第五講保密協(xié)議及競業(yè)限制1

勞動關系管理——在職環(huán)節(jié)第三部分——專項協(xié)議專項協(xié)議的定義與含義專項協(xié)議：勞動關系雙方當事人在勞動合同的履行過程中，為明確特定的權利和義務而簽訂的協(xié)議。特殊情況：長休病假、員工培訓學習、員工掌握單位的商業(yè)秘密這些情況出現(xiàn)時，就要專門擬定協(xié)議，就特殊情況作出特殊約定，這就是專項協(xié)議。常見的專項協(xié)議類型1.培訓協(xié)議2.保密協(xié)議3.競業(yè)禁止協(xié)議4.醫(yī)療期協(xié)議專項協(xié)議的法律性質勞動合同是主合同，專項協(xié)議是附件，專項協(xié)議具有勞動合同的屬性，屬于勞動合同的組成部分。是對勞動合同的補充，與勞動合同具有同等法律效力。勞動關系管理

——保密協(xié)議

——競業(yè)限制協(xié)議1964年《中國畫報》封面刊出的照片?！覈钪摹罢掌姑馨浮?。

“鐵人”王進喜大慶油田的“鐵人”王進喜頭戴大狗皮帽，身穿厚棉襖，頂著鵝毛大雪，握著鉆機手柄眺望遠方，在他身后散布著星星點點的高大井架?！拌F人”王進喜“鐵人”王進喜日本情報專家據(jù)此解開了大慶油田的秘密，他們根據(jù)照片上王進喜的衣著判斷，只有在北緯４６度至４８度的區(qū)域內，冬季才有可能穿這樣的衣服，因此推斷大慶油田位于齊齊哈爾與哈爾濱之間。“鐵人”王進喜并通過照片中王進喜所握手柄的架式，推斷出油井的直徑；從王進喜所站的鉆井與背后油田間的距離和井架密度，推斷出油田的大致儲量和產量?！拌F人”王進喜有了如此多的準確情報，日本人迅速設計出適合大慶油田開采用的石油設備。當我國政府向世界各國征求開采大慶油田的設計方案時，日本人一舉中標。慶幸的是，日本當時是出于經(jīng)濟動機，根據(jù)情報分析結果，向我國高價推銷煉油設施，而不是用于軍事戰(zhàn)略意圖。泄密往往就在無意識的情況下保密意識的重要性保密工作的敏感性保密工作無處不在“鐵人”王進喜案例：科研資料泄密

“兩步發(fā)酵法生產維生素C”為國家級重大科技發(fā)明，這是人類需求極大、前景無比廣闊的科學成果，瑞士和美國聞風而至，競相出價要買下這項技術專利，但沒想到一星期后，爭得臉紅脖子粗的兩國代表歡天喜地的回老家了。因為這項專利便宜到只值一本雜志的價錢！

某學報將全部研制過程、細節(jié)、配方、劑量刊登無遺。統(tǒng)計顯示80%以上的商業(yè)秘密外流是由內部員工引起的。只有不到20%的公司沒有發(fā)生過信息泄漏。影響公司安全最重要的職位是技術主管，其次分別是財務和信息系統(tǒng)主管或銷售人員。56.9%的公司高管認為新產品的技術信息泄漏是最致命的?！侗Ｃ軈f(xié)議》《競業(yè)限制》

以商業(yè)秘密為前提。什么是商業(yè)秘密？案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護可口可樂的品牌價值就有六七百億，配方的價值有多少呢？可口可樂的老板說：“你把我的工廠燒掉，我明天可再建一個。”把配方押到銀行，要多少貸款都會給你。秘密就是配方，配方怎么配?？煽诳蓸吩谏虡I(yè)秘密保護有上百年的秘密歷史，到現(xiàn)在為止，并沒有被別人破解，也沒有被失竊，據(jù)說配方存儲在銀行的保險箱里，只有3個人以上同時開啟才能打開。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護但可口可樂曾經(jīng)也遇到過一個糾紛：2006年可口可樂三個核心技術人員（高管）他們掌握了可口可樂新的一個飲料配方，開始心存不正。準備把這一配方賣出去，偷偷賺些錢。賣給誰呢？案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護最后他們選擇了百事可樂。跟百事可樂私下聯(lián)系，“我們手握可口可樂的最新配方，如果你們需要的話，我們可以把配方給你，或者我們人也可以到你們那去工作?！卑咐嚎煽诳蓸返纳虡I(yè)秘密與保護為什么他們選百事可樂？因為百事可樂和可口可樂競爭相當慘烈，雙方之間有時候平分秋色，所以他們認為，只跟百事可樂說，第一，百事可樂有實力，第二，百事可樂一直視可口可樂為對手，商戰(zhàn)敵人?？隙ê苋菀啄酶邇r購買其配方，肯定能賣一個好價，容易成交。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護百事可樂當時一驚，覺得這不可能，但跟對方溝通，又是事實。

