第三章-電子合同法律制度

第三章電子合同法律制度

第一節(jié)電子合同的概述第二節(jié)電子合同的訂立第三節(jié)電子合同的效力和履行第一節(jié)電子合同的概述

一、電子合同的概念二、電子合同的特征三、電子合同的分類一、電子合同的概念

電子合同是平等主體之間以數(shù)據(jù)電文的形式達成的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議.

（電子合同以電子方式訂立的合同）數(shù)據(jù)電文是指由電子手段、光學(xué)手段或者類似手段生成、儲存或者傳遞的信息?！吨腥A人民共和國電子簽名法》頒布后首份電子合同在北京正式簽署。

首份電子合同是順天府超市與聯(lián)合利華公司簽署的，由北京書生國際信息技術(shù)有限公司智能文檔和電子印章技術(shù)與天威誠信公司的數(shù)字簽名技術(shù)聯(lián)合開發(fā)成功。

據(jù)專家介紹，數(shù)字簽名和電子印章可與合約文本捆綁，有利信息保密，具有不可更改、不可抵賴的特性，電子印章有雙重密碼，比紙質(zhì)合同更安全。通過網(wǎng)絡(luò)簽約可提高企業(yè)效率。中國從1997年出現(xiàn)首枚電子印章以來，已有1．2萬枚電子印章問世，已有37個政府、銀行與大企業(yè)推廣應(yīng)用了電子印章，從而提高了效率。中國電子簽名法的實施和電子合同系統(tǒng)的誕生將極大促進中國電子商務(wù)發(fā)展。二、電子合同的特征1)電子合同使用高科技手段

電子合同是通過計算機網(wǎng)絡(luò)進行的，他有別與傳統(tǒng)的合同訂立方式，電子合同的整個交易過程都需要一系列的國際國內(nèi)技術(shù)標準予以規(guī)范，如：電子簽名、電子認證等。這些具體的標準是電子合同存在的基礎(chǔ)，如果沒有相關(guān)的技術(shù)與標準電子合同是無法實現(xiàn)和存在的。

二、電子合同的特征2)電子合同采用的是數(shù)據(jù)電文的形式在合同訂立的過程中通過相關(guān)的電子方式表達自己的意愿的一種行為，這種行為的表現(xiàn)方式是通過電子化形式實現(xiàn)的3)電子合同的電子數(shù)據(jù)具有消失性和易動性

合同內(nèi)容等信息記錄在計算機磁盤中介載體中，其修改流轉(zhuǎn)儲存等過程均在計算機內(nèi)進行，電子數(shù)據(jù)一磁性介質(zhì)保存，是無形無，其改動偽造不易留痕跡，作為證據(jù)具有一定不確定性二、電子合同的特征4）電子合同成本比較低，費用較低不受時空限制，交易速度快，手續(xù)簡單，費用大大降低5）合同交易主體虛擬而廣泛6）電子合同的交易安全必須得到保障主體未謀面雙方真實身份難以確認，網(wǎng)絡(luò)有信息延遲和失誤，病毒存在，黑客攻擊等，需要有安全交易體系三、電子合同的分類1）利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的電子合同和利用電子郵件訂立的電子合同

A、電子數(shù)據(jù)交換，亦稱EDI，企業(yè)的EDI系統(tǒng)，通過網(wǎng)絡(luò)收到一份訂單，該系統(tǒng)可以自動處理該訂單，檢查訂單是否符合要求，向訂貨方發(fā)確認報文，通知企業(yè)管理系統(tǒng)安排生產(chǎn)，向零配件供應(yīng)商訂購零配件，向交通部門預(yù)訂貨運集裝箱，到海關(guān)、商檢等部門辦理出口手續(xù)，通知銀行結(jié)算并開具EDI發(fā)票，從而將整個訂貨、生產(chǎn)、銷售過程貫穿起來。相對于傳統(tǒng)的交易方式，EDI的突出價值就在于它取消了傳統(tǒng)的書面貿(mào)易文件，代之以電子資料交換，大大節(jié)約了交易的時間和費用，使貿(mào)易流轉(zhuǎn)更為迅速，從而實現(xiàn)了低費用、高效益的基本商業(yè)目的。

三、電子合同的分類1）利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的電子合同和利用電子郵件訂立的電子合同

B、電子郵件（E-mail）是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，從終端機輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等，最后通過郵件服務(wù)器將其傳送到另一端的終端機上的信息。它也是因特網(wǎng)上最頻繁的應(yīng)用之一。電子郵件具有快捷、方便、低成本的優(yōu)勢，在許多方面都超過了傳統(tǒng)的郵件投遞業(yè)務(wù)。

較之EDI合同，以電子郵件方式所訂立的合同更能清楚地反映訂約雙方的意思表示。但電子郵件在傳輸過程中易被截取、修改，故安全性較差。為此，在電子交易中，應(yīng)當鼓勵訂約雙方使用電子簽名，以確保電子郵件的真實性。

