第七章離婚制度

第七章離婚制度

第一節(jié)

婚姻的終止和離婚制度的沿革

一、婚姻終止的原因

1、婚姻終止包括自然解體和依法解除兩種。2、離婚與婚姻無效和婚姻被撤銷的區(qū)別

二、離婚制度的沿革（一）我國古代的離婚制度我國古代的離婚主要有四種方式：出妻、和離、義絕和呈訴離婚

（二）資本主義國家的離婚立法限制離婚制度或稱過錯離婚主義從限制離婚制度向自由離婚制度發(fā)展的趨勢

三、我國現(xiàn)行立法處理離婚問題的指導(dǎo)思想

1、保障離婚自由

2、防止輕率離婚

第二節(jié)登記離婚

一、登記離婚的概念登記離婚是按行政程序辦理的離婚方式。登記離婚是與訴訟離婚相并行的一種離婚方式。二、登記離婚的條件1、雙方當(dāng)事人須具有合法的夫妻關(guān)系，且需辦理過結(jié)婚登記2、雙方當(dāng)事人須具有完全的民事行為能力3、雙方當(dāng)事人對離婚的意愿必須是一致的和真實(shí)的4、雙方對離婚后的子女和財產(chǎn)問題已達(dá)成協(xié)議三、登記離婚的程序

申請、審查、登記

三、登記離婚中財產(chǎn)分割協(xié)議糾紛的處理

司法解釋（二）第八條離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。

當(dāng)事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

第九條男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請求。第三節(jié)、訴訟離婚一、訴訟離婚的概念訴訟離婚，是指由一方當(dāng)事人向人民法院提出離婚申請，由人民法院依訴訟程序?qū)﹄x婚問題作出調(diào)解或裁決。

二、訴訟離婚中的調(diào)解

訴訟外調(diào)解是非強(qiáng)制措施，不是當(dāng)事人起訴離婚的必經(jīng)程序，即使訴訟外調(diào)解成功了，也不發(fā)生法律上的強(qiáng)制效力。訴訟內(nèi)調(diào)解則是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序三、判決離婚的法定條件（一）立法例：1、過錯主義與破裂主義2、列舉主義、概括主義與例示主義（二）我國判決離婚的法定條件1、感情破裂主義：感情確已破裂，無和好可能，調(diào)解無效，準(zhǔn)予離婚。這是判決準(zhǔn)予離婚的概括性法定理由。

如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂？2、例示性規(guī)定

第三十二條有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

(一)重婚或有配偶者與他人同居的；

(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

(四)因感情不和分居滿二年的；

(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。四、訴訟離婚中的兩項(xiàng)特別規(guī)定（一）關(guān)于現(xiàn)役軍人離婚的特別規(guī)定婚姻法第33條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外?！?/p>

（二）關(guān)于女方孕產(chǎn)期間離婚問題的特別規(guī)定

婚姻法第34條規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。”第四節(jié)離婚的法律后果

一、離婚對當(dāng)事人的法律后果

（一）夫妻身份關(guān)系解除

1、同居關(guān)系的解除

2、忠實(shí)義務(wù)的消除

3、再婚的自由

4、復(fù)婚登記

（二）夫妻財產(chǎn)關(guān)系變更

1、

扶養(yǎng)義務(wù)的消滅

2、

繼承權(quán)的喪失

3、夫妻共同財產(chǎn)的分割

3、分割夫妻共同財產(chǎn)婚姻法第39條夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

疑難涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額的問題，司法解釋（二）第16條人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；

（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。夫妻以一方名義投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨(dú)資企業(yè)中的共同財產(chǎn)的問題，司法解釋（二）第十八條涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資,另一方不是該企業(yè)合伙人的問題，司法解釋（二）第十七條（三）債務(wù)清償問題

《婚姻法》第41條規(guī)定離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

1、共同債務(wù)的范圍共同生活，共同經(jīng)營，履行法定撫養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)債權(quán)人能夠證明一方婚前所負(fù)個人債務(wù)用于婚后家庭共同生活的，按共同債務(wù)處理。司法解釋（二）第二十三條。涉及第三人的效力問題：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人的除外。司法解釋（二）第二十四條2、共同債務(wù)的清償

（婚姻法第41條、司法解釋二第25、26條）對于債權(quán)人而言，該債務(wù)為夫妻的連帶債務(wù)。對于夫妻雙方而言，雙方有共同財產(chǎn)的，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償。不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。夫妻一方死亡，生存一方應(yīng)當(dāng)對共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任以后，可基于離婚協(xié)議或法院的法律文書向另一方追償。