買還是不買？案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護

真正的跨國大企業(yè)，有高深運營能力的大企業(yè)對商業(yè)秘密的態(tài)度不是用非法方法獲取作為自己的目標。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護百事可樂做出了讓人欽佩的事，百事可樂說：第一，這個秘密我們不要，因為這是違反法律的第二，如果我們要了，這個事一旦敗露，不單使我在世界范圍內名聲掃地，而且還可能觸犯美國刑律，百事高管估計也得受刑事制裁；第三，你們這幾個人把可口可樂東西偷給我，你到我們這兒，有可能把我的東西偷給別人。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護所以百事可樂馬上報案，警方以假冒購買者的身份進行接觸，對方開價150萬美元，警方出面給了5000美元定金，這樣的話，交易視為形成，犯罪的性質構成，然后把這三個人一舉抓獲。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護最后對這幾個人進行了嚴厲懲罰。美國亞特蘭大地區(qū)法院以竊取商業(yè)機密的罪名，判處何亞?威廉斯8年監(jiān)禁。判決超出了聯(lián)邦檢察院所想的。案例：可口可樂的商業(yè)秘密與保護案例：中國的景泰藍中國的景泰藍的制造秘密引起了日本人的注意，日本人花高價，中國人就是不賣，怎么辦呢？案例：中國的景泰藍日本就派來一個參觀訪問團，很禮節(jié)地得到了中日友好機關的接待，日本就說，想到車間看看，中國悠久的歷史、燦爛的文化，日本對其非常欽佩、仰慕，看看你們是怎么生產出這么好的東西。案例：中國的景泰藍中方完全以友好的相稱，不敢想象他們會帶著另一種目的來。他們在車間偷偷拿走生產流程，包括制作過程中的化學成分。回去之后，日本很快就把景泰藍生產出來，案例：中國的景泰藍今天在國際市場上大量銷售的是日本景泰藍，因為生產工藝比中國更先進，生產量比中國更大。這是發(fā)生在20年前的故事。這種故事，事實上每天都在發(fā)生。比如說中央電視臺，有人認為它是巨大的泄密窗口。商業(yè)秘密和泄露幾個月前是嫦娥二號運載火箭，要探月，中央電視臺從早上8點播到晚上8點，把整個的發(fā)射流程、駕駛艙、指揮中心，每一個細節(jié)都進行直播。商業(yè)秘密和泄露這個時候，印度、巴基斯坦、朝鮮、伊朗，只要有雄心的國家，所有的科技人員都在電視機前收看，免費的技術獲取方法。不知道國家有關部門是不是這樣認為，還是他們認為這個技術全世界早就知道。但美國的航天技術絕對不會象中國電視臺這樣播，有人認為這是缺乏法律意識、保密意識的一個現(xiàn)實體現(xiàn)，很多秘密就是這樣泄露的。商業(yè)秘密和泄露中央4套《走遍中國》欄目播了《揭秘戶撒刀》，題目就叫“揭秘”，戶撒刀是中國廣西、貴州邊區(qū)少數(shù)民族自己打制出的刀，這個刀削鐵如泥，銷售前景很好，但凡喜歡刀具的國家或者個人，具有收藏價值。商業(yè)秘密和泄露這個刀怎么制，中央電視臺拿著攝像機跟著純樸的少數(shù)民族進行拍攝，而他們也就毫不隱瞞地把所有細節(jié)在電視機面前展示，展示不清楚的，記者三番五次地問。純樸的少數(shù)民族就講，刀在什么樣的溫度下燒，在什么樣的水里淬火，必須在他們那兒特定的一口井的泉水里，水肯定有特定的非物質含量，特定的溫度，淬火幾次就可形成了，這個秘密就揭露了。