2）軟件授權(quán)電子合同、物流配送電子合同、網(wǎng)絡(luò)服電子合同(電子合同標的物屬性的角度）3）電子代理人訂立的電子合同和合同當事人訂立的電子合同(電子合同當事人的性質(zhì)角度）4）B-C合同、B-B合同、B-G合同從電子合同當事人之間的關(guān)系的角度，分為B-C合同，即企業(yè)與個人在電子商務(wù)活動中所形成的合同；

B-B合同，即企業(yè)之間從事電子商務(wù)活動所形成的合同；

B-G合同，即企業(yè)與政府進行電子商務(wù)活動所形成的合同。

案例P64

第二節(jié)電子合同的訂立

電子合同的訂立：締約人做出意思表示并達成合意的過程

一、電子合同的要約二、電子合同的承諾三、電子合同成立的時間和地點要約承諾無論交易磋商合同訂立采用何種形式，合同訂立最終都要歸結(jié)于要約和承諾一.要約1）概念：一方當事人通過網(wǎng)絡(luò)希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的當事人：要約人要約指向的對方當事人：受要約人2）要約的條件：

Ａ.要約必須由訂約能力的特定人作出Ｂ.要約必須具有訂立合同的主觀意圖

C.要約需向受要約人發(fā)出

D.要約的內(nèi)容必須具體明確（當事人／標的／數(shù)量等）

E.要約須送達受要約人3）要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。4）要約生效時間——到達受要約人時生效數(shù)據(jù)電文的要約：進入該特定系統(tǒng)的時間A．要約目的：訂立合同，一經(jīng)發(fā)出就會產(chǎn)生一定的法律效力要約邀請目的：讓他人向自己發(fā)出要約B．要約內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標的額、標的物數(shù)量、質(zhì)量、價款報酬、履行期限等；要約邀請則不具備這些條件。與要約的區(qū)別：5）要約的撤回與撤銷6）要約失效——已生效的要約，喪失法律效力A.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B.受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。撤回：要約到達受要約人之前或同時到達撤銷：要約到達受要約人之后，受要約人做出承諾之前不可撤銷的情形：A.要約人依法撤銷要約B.受要約人拒絕要約C.受要約人未在承諾期限內(nèi)作出承諾D.受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（發(fā)出新要約）顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前問銷售員乙：“這件時裝多少錢可以買？”乙即問：“你出多少錢買？”甲回答說：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！”二.承諾1）概念：受要約人同意要約的意思表示2）承諾的條件承諾生效時，合同成立A.必須由受要約人作出B.必須向要約人作出C.承諾的內(nèi)容應(yīng)當和要約內(nèi)容一致（未做出實質(zhì)性變更）D.必須在規(guī)定期限內(nèi)作出實質(zhì)性條款數(shù)量價款或報酬違約責任爭議的解決方式履行的地點和方式合同的標的質(zhì)量3）承諾的法律效力——承諾生效合同成立4）承諾的撤回A.承諾通知到達要約人時生效B.根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾的行為時生效注：

a、受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知該承諾有效的以外，為新要約。

b、受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。應(yīng)當在通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人三、電子合同成立的時間和地點（一）電子合同成立的時間（二）電子合同成立的地點1、合同成立的時間承諾生效時合同成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。2、合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。（一）電子合同成立的時間《示范法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時間

《電子簽名法》數(shù)據(jù)電文的到達（二）電子合同成立的地點《示范法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點

《電子簽名法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點（一）電子合同成立的時間《示范法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時間

《電子簽名法》數(shù)據(jù)電文的到達（二）電子合同成立的地點《示范法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點

《電子簽名法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點《示范法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時間

第15條第1款：除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，一項數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以它進入發(fā)端人或代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準。第15條第2款：除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述辦法確定：（a）如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：

（1）以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；或

（2）如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間；

（b）

如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間?！峨娮雍灻ā窋?shù)據(jù)電文的到達

（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；

（2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。當事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間、接收時間另有約定的，從其約定?！妒痉斗ā窋?shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點

電子合同的成立地點即為承諾生效的地點。

《示范法》：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點為其發(fā)出地點，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點為其收到地點。（a）如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準，若并不存在任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準；（b）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。”《電子簽名法》數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的地點《電子簽名法》第12條：“發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點。沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。當事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點、接收地點另有約定的，從其約定?！?、電子合同的生效要件A、訂約的主體必須具有相應(yīng)的民事行為能力B、電子意思表示真實兩個因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達的今日，計算機程序或主機在其程序設(shè)計的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子代理人”，電子代理人應(yīng)獨立代表個人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個人應(yīng)該承擔相應(yīng)的法律責任C、不違反法律或社會公共利益第三節(jié)電子合同效力和履行二、電子合同的履行概述１、電子合同履行的原則①適當履行原則--是指切實、準確地按合同約定的各項條款去履行

②協(xié)作履行原則--指雙方當事人應(yīng)本著團結(jié)、協(xié)作、互相幫