2023年合同法形成性考核冊合同法形成性考核冊合同法形成性考核冊合同法形成性考核冊

2023協(xié)議法形成性考核冊協(xié)議法形成性考核冊協(xié)議法形成性考核冊協(xié)議法形成性考核冊第一部分課堂討論第一部分課堂討論第一部分課堂討論第一部分課堂討論(（（（案例分析案例分析案例分析案例分析，,，，課堂討論課堂討論課堂討論課堂討論１1１1))））甲公司與乙公司訂立一份協(xié)議，約定由乙公司在十天內(nèi),向甲公司提供新鮮蔬菜６00０公斤，請就下列問題進行討論:1、什么是協(xié)議的標的？２、你如何解釋該協(xié)議的標的？3、請用協(xié)議法學原理、協(xié)議解釋的知識和有關法律規(guī)定分析和解決本案？協(xié)議的標的是指協(xié)議所約定的權(quán)利和義務指向的對象，即協(xié)議的法律關系客體,其是任何協(xié)議中必不可缺的重要內(nèi)容。本案的協(xié)議標的是指新鮮蔬菜60０0公斤且單價１元。根據(jù)協(xié)議法概念及其法律特性、基本原則等規(guī)定,一方面認定甲乙雙方所簽訂的協(xié)議為有效協(xié)議;另一方面鑒定甲乙雙方是否做到了全面履行：乙方做到而甲方未做到，因此說明本協(xié)議生效并在現(xiàn)實中得到履行;第三，根據(jù)《協(xié)議法》中的協(xié)議解釋規(guī)則中“按交易習慣‘解釋的相關規(guī)定，甲公司應接受乙公司的貨品,否則承擔違約責任。乙公司對協(xié)議做出的解釋有點過于按照自己的意思解釋協(xié)議，但是嚴格按照協(xié)議的條款看其也無大的過錯。但是乙公司的行為與協(xié)議法中規(guī)定的誠實信用原則仿佛不太符合，按照誠實信用原則的精神,當事人對協(xié)議條款不清楚之處應當本著協(xié)商的精神履行協(xié)議,而不應當自己單方面解釋協(xié)議,給對方導致被動。甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和協(xié)議依據(jù),只是強調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己單方面指定協(xié)議標的的理由。但是根據(jù)甲公司與乙公司長期合作的事實，乙公司應當考慮到甲公司的具體情況,在提供蔬菜前征求甲公司的意見，假如不能達成一致意見的，就按照協(xié)議法規(guī)定的解釋原則解決雙方的爭議。在此不能合用協(xié)議文字含義解釋，不能合用協(xié)議的條款原則解釋，也不能合用協(xié)議上下文的意思解釋,只能合用交易習慣原則解釋,按照交易習慣原則，甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關系,平常時如何供應蔬菜的,在本協(xié)議爭議中也應當參照平時的交易習慣擬定協(xié)議的標的。作業(yè)討論作業(yè)討論作業(yè)討論作業(yè)討論：：:：中央電大作業(yè)冊第一部分課堂討論中央電大作業(yè)冊第一部分課堂討論中央電大作業(yè)冊第一部分課堂討論中央電大作業(yè)冊第一部分課堂討論(（（（課堂討論課堂討論課堂討論課堂討論2222))））試從代位權(quán)與撤消權(quán)的概念、法律特性、法律后果入手，分析兩者的區(qū)別？代位權(quán)是指協(xié)議依法成立后,尚未完全履行之前,在債務人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時,債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。撤消權(quán)是指債權(quán)人在債務人放棄對第三人的到期債權(quán),實行無償處分財產(chǎn)或非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害債權(quán)實現(xiàn)時,依法享有的請求法院撤消債務人所實行的上述行為的權(quán)利。代位權(quán)與撤消權(quán)均規(guī)定債權(quán)人與債務人之間存在合法有效的協(xié)議關系，其區(qū)別重要在于:1、代位權(quán)之債務人怠于行使其到期債權(quán)并妨害了債權(quán)人對債權(quán)的實現(xiàn)；而撤消權(quán)是指債務人或受益人之惡意，妨害了債權(quán)人對其債權(quán)依法享有的權(quán)利;2、代位權(quán)對債權(quán)人、債務人、債務人的債務人有法定效力，撤消權(quán)只對債務人、受益人、債權(quán)人具有效力。第二部分第二部分第二部分第二部分小論文小論文小論文小論文試論物業(yè)管理協(xié)議與相似民法制度（一）、物業(yè)管理協(xié)議與委托協(xié)議先看委托協(xié)議。