商業(yè)秘密和泄露從上面的案例看出：美國和中國對商業(yè)秘密的做法完全不一樣，老百姓缺乏意識，政府缺乏意識，有些媒體以揭秘為自己的己任，為自己的興趣所在，吸引大家眼球，賺取廣告費，把民族的東西根本不當回事。從上面的案例看出：在今天，商業(yè)秘密的價值就如工廠之于企業(yè)的價值一樣，盜竊商業(yè)秘密所造成的損害甚至比縱火者將工廠付之一炬的損害還要大。一、什么是商業(yè)秘密（一）商業(yè)秘密概念的來源商業(yè)秘密來源于西方，中國人一般不保密，個人商業(yè)意識比較弱，所以制度、理念肯定是源自西方。（一）商業(yè)秘密概念的來源最近《中華人民共和國保密法》里面也規(guī)定了秘密分為兩大類：國家秘密、商業(yè)秘密一般與國家利益、國防工業(yè)、國計民生有關的叫國家秘密；商業(yè)秘密一般用在企業(yè)間產品制造、牟取商業(yè)價值和商業(yè)利益，所以通常限定為工業(yè)適用的技術。一個是可口可樂，這肯定是商業(yè)秘密，屬于應用工業(yè)領域；航天領域案例，我們認為叫國家秘密，用于國家重大的高端的領域；戶撒刀案例肯定是商業(yè)秘密。廣義的商業(yè)秘密泛指工業(yè)、商業(yè)和管理三個方面的秘密信息。商業(yè)秘密里還包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。公司商業(yè)秘密包括但不限于客戶名單、公司戰(zhàn)略、企劃方案、營銷計劃、采購資料、定價政策、財務資料、進貨渠道等?！艄局卮鬀Q策、公司戰(zhàn)略方針與重大經(jīng)營舉措會議保密范圍◆公司各種財務資料◆公司職員人事檔案、薪酬、人員編制◆公司簽訂的各種合同、協(xié)議◆公司銷售策略◆公司的各種檔案、文件一、商業(yè)密秘商業(yè)密秘定義：《反不正當競爭法》第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密應具備以下的四個法律特征：一是秘密性即不為公眾所知悉，不能從公開渠道輕易獲得，而是一種處于保密狀態(tài)尚未公開的技術信息和經(jīng)營信息。這是認定商業(yè)秘密最基本的要件和最主要的法律征。商業(yè)秘密應具備以下的四個法律特征：二是實用性和價值性是指商業(yè)秘密必須具有客觀可用性，能夠在實際的生產中被應用，為權利人帶來經(jīng)濟利益。一項商業(yè)秘密如果不能給企業(yè)帶來經(jīng)濟價值，也就失去了保密的意義。商業(yè)秘密應具備以下的四個法律特征：三是時效性實效性不僅限于現(xiàn)在可以應用，也包括將來被應用。商業(yè)秘密應具備以下的四個法律特征：四是保密性即權利人對其所擁有的商業(yè)秘密應采取相應合理的保密措施，使其他人不采用非法手段就不能得到。這種保密措施是權利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施，是權利人尋求法律保護的前提。戶撒刀，當擁有者不保護，問什么有答什么的話，你不能說中央電視臺在侵犯隱私權，但是他不知道，現(xiàn)在已經(jīng)不叫商業(yè)秘密了，因為大家都知道了，沒有公布之前，知道這四項，現(xiàn)在公眾所知悉的，雖然能帶來利益，但已經(jīng)不叫商業(yè)秘密了。二、有哪些法律對商業(yè)秘密的進行了規(guī)定我國《民法》及有關科技管理法規(guī)都有關于商業(yè)秘密的規(guī)定:以竊取等方式取得他人商業(yè)秘密的構成侵權《反不正當競爭法》還將侵犯他人商業(yè)秘密的行為作為不正當競爭行為予以禁止。我國《刑法》規(guī)定以竊取等方式取得他人商業(yè)秘密的構成侵權，設有侵犯商業(yè)秘密罪。