（四）一方侵犯他方財產(chǎn)共有權(quán)的處理

《婚姻法》第47條規(guī)定1、一方侵犯他方財產(chǎn)共有權(quán)的行為：非法處置夫妻共同財產(chǎn)的行為：離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，侵占他方財產(chǎn)的行為：偽造債務(wù)2、救濟(jì)措施和法律責(zé)任

可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。（包括協(xié)議離婚、訴訟離婚）以及依照《民事訴訟法》、乃至《刑法》可能給予的制裁。（五）離婚時的補(bǔ)償請求權(quán)

婚姻法第40條

1、適用條件：（1）夫妻之間書面約定實(shí)行夫妻分別財產(chǎn)制（2）夫妻一方在共同生活中對家庭付出了更多的義務(wù)（3）離婚時提出補(bǔ)償請求權(quán)2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額的確定首先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成，法院在查明雙方各自財產(chǎn)狀況以及一方多付出義務(wù)情況的基礎(chǔ)上，按照權(quán)利義務(wù)對等的原則確定。應(yīng)考慮的因素：一方付出義務(wù)的多少，另一方應(yīng)此得到利益的多少，雙方的經(jīng)濟(jì)狀況與能力。注意區(qū)別離婚時的補(bǔ)償請求權(quán)與離婚損害賠償、離婚時的經(jīng)濟(jì)幫助的不同（六）離婚時的經(jīng)濟(jì)幫助婚姻法第42條

1、經(jīng)濟(jì)幫助的性質(zhì)不同于夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)

2、經(jīng)濟(jì)幫助必須符合以下條件：①被幫助方生活確有困難，本人無力解決；②幫助方須有負(fù)擔(dān)能力；③幫助是適當(dāng)?shù)模瑫簳r的，應(yīng)由雙方經(jīng)濟(jì)狀況而定。

3、經(jīng)濟(jì)幫助的具體辦法由雙方協(xié)議，協(xié)議不成由法院判決。

經(jīng)濟(jì)幫助的數(shù)額與執(zhí)行根據(jù)情況，可一次性幫助或短期、長期幫助?？梢詡€人財產(chǎn)中的住房進(jìn)行幫助，可以使居住權(quán)或所有權(quán)幫助期間，另一方再婚或經(jīng)濟(jì)收入足以維持生活的，停止幫助原定幫助執(zhí)行完畢，一般不再支持繼續(xù)幫助二、離婚損害賠償制度

概念：因夫妻一方的重大過錯導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的，無過錯方因離婚而受到損害得向有過錯的另一方要求賠償，稱為離婚損害賠償。1．關(guān)于離婚損害賠償制度的立法例

2．設(shè)立離婚損害賠償制度的意義3．離婚損害賠償請求權(quán)的成立條件《婚姻法》第46條第一，夫妻一方具有法定的嚴(yán)重過錯行為。重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。第二，另一方無過錯，即無第46條所規(guī)定的過錯。第三，必須因?yàn)閲?yán)重過錯行為導(dǎo)致了離婚。從而給對方當(dāng)事人造成損害。4、離婚損害賠償請求權(quán)的行使（司法解釋一第29、30條）（1）必須由無過錯方向有過錯方提出（2）行使期限：原則上必須與離婚同時提出。但是有例外：例外：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。

無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴解釋二第27條：當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。5、離婚損害賠償?shù)姆秶ㄎ镔|(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院于2001年3月8日頒發(fā)的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定精神損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)考慮以下因素：過錯程度，侵害的手段、場合、行為方式等具體情形，所造成的結(jié)果，過錯方的經(jīng)濟(jì)能力，當(dāng)?shù)厣钏?。三、離婚對子女的法律后果

1、離婚后的父母子女關(guān)系。父母離婚并不導(dǎo)致父母子女關(guān)系的消除2、離婚后子女的撫養(yǎng)（1）確定子女由誰撫養(yǎng)的原則婚姻法第36條規(guī)定。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女（2周歲以下），以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。（2）撫養(yǎng)關(guān)系的變更

（3）子女撫養(yǎng)費(fèi)的負(fù)擔(dān)問題

給付數(shù)額、期限、辦法、變更（4）關(guān)于父母探望權(quán)的規(guī)定婚姻法第38條A、探望權(quán)的概念：指父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方依法享有對未與之共同生活的子女進(jìn)行探望的權(quán)利。B、立法理由C、探望權(quán)的行使司法解釋（一）第24條人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

D、探望權(quán)的中止和恢復(fù)解釋（一)第25、26條當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中，請求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，