按《協(xié)議法》三百九十六條的規(guī)定,委托協(xié)議是委托人和受托人約定，由受托人解決委托人事務的協(xié)議。根據(jù)該章的其他條款的規(guī)定，我們可以從以下方面明確委托協(xié)議的特性。1、協(xié)議由委托人和受委托人簽定，此兩方當事人為委托協(xié)議的主體。2、受委托人的重要義務是解決委托人的事務。３、受委托人應當按照委托人的指示解決委托事務。4、委托協(xié)議有有償、無償之分。５、受委托人在解決委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人規(guī)定補償損失。6、委托人和受委托人可以隨時解除委托協(xié)議。相應物業(yè)管理協(xié)議的內(nèi)容和特性,不難看出兩者存在以下重要區(qū)別：1、委托協(xié)議的目的是以解決委托人事務為目的。所謂委托人的事務，一般是指與委托人有利害關系。反觀物業(yè)管理關系中的管理服務，其實質(zhì)是作為管理服務人的物業(yè)管理公司所提供的專業(yè)化、技術(shù)化的有償服務，作為業(yè)主、業(yè)主委員會并不都可以親自來解決，假如每一個業(yè)主都事必親躬,那么住宅區(qū)的秩序就無法維持。2、《協(xié)議法》第三百九十九條明確規(guī)定:“受托人應當按照委托人的指示解決委托事務?！边@實質(zhì)上是規(guī)定了受托人的忠實義務。但物業(yè)管理的管理服務并不是完全按照業(yè)主、業(yè)主委員會的指示解決的，在物業(yè)管理公司開展的物業(yè)管理服務的經(jīng)營活動中,業(yè)主、業(yè)主委員會只有監(jiān)督權(quán),而沒有干涉和指揮權(quán)。３、委托協(xié)議中受托人在委托協(xié)議范圍內(nèi)所獲得的法律后果,歸屬于委托人，因此委托協(xié)議由委托人承擔責任。而物業(yè)管理則不同,無論是侵權(quán)責任還是違約責任一般都要由物業(yè)管理協(xié)議的雙方當事人各自分別承擔自己的責任。4、委托協(xié)議是諾成協(xié)議、非要式協(xié)議。委托協(xié)議的成立只須雙方當事人達成意思一致即可,無須以一定物的交付或一定行為的完畢為要件,訂立協(xié)議也無須遵循固定的形式;而物業(yè)管理協(xié)議則是要式協(xié)議、格式協(xié)議,必須依照物業(yè)管理法律、法規(guī)所規(guī)定的招標投標的方式來擬定物業(yè)管理公司,簽署物業(yè)管理協(xié)議。5、委托協(xié)議與物業(yè)管理協(xié)議在協(xié)議存續(xù)期限上有較大差異,被委托人解決的事務往往比較單一,時間比較短；而物業(yè)管理則不同,物業(yè)管理公司所提供的是系統(tǒng)的、專業(yè)化的服務，這個服務是長期的、連續(xù)不斷的、反復進行的。此外，出于物業(yè)管理關系的特殊性,物業(yè)管理一方當事人不得象委托協(xié)議當事人那樣可以隨時解除協(xié)議6、委托協(xié)議一般是基于委托人對受托人的特別信任為前提條件建立的;而物業(yè)管理協(xié)議則是通過招標投標之后獲得的,物業(yè)管理人一般皆需要獲得一定的資格認定證書方可以成為物業(yè)管理協(xié)議的招標對象。7、委托協(xié)議可認為有償協(xié)議,也可認為無償協(xié)議,而物業(yè)管理協(xié)議一般皆為有償協(xié)議。從以上的諸多方面，可以明顯看出物業(yè)管理協(xié)議與委托協(xié)議存有若干重大差異,物業(yè)管理協(xié)議遠非委托協(xié)議之一種，現(xiàn)在實踐和理論中以委托協(xié)議為物業(yè)管理協(xié)議定性的做法曲解了物業(yè)管理協(xié)議的本質(zhì)特性,混淆了基本的法律關系。(二）物業(yè)管理協(xié)議與代理權(quán)授予行為代理,指代理人于代理權(quán)限內(nèi),以本人(被代理人)名義向第三人所為意思表達或由第三人受意思表達，而對本人直接發(fā)生效力的行為。代理為一項民法上擴張和補充民事主體行為能力的重要制度。在代理的分類中,基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理，即委托代理(意定代理）,是最常見、最廣泛合用的一種代理形式。實踐中有些人認物業(yè)管理協(xié)議為代理的委托協(xié)議，也有人認為物業(yè)管理協(xié)議為代理權(quán)設定行為之一種，并得出物業(yè)管理行為為代理行為的結(jié)論，這其實也是一種比較典型的對物業(yè)管理協(xié)議性質(zhì)的誤解,以下從物業(yè)管理協(xié)議的性質(zhì)和物業(yè)管理行為的具體內(nèi)容兩個方面予以澄清。