可以說我國立法全方位、多層次地對商業(yè)秘密進行了保護。勞動立法也對商業(yè)秘密的保護作了規(guī)定。勞動立法對商業(yè)秘密的保護手段：《勞動合同法》對商業(yè)秘密的保護主要是從合同約定的角度出發(fā)予以規(guī)定的，主要包括：保密協(xié)議競業(yè)限制第一節(jié)保密協(xié)議保密協(xié)議的定義保密協(xié)議是以用人單位商業(yè)秘密為客體，主要明確勞動者保密義務的協(xié)議。一、保密協(xié)議的重要性

簽訂保密協(xié)議是保護商業(yè)秘密的一個重要方式。保密協(xié)議的重要性主要體現(xiàn)在以下幾點：一是可以明確商業(yè)秘密的具體范圍;二是可以明確員工的保密義務；三是用人單位采取保密措施的重要證據(jù)之一。

二、保密協(xié)議的形式(1)關于保密協(xié)議的形式，用人單位可以與員工簽訂專門的商業(yè)秘密保密協(xié)議(2)也可以在勞動合同中規(guī)定商業(yè)秘密的保密條款，作為勞動合同的一部分。三、商業(yè)秘密協(xié)議的正確使用

1.商業(yè)秘密前提條件是商業(yè)秘密的存在。競業(yè)限制協(xié)議或條款的目的是保護公司的商業(yè)秘密。在發(fā)生爭議時，用人單位要證明商業(yè)秘密的存在。如果企業(yè)不存在商業(yè)秘密，競業(yè)限制就缺乏存在的基礎。三、保密協(xié)議的正確使用1、保密協(xié)議應當作為勞動合同的條件對于企業(yè)而言，保密協(xié)議最好作為勞動合同的附件，與勞動合同一并訂立。保密協(xié)議應當作為勞動合同的條件？作為勞動合同的附件簽訂的優(yōu)點：其一，能夠有效避免發(fā)生爭議后或離職時，員工拒絕訂立保密協(xié)議的難題。因為保密協(xié)議是雙方協(xié)商一致的產物，簽訂保密協(xié)議，并非勞動者的法定義務；其二，能夠從雙方訂立勞動合同的起點開始就保護用人單位的商業(yè)秘密。引發(fā)原因多為公司的商業(yè)秘密保護制度不完善甚至缺損所致。他們沒有保密制度，勞動合同也很粗糙，沒有界定什么秘密，光說要保密，保密條款是什么，什么叫秘密，秘密范圍是什么？其次，從員工保護的心態(tài)上就缺失，“什么秘密需要保護？你都說不清楚。叫我如何做？”2、保密協(xié)議必須有單位有效的保密制度作支撐2、保密協(xié)議必須有單位有效的保密制度作支撐法律規(guī)定：保密協(xié)議以商業(yè)秘密的存在為前提。商業(yè)秘密的構成要件之一為權利人對該信息采取了保密措施。什么是保密措施？商業(yè)秘密的泄露方式1、內部人主動泄密

內部竊取跳槽泄密保密措施不當出版泄密商業(yè)秘密的泄露方式2、外部人竊密收買內部人策略偷梁換柱策略直接測探策略間諜策略什么是保密措施？根據(jù)《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第11條的規(guī)定，：保密措施是指權利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施。保密措施：商業(yè)秘密權利人必須為擁有的商業(yè)秘密采取合理的保密措施。下班之前，關機鎖柜泄密載體莫上網(wǎng)法院認定的采取的保密措施：(1)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關人員告知其內容；法院認定的采取的保密措施：(2)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；法院認定的采取的保密措施：(2)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；涉密的計算機如何采取保密措施？計算機如何加密？文件如何加密？法院認定的采取的保密措施：(2)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；3、公司秘密信息的文件、資料、圖表、筆記、報告、信件、傳真、磁帶、磁盤、硬盤、光盤、U盤、儀器以及其它任何形式的載體，如何對其保管。法院認定的采取的保密措施：(3)在涉密信息的載體上標有保密標志；絕密機密秘密法院認定的采取的保密措施：確定商業(yè)秘密的密級、保密期限。保密法中一般講三個密級：絕密、機密、秘密商業(yè)秘密的分類—按保密等級分最重要的公司秘密，泄露會使公司的權益和利益遭到特別嚴重的損害；重要的公司秘密，泄露會使公司的權益和利益遭受到嚴重的損害；一般的公司秘密，泄露會使公司的權益和利益遭受損害?！窘^密】【秘密】【機密】采取的保密措施：(4)對于涉密信息采用密碼或者代碼等人力資源管理的1363采取的保密措施：（5）簽訂保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議；收買內部人（6）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或有保密要求；（6）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或有保密要求；佳能中國：外面的客人必須要在與辦公區(qū)域相對隔離的會議室接待，而公司內部的會議則必須要在辦公區(qū)內舉行。采取的保密措施：(8)確保信息秘密的其他合理措施潛伏行為(8)確保信息秘密的其他合理措施間諜行為垃圾桶里有寶貝涉密會議該如何做好防范措施?

必須注意:保密協(xié)議必須有與所有關系方簽訂的保密協(xié)議相周延？在競爭日益激烈的商戰(zhàn)中，除了內部員工的泄密,商業(yè)秘密的泄露可能發(fā)生在單位產供銷等各個環(huán)節(jié)，供應商、加工者、購買者等利益相關人都有可能接觸、知悉單位的商業(yè)秘密。思考：以我校期末考試試卷為例分析

保密協(xié)議必須有與所有關系方簽訂的保密協(xié)議相周延因此，保密協(xié)議必須與所有關系方簽訂的保密協(xié)議相銜接，構成一個無縫的保密義務網(wǎng)。即單位要養(yǎng)成先簽保密協(xié)議再談事的習慣。△在以下情況下，法院應當認定權利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關人員告知其內容（2）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；（3）在涉密信息的載體上標有保密標志；（4）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；（5）簽訂保密協(xié)議；（6）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪或者提出保密要求（7）確保信息秘密的其他措施。上述幾種情形，一般都可以認定權利人采取了保密措施。這幾種情形都可以且應當納入本企業(yè)的保密規(guī)章制度。因此，企業(yè)要保護好商業(yè)秘密首先就是要制定本企業(yè)的保密規(guī)章制度，這既能作為企業(yè)對自己認定的商業(yè)秘密采取了保密措施的憑據(jù)，也是保護商業(yè)秘密的重要措施。

