之日起7日內向上一級人民法院提出上訴。

D當事人不服時，有權在接到決定之日起5日內向上一級人民法院提起上訴。

?三名詞解釋

1行政法律事實書上第8頁

?2資格許可書上第9０頁

?3要式行政行為書上第70頁

?4行政不妥書上第195頁

四簡答題

?1簡述行政法的法源的形式書上第10頁

?2簡述行政許可的特性書上第88頁

?3簡述一般行政監(jiān)督的重要方式書上第184頁

?五論述題

?1論述行政主體的特性書上第24頁

?2論述追償制度與補償制度的關系書上第24９頁

六案例分析

２０23年4月2９日,某縣的一個考場內，開考約30分鐘后，監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)一名來自公安系統(tǒng)的女考生拿出資料抄襲。監(jiān)考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續(xù)抄襲,無奈監(jiān)考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲,監(jiān)考老師在幾次提醒無效的情況下,沒收了她的資料,并當場告訴她：“你這門考試以零分解決”,該考生并無異議。考慮到該考生只差兩們就拿到所學專業(yè)的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月６日，向縣政府寫了一份《行政復議申請書》,認為監(jiān)考老師是誣告,成績應算作合格。規(guī)定自考辦公開賠禮道歉，并付其精神損害補償金?，F(xiàn)政府通過調查認為,對高等教育自學考試應考者的舞弊行為及其他違反考試規(guī)則行為的處罰權應屬省考委，縣自考辦對申請人作零分解決的決定無法定職權。根據(jù)此,縣政府撤消現(xiàn)自考辦的解決決定,上報市自考辦作出決定:根據(jù)《高等教育自學考試暫行條例》和《參考細則》的有關規(guī)定，對該考生的應考應以零分計算,?？純赡辍Ｔ摽忌圆环?，7月21日向市政府提請行政復議，９月23日,某市政府法制辦經合議作出撤消某市自考辦的決定。

問題:結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關?

?答:行政復議法第1２條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生,考生可以向市人民政府申請行政復議,也可以向省自考委申請行政復議。

作業(yè)四一填空題

1行政職責是指行政主體在行使職權過程中，必須承擔的（法定義務)。

2行政職務的產生重要有四種程序:(選任）(委任）（調任)（聘任）。

?3行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的(權利）和（義務）表現(xiàn)出來的。

?4從法律意義上講,行政立法程序必須遵循兩個原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。

５行政協(xié)議的締結方式重要有招標（拍賣）(邀請發(fā)價）(直接磋商）等方式。

?６根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為(對財產)(行為）（人身)三種執(zhí)行方式。

?7行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。

8申戒罰的具體形式有（警告)和（通報批評)。

9行政補償責任的歸責原則重要有：(過錯責任)原則;（危險責任）原則；違法責任原則。

?二選擇題

?１下列屬于行政行為的是(C）。

A某縣民政局建設辦公樓的行為

B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為

C某縣民政局越權處罰違法的建筑公司的行為

D某縣民政局依建筑協(xié)議獎勵建筑公司的行為

２行政法的調整對象是(B）。

?A行政關系Ｂ行政法律關系

?Ｃ外部行政關系D行政管理關系

３下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ACBＤ）。

A法律Ｂ地方性法規(guī)

?C行政法規(guī)D規(guī)章

?4（AＢＣＤ）有權制定地方性法規(guī)。

A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會

B經濟特區(qū)市的人大和人大常委會

C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會

?Ｄ國務院批準的較大的市的人大和人大常委會

?5行政訴訟撤消判決有（ABD）等幾種形式。

A判決所有撤消Ｂ判決部分撤消

?C判決撤消不合法的主體資格D判決撤消并責成被告重新作出具體行政行為

?６當事人對財產保全的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間(A)。

A不斷止裁定的執(zhí)行Ｂ停止裁定的執(zhí)行

?C裁定執(zhí)行與否由當事人決定D中止裁定的執(zhí)行

7在行政訴訟法律關系中,原告特有的訴訟權利之一是（B）。

Ａ委托訴訟代理人Ｂ