一方面,一般情形下,委托協(xié)議是產(chǎn)生委托代理授權(quán)的因素和基礎，其二，理論通說皆認委托協(xié)議并不必然地產(chǎn)生代理權(quán)，只有在委托人作出授權(quán)的單方行為后,代理權(quán)方才發(fā)生。因此物業(yè)管理協(xié)議與代理權(quán)授予行為自當不同。另一方面,在物業(yè)管理活動中，物業(yè)管理公司通常都是沒有代理權(quán)的。物業(yè)管理活動中雖然有涉及到法律行為,但一般都不需要物業(yè)管理公司來代理,并且物業(yè)管理活動中的大量活動是主線就不涉及法律行為，主線就沒有必要進行代理。因此，代理行為與物業(yè)管理活動不存在因果關系，不能用代理的概念來解釋物業(yè)管理活動。最后,在物業(yè)管理關系中,物業(yè)管理公司與業(yè)主或業(yè)主委員會簽定物業(yè)管理協(xié)議后,物業(yè)管理公司從事的物業(yè)管理活動是以自己的獨立意志為前提的,在具體事項的管理操作中并不需要依照業(yè)主或業(yè)主委員會的意思行事,這一點也與代理存在重大差異?！丁丁丁秴f(xié)議法協(xié)議法協(xié)議法協(xié)議法》》》》形成性考核冊答案形成性考核冊答案形成性考核冊答案形成性考核冊答案（（(（第三部分第三部分第三部分第三部分)）)）一一一一、、、、單選題單選題單選題單選題1、A,技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議涉及到比較復雜的標的的讓渡,應當以文字形式來擬定，以便于協(xié)議的履行以及一旦產(chǎn)生爭議,解決爭議有明確的依據(jù)，對此法律作了明確的規(guī)定此類協(xié)議須以書面形式訂立。2、Ｂ，第3４條承諾生效的地點為協(xié)議成立的地點。3、A,有效成立４、B，第５5條有下列情形之一的,撤消權(quán)消滅：（一)具有撤消權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤消事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤消權(quán);5、C,協(xié)議法第八十條:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當告知債務人。未經(jīng)告知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。6、Ｄ,協(xié)議法第一百四十一條：出賣人應當按照約定的地點交付標的物。7、Ｂ當事人沒有約定交付地點或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能擬定的,合用下列規(guī)定：（一）標的物需要運送的,出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人；具有救災、扶貧等社會公益、道義義務性質(zhì)的贈與協(xié)議或者通過公證的贈與協(xié)議，不合用前款規(guī)定。8、A,9、B,協(xié)議法第二百四十四條：租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能擬定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。10、Ｃ,寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用，保管人對保管物有留置權(quán)，將保管物拍賣后所得的價款扣除保管費用與其他費用的剩余部分應返還寄存人。二二二二、、、、多選題多選題多選題多選題１、ＡB，我國協(xié)議法規(guī)定要約可以撤回。要約撤回的條件是撤回的告知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。２、AＢCＤE３：ABCE4、ＡBD，出租人應當按照約定將租賃物交付承租人占有,并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途;承租人應當按照約定的方法使用租賃物;在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益,歸承租人所有,但當事人另有約定的除外。承租人并不具有對租賃物的所有權(quán),當然無權(quán)處分租賃物,轉(zhuǎn)讓是處分的一種，自然不被允許。5、ABCDE，從我國《協(xié)議法》第42４條的規(guī)定可知居間協(xié)議的特性。