保密協(xié)議應當以書面形式簽訂在保密協(xié)議有效期限內，勞動者應嚴格遵守本企業(yè)保密制度，防止泄露企業(yè)技術秘密，不得向他人泄露企業(yè)技術秘密，非經(jīng)用人單位書面同意，不得使用該商業(yè)秘密進行生產與經(jīng)營活動，不得利用商業(yè)秘密進行新的研究和開發(fā)。一般應具備以下主要條款？一般應具備以下主要條款：(1)保密的內容和范圍；(2)保密協(xié)議雙方的權利和義務；(3）保密協(xié)議的期限；(4）違約責任。對外發(fā)表的工作報告、技術資料以及和朋友之間自己作品的展示等，一定要現(xiàn)經(jīng)過技術和保密管理部門的審核。

給我們的啟示1對涉密人員進行保密教育。使廣大員工增強法制觀念、責任感、歸屬感，樹立保護商業(yè)機密人人有責的思想，普遍提高保護商業(yè)機密的自覺性。2禁止外來人員在辦公現(xiàn)場使用數(shù)碼相機或錄像機設備給我們的啟示3妥善保管好各種涉密資料（包括客戶資料、合同報價等）；重要文件要加密4日常工作中，我們還應該注意什么？廢棄的辦公紙張不要隨便丟棄45在私人交往和通信中不能泄露公司秘密；實務問答

1.用人單位沒有與員工簽訂保密協(xié)議，員工有保密義務嗎?有。勞動關系具有特定的人身屬性，勞動者對用人單位負有忠誠義務，由忠誠義務演化出保密義務。保密義務是勞動者的法定義務。因為一旦用人單位的信息被認定為商業(yè)秘密，就屬于用人單位的財產，任何人都無權侵犯。因此,用人單位即使沒有與員工簽訂保護本單位商業(yè)秘密的協(xié)議，員工仍有保守本企業(yè)商業(yè)秘密的默示義務。當然，為加強對企業(yè)商業(yè)秘密的保護，還是應與特殊崗位上的員工簽訂保密協(xié)議。2.用人單位與員工簽訂保密協(xié)議，需要支付保密費嗎?不需要。商業(yè)秘密是用人單位的財產，任何人不能侵犯。即便用人單位與員工簽訂了保密協(xié)議，用人單位也不需要以支付保密費、保密津貼等作為對價來換取員工的保密義務。當然，用人單位給員工保密費的，法律也不禁止。判斷對錯：（1）保密義務一般是法律的直接規(guī)定或勞動合同的隨附義務，不管用人單位與勞動者是否簽訂保密協(xié)議，勞動者均有義務保守商業(yè)秘密。判斷對錯：2）保密義務要求保密者不得泄露商業(yè)秘密，側重的不能“說”，并不限制勞動者的就業(yè)權。判斷對錯：（3）保密義務一般期限較長，只要商業(yè)秘密存在，勞動者的保密義務就存在。案例分析2005年6月，牛某應聘到甲公司工作。2006年1月，牛某被任命為技術總監(jiān)，參與了甲公司投入70萬元研發(fā)資金的A型號電路板的設計;同年10月代表甲公司與深圳某公司簽訂合作生產A型號電路板的合同。2007年6月28日，牛某從甲公司離職，并挖走了6名技術人員到乙公司任職。2007年10月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司生產銷售的電路板與A型號電路板幾乎一樣。甲公司認為，乙公司與牛某侵犯了甲公司的商業(yè)秘密。案例分析被告乙公司辯稱:甲公司未明確其訴稱的商業(yè)秘密的具體內容.甲公司所稱的技術信息和經(jīng)營信息并不構成法律意義上的商業(yè)秘密;本公司生產的電路板使用了公開提供的參考設計圖，并未侵犯甲公司的商業(yè)秘密。不同意甲公司的訴訟請求。

對此本院認為：1.勞動合同中的保密條款只是一般性的要求對所有甲公司的商業(yè)秘密保密，且針對所有員工制定，并未指明本案的技術信息，故僅勞動合同并不能證明甲公司對其所主張的技術信息采取了有針對性的保密措施；2.雖然甲公司與開發(fā)設計者簽訂了保密協(xié)議，但其與A型電路板的加工者及購買之間并未簽訂針對A型電路板的保密協(xié)議；3.甲公司在其產品中使用了涉案電路板，而且末對該電路板采取塑封等保密措施，只要拆開產品，直接可以觀察和測量到電路板的全部涉案技術信息。

因此，本院認為甲公司并未采取能夠保證涉案技術信息不被泄露的合理保護措施，該技術信息不具備保密性。甲公司并未說明并證明其所主張的商業(yè)秘密符合法商業(yè)秘密構成要件，其主張乙公司與牛某侵犯其商業(yè)秘密，前提并不成立。因此，關于甲公司的訴訟請求，無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。第二節(jié)競業(yè)限制競業(yè)限制協(xié)議定義競業(yè)限制協(xié)議是用人單位為了保護單位商業(yè)秘密與負有保密義務的勞動者訂立的，主要約定勞動者離職后的特定時期和地區(qū)內不得從業(yè)于競爭公司或進行競爭性營業(yè)活動協(xié)議。

對全公司員工實行“競業(yè)限制”制度，限制本公司員工的以下行為：

1、自行設立與本公司競爭的公司。

2、就職于本公司的競爭對手。

3、在競爭對手公司中兼職。

4、引誘公司中的其他員工辭職。

5、引誘公司的客戶脫離公司。

6、在離職后，與公司進行競爭的其他行為。競業(yè)限制競業(yè)限制處理的什么關系?“競業(yè)限制”是為了妥善處理保護商業(yè)秘密與自由擇業(yè)、涉密者競業(yè)限制與人才合理流動的關系。(一)競業(yè)限制協(xié)議的正確使用

1.競業(yè)限制的前提條件是商業(yè)秘密的存在。競業(yè)限制協(xié)議或條款的目的是保護公司的商業(yè)秘密。在發(fā)生爭議時，用人單位要證明商業(yè)秘密的存在。如果企業(yè)不存在商業(yè)秘密，競業(yè)限制就缺乏存在的基礎。（二）競業(yè)限制的主體的范圍？2.競業(yè)限制的主體限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。實際上只限于知悉用人單位商業(yè)秘密和核心技術的人員就可以，不可能面對每個勞動者。企業(yè)對每人給一份經(jīng)濟補償金也無力承受。（三）競業(yè)限制的時間？3.競業(yè)限制的時間競業(yè)限制的時間最長不得超過兩年?！秳趧雍贤ā返?4條第2款規(guī)定，在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產或者經(jīng)營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經(jīng)營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。（四）競業(yè)限制的范圍、地域？由于競業(yè)限制限制了勞動者的勞動權利，競業(yè)限制一旦生效，勞動者要么改行要么賦閑在家，因此不能任意擴大競業(yè)限制的地域。鑒于商業(yè)秘密的范圍可大可小，如果任由用人單位來認定，會侵害勞動者的權利。原則上，競業(yè)限制的范圍，地域，應當以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限。用人單位是否應該支付競業(yè)禁止補償金？如果用人單位不支付補償金，個人是否應該遵守競業(yè)禁止的義務？

用人單位應當支付與勞動者約定的，公平而合理的競業(yè)禁止補償金。如果勞動者無法獲得相應的禁止補償金，那么勞動者的正常生活就無法維系，在這種情況下，又有哪個勞動者會遵守競業(yè)禁止的義務呢？所以，享受權利意味著要履行相應的義務，反之亦然。實務問答

用人單位未與員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議的，是否意味著商業(yè)秘密無法獲得保護?用人單位末與員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議的，并不意味員工可以侵犯用人單位的商業(yè)秘密。因為，商業(yè)秘密的保護手段有很多種，一旦用人單位的信息被認定為商業(yè)秘密，就屬于用人單位的財產，任何人都無權侵犯。因此，用人單位即使沒有與員工簽訂保護本單位商業(yè)秘密的協(xié)議，員工仍有保守本企業(yè)商業(yè)秘密的默示義務。當然，為加強對企業(yè)商業(yè)秘密的保護，還是以簽訂,保密協(xié)議好。思考：單位能否以辦理離職手續(xù)為條件要求員工簽署競業(yè)限制協(xié)議?沒有簽訂競業(yè)限制協(xié)議，能否要求履行競業(yè)義務？案例：宋某與某高新技術公司簽訂了為期3年的勞動合同，宋某在該公司專門從事軟件開發(fā)工作。合同即將到期時，與宋某原單位有競爭的另一軟件開發(fā)企業(yè)有意以高薪聘請宋某。合同到期后，宋某遂與原單位提出不再續(xù)簽勞動合同，原單位拒絕了宋某的要求，宋某認為原單位無權干涉其自由擇業(yè)，于是到另一家軟件開發(fā)公司上班。宋某的原單位向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求宋某履行一定期限的競業(yè)限制義務。專家點評：關于競業(yè)限制條款，《勞動合同法》沒有將其規(guī)定為勞動合同的必備條款。因此，需要用人單位與勞動者事先約定。本案中宋某的原單位與宋某的勞動合同中沒訂立競業(yè)限制條款，又未簽訂相關協(xié)議，所以宋某不負有競業(yè)限制的義務，宋某的原單位不能限制宋某到其競爭對手處任職。單位能否以辦理離職手續(xù)為條件要求員工簽署競業(yè)限制協(xié)議?