三三三三、、、、填空填空填空填空1、表意、事實2、希望和別人訂立協(xié)議3、給付、附隨4、一、知道或應當知道撤消事由5、投標、開標和驗際6、標的物7、重要８、委托、合作9、委托人、自己四四四四、、、、名詞名詞名詞名詞解釋解釋解釋解釋１、協(xié)議法基本原則：協(xié)議法的基本原則，是貫穿于協(xié)議法規(guī)范的指導思想和主線準則。重要有平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則、合法原則。２、拍定：是指拍賣人在競買人的所有應價中選擇最高那一個予以接受的意思表達，在法律性質(zhì)上它其實就是承諾,拍賣人一旦拍定，拍賣協(xié)議即告成立。3、不可抗力:是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況．4、借款協(xié)議的保證擔保:保證是指保證人與債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證重要有兩種方式：一是一般保證,即只有在就借款人財產(chǎn)強制執(zhí)行仍不能履行債務時,保證人才承擔保證責任。二是連帶保證,即貸款人和保證人約定,借款人在借款期限屆滿沒有履行債務的，貸款人可以規(guī)定借款人履行債務，也可以規(guī)定保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團隊不得作為保證人。國家機關一般不能作為保證人,經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。5、運送協(xié)議：是承運人將旅客或者貨品從起運地點運送到約定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運送費用的協(xié)議。五五五五、、、、簡答題簡答題簡答題簡答題１、講述協(xié)議法基本原則的法律意義答:1，凝固和體現(xiàn)了立法的主線精神2,是協(xié)議法具體規(guī)范的總的指導思想3，提供了最高的行為尊則,確立了一般性的行為模式4,是實行法律的主線依據(jù)2、簡要回答強制締約的特點有哪些?答:強制締約的特點如下:(１)強制締約仍然要采用要約和承諾的程序來進行，只是一方當事人負有必須承諾的法定義務。(2）在強制締約中,協(xié)議的內(nèi)容，有國家或行業(yè)標準的即依該標準來擬定。沒有國家或行業(yè)標準的,按合理的標準擬定。(３）在強制締約時,負有強制締約義務的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。３、簡述協(xié)議權(quán)利讓與的構(gòu)成要件答::1、須當事人之間達成合意。2、出讓人須有有效的協(xié)議權(quán)利存在。3、讓與協(xié)議權(quán)利須個有可讓與性。４、債權(quán)人須告知債務人。4、簡述借款協(xié)議的概念和法律特性答：借款協(xié)議是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的協(xié)議。法律特性:借款協(xié)議是諾成協(xié)議;借款協(xié)議是雙務協(xié)議;借款協(xié)議可以是有償協(xié)議,也可以為無償協(xié)議。六六六六、、、、論述題論述題論述題論述題試述全面履行原則答：（即除經(jīng)債權(quán)人批準外,債務人必須在債的標的物以及其數(shù)量、質(zhì)量、格、債的履行期限、履行地點、方法等各方面嚴格按照債的內(nèi)容,全面履行自己的義務。）全面履行原則的具體內(nèi)容表現(xiàn)為：(1）按照協(xié)議約定的主體履行協(xié)議是特定當事人間的一種民事法律關系。因此，協(xié)議的履行只能是作為該協(xié)議當事人的債務人向作為該協(xié)議另一方當事人的債權(quán)人履行自己的義務。由別人代替自己履行，即債務承擔,應經(jīng)協(xié)議債權(quán)人批準，否則，債權(quán)人可拒絕接受履行。（2）按照協(xié)議約定的標的履行。協(xié)議的標的是協(xié)議當事人之所從訂立協(xié)議的主線因素，是協(xié)議的核心。沒有明確擬定的協(xié)議標的,就沒有協(xié)議的存在。(3）按照協(xié)議約定的質(zhì)量履行,協(xié)議的全面履行，意味著必須精確地按照協(xié)議約定的質(zhì)量履行。不按照協(xié)議約定的質(zhì)量履行，不也許準確而完整地履行協(xié)議，有時甚至會使協(xié)議變得毫無意義。（4）按照協(xié)議約定的價款或者報酬履行。價款或報酬是協(xié)議的重要內(nèi)容，它是交付的商品、完畢的工作或提供的服務的對價。若不按協(xié)議約定的價款或報酬履行，則構(gòu)成嚴重的違約。(5）按照協(xié)議約定的履行地點履行。只有在履行