在實踐中，有些用人單位在員工離職時與其協(xié)商簽訂競業(yè)限制協(xié)議，但員工不同意簽訂，因為有些“聰明”的用人單位就想利用辦理離職手續(xù)事宜來要求離職員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議，否則，就不給離職員工辦理社保、檔案轉移爭續(xù)。其實，這種做法是違法的，《勞動合同法》明確規(guī)定，在勞動關系解除之日起15日內，用人單位必須為員工辦理退工手續(xù)。所以用人單位不能拒絕離職的員工提出的辦理離職手續(xù)的要求。即使是非法離職的員工，只要雙方的勞動關系根據(jù)相關法律規(guī)定已經(jīng)解除，用人單位都有義務為員工辦理包括社保轉移在內的退工手續(xù)。其實，這一問題再次提醒用人單位競業(yè)限制協(xié)議簽訂的時機的重要性。競業(yè)限制的補償標準如何定？競業(yè)限制的補償標準法律沒有明確的界定。補償原則：（1）補償金數(shù)額的確定應當是合理，公平的。根據(jù)勞動者受限制的程度、實踐經(jīng)驗及從事該行業(yè)的職位、技能、業(yè)界影響力、工資水平、雙方的意思表示等綜合因素而定。（2）一般來說，每月獲得的補償應比勞動者居住地所在地方規(guī)定的月最低工資高，應少于勞動關系存續(xù)期間獲得月工資。補償標準的地方實踐實踐中，有些地區(qū)率先規(guī)定了競業(yè)限制的補償標準，當?shù)氐钠髽I(yè)需要按照有關規(guī)定確定補償標準。例如,《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例》規(guī)定，競業(yè)限制協(xié)議約定的補償費,按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之二，競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補償費的，補償費按照前款規(guī)定的最低標準計算。《珠海市企業(yè)技術秘密保護條例》規(guī)定，企業(yè)與員工約定競業(yè)限制的在競業(yè)限制期間應當按照競業(yè)限制協(xié)議中的約定向該員工支付補償費;沒有約定的，年補償費不得低干該員工離職前1年從該企業(yè)獲得的年報酬總額的二分之一。

《北京市勞動和社會保障局、北京市高級人民法院關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》第39條規(guī)定，“用人單位與勞動者在勞動合同或保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制條款，但未就補償費的給付或具體給付標準進行約定，不應據(jù)此認定競業(yè)限制條款，雙方可以通過協(xié)商予以補救，經(jīng)協(xié)商不能達成一致的，可按照雙方勞動關系終止前最后一個年度勞動者工資的20%-60%支付補償費。用人單位明確表示不支付補償費的，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力?！碧翦e案例：某機電集團公司因需要技術員，在人才市場招聘了黃某，面試錄用后，雙方簽訂了勞動合同。在雙方簽訂的勞動合同中對“競業(yè)限制”事項作了專門規(guī)定，除支付黃某每月的“競業(yè)限制津貼”外，還規(guī)定黃某離開原單位后兩年內不得到同行業(yè)工作，黃某對此無異議。從開始工作的頭一個月起，公司就在黃某的工資中加入500元的“競業(yè)限制津貼”，一直加到黃某離職。但是，黃某離職后沒有遵守與機電集團公司的約定，離職不久便到另一家公司工作，而這家公司生產的產品與原公司生產的產品基本相同。原單位知道此事后，認為黃某違反了合同約定，要求返還已支付的“競業(yè)限制津貼”。黃某不同意，于是公司向勞動爭議仲裁委員會提出申請。什么時間支付禁止補償金？什么時間支付禁止補償金？

競業(yè)禁止補償金必須在合同解除或終止后按月支付。實踐中，有的企業(yè)約定在勞動關系存續(xù)期間預先付給勞動者，同工資一起發(fā)放，企業(yè)付出了成本，卻無法達到預期效果。有的企業(yè)約定在限制期滿后再支付的，競業(yè)限制無效。什么時間支付禁止補償金？用人單位與勞動者簽訂的是保密協(xié)議，如果單位支付保密費的話，什么時間支付？還用上面的案例說明。實際上公司在黃某在職期間支付的津貼從其實質意義上說是“保密津貼”。根據(jù)有關法律的規(guī)定，“保密津貼”是在合同履行期間支付的，而競業(yè)限制補償金是在員工離職以后支付的。“保密津貼”和“競業(yè)限制津貼”是兩回事，公司將這兩筆津貼混淆了。現(xiàn)在公司要求黃某返還是缺乏依據(jù)的。鑒于公司為提出其他請求，仲裁委裁決，對公司要求返還已支付的“競業(yè)限制津貼”的請求不予支持。實務問答:用人單位不支付保密費用，勞動者是否要可以主張保密協(xié)議無效？根據(jù)勞動合同法，在合同期間勞動者承擔保密義務是不以用人單位支付保密費為前提的。因此，勞動者以沒有保密費為由主張保密協(xié)議無效的，將得不到法院的支持。實務問答:用人單位不支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的，競業(yè)限制協(xié)議是否無效?案例：2005年3月份，王先生入職深圳一家高新技術公司，擔任業(yè)務經(jīng)理，公司與王先生簽訂了一份競業(yè)限制協(xié)議，協(xié)議約定王先生“離職后一年內不得不得到與本單位生產或者經(jīng)營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位任職，或者自己生產或者經(jīng)營同類產品。”同時，競業(yè)限制協(xié)議還約定，從王先生離職后開始計算競業(yè)限制補償。2007年2月，王先生向公司提出辭職，雙方解除勞動合同，但公司卻并未向王先生支付競業(yè)限制補償費。案例：5月份，公司通過其它途徑了解到王先生在一家同類型企業(yè)擔任業(yè)務經(jīng)理，可能對公司造成經(jīng)濟損失，于是公司發(fā)函書面通知王先生，要求王先生履行競業(yè)限制協(xié)議，否則追究其法律責任，王先生收到公司的函件后，未予理睬。公司于是向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁?！覆僮髦敢垢倶I(yè)限制補償金是勞動者履行競業(yè)限制義務的對價，也是用人單位要求勞動者履行競業(yè)限制義務的前提條件，用人單位應當依照協(xié)議的約定支付競業(yè)限制補償金。實踐中還有一種情況，是用人單位與勞動者在競業(yè)限制協(xié)議中根本沒有約定競業(yè)限制補償金的條款，用人單位如果要求勞動者承擔競業(yè)限制義務，也必須向勞動者支付補償金。問答：勞動者拒不接受用人單位支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的，該如何處理?在實踐中，用人單位也可能會遇到這樣的情形，即勞動者離職后，故意創(chuàng)造條件導致用人單位無法聯(lián)絡自己或拒不接受競業(yè)限制經(jīng)濟補償金，置于用人單位無法支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的境地，從而達到主張競業(yè)限制協(xié)議無效的目的。即便此類情況發(fā)生，勞動者仍不可因此免除競業(yè)限制的義務，原因是這些情況下，導致用人單位不能支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的責任在員工，而非用人單位不愿意支付。當然，如果發(fā)生此類情形，用人單位可以采取什么樣的方案證明不是自己的原因？方案：（1）及時向公證機關提存競業(yè)限制經(jīng)濟補償金（2）也可以及時在相關報紙上發(fā)出公告（3）從預防的角度來說，用人單位與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議時，最好讓勞動者提供接受競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的不變賬號，防止聯(lián)絡不到勞動者而無法支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的尷尬局面發(fā)生。總結：保密協(xié)議與競業(yè)限制的區(qū)別與聯(lián)系保密義務和競業(yè)限制區(qū)別與聯(lián)系（1）保密義務和競業(yè)限制義務的產生方式不同。法定義務約定義務保密義務和競業(yè)限制區(qū)別與聯(lián)系（1）保密義務和競業(yè)限制義務的產生方式不同。保密義務是一種法定義務，不管是否有明示的約定，勞動者在職期間和離職以后，均需承擔保守商業(yè)秘密的義務;而勞動者的競業(yè)限制義務則是一種約定義務，是基于雙方當事人之間的約定，無約定則無義務。（2）保密義務與競業(yè)限制義務的主體范圍并不一致

保密義務的主體競業(yè)限制義務的主體（2）保密義務與競業(yè)限制義務的主體范圍并不一致

保密義務是全體員工的義務，競業(yè)限制義務主要適用于用人單位的高級管理人員、高級技術人員。一般說來，其他負有保密義務的人員接觸、知悉的商業(yè)秘密較之企業(yè)高管和企業(yè)高級技術人員要少得多，沒有必要一定簽訂競業(yè)限制協(xié)議。（3）保密義務和競業(yè)限制義務的期限不同

保密義務期限競業(yè)限制期限（4）費用的支付不同（1）保密義務支付（2）競業(yè)限制支付（4）費用的支付不同（1）保密義務并不需要用人單位支付對價，保密可以支付保密費也可以不支付。（2）競業(yè)限制約定是對勞動者自由擇業(yè)權的限制，用人單位應當就此給予勞動者相應經(jīng)濟補償。（5）支付的時間不同保密費的支付時間競業(yè)限制的支付時間（5）支付的時間不同

用人單位愿意支付保密費，保密費也是勞動者在職期限發(fā)放，而競業(yè)限制的經(jīng)濟補償，則是在勞動者離職后在競業(yè)限制期限內按月發(fā)放。保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議的比較比較保密協(xié)議競業(yè)