勞動與社會保障法(新)

第五章勞動爭議仲裁調(diào)解法一、勞動爭議的類型（1）因確認勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；（3）因除名、辭退、辭職、離職發(fā)生的爭議；（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議；（5）因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或者賠償金等發(fā)生的爭議；（6）法律法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。二、勞動爭議的處理方式（一）投訴（二）調(diào)解

調(diào)解的效力（1）調(diào)解協(xié)議書經(jīng)雙方當事人簽名蓋章，或經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效。調(diào)解協(xié)議達成后不履行的，可以申請勞動仲裁。（2）因支付拖欠勞動報酬、經(jīng)濟補償金、賠償金及工傷醫(yī)療費事項達成的協(xié)議，可以申請支付令。（三）仲裁

1、仲裁機關(guān)——勞動仲裁委員會（1）機構(gòu)設置可以在區(qū)、縣級以上行政區(qū)劃內(nèi)設置（2）仲裁員的條件

2、勞動仲裁的申請（1）管轄勞動合同履行地or用人單位所在地（2）仲裁參加人申請人、被申請人、利害關(guān)系人

（3）代理勞動者喪失或部分喪失民事行為能力的，由其法定代理人代為參加仲裁活動，無法定代理人的，由勞動爭議仲裁委員會為其指定代理人。勞動者死亡的由其親屬或代理人參加仲裁。（4）時效一般時效為一年，自當事人知道或應當知道自己權(quán)利被侵害之日起計算。時效的中斷：①主張權(quán)利；②向有關(guān)部門請求救濟；③承諾履行義務。時效的中止：不可抗力或正當理由導致當事人不能在時效內(nèi)申請，自發(fā)生該事由之日起中止，消除時繼續(xù)計算。特殊時效——勞動報酬拖欠在崗職工因拖欠勞動報酬而發(fā)生的勞動爭議，不受時效限制。職工與用人單位勞動關(guān)系終止，自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)應提出關(guān)于拖欠勞動報酬的仲裁申請。（5）仲裁申請書（6）仲裁申請不收費

3、受理五日內(nèi)審查是否受理不予受理應書面通知申請人，并說明理由超期未作出決定或作出不予受理的決定的，申請人可以就申請事項向法院起訴

4、審理（1）仲裁庭（2）仲裁員的回避（3）缺席審理申請人缺席——視為撤銷申請被申請人缺席——不影響程序（4）舉證責任

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第39條：勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應當承擔不利后果。最高院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2001〕14號）第13條規(guī)定:因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定機構(gòu)鑒定；當事人沒有約定或者無法達成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機構(gòu)鑒定。根據(jù)當事人的請求或仲裁庭的要求，鑒定機構(gòu)應當派鑒定人參加開庭并接受質(zhì)詢。（5）裁決前的調(diào)解庭外和解——自行和解，撤回仲裁申請仲裁調(diào)解——由仲裁庭主持調(diào)解調(diào)解書經(jīng)雙方當事人效力簽收后即產(chǎn)生法律，簽收前任何一方反悔，仲裁庭應立即作出裁決。（6）先予執(zhí)行可適用先予執(zhí)行的情形：①追索勞動報酬；②追索工傷醫(yī)療費；③追索經(jīng)濟補償或賠償金。條件：①當事人之間權(quán)利義務關(guān)系明確；②不先予執(zhí)行將嚴重影響當事人的生活。

程序：先予執(zhí)行由仲裁庭作出裁決，法院執(zhí)行。勞動者申請先予執(zhí)行不需要提供擔保。（7）審限仲裁應自受理仲裁申請之日起45日內(nèi)結(jié)束，案情復雜需要延期的，經(jīng)仲裁委主任批準，可以延期，但延長時間不超過15日。逾期未做出裁決，當事人可以就仲裁事項向法院提起訴訟。

5、裁決仲裁以多數(shù)決的形式形成最后的裁決。裁決的效力：（1）一般的勞動仲裁裁決，當事人在收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)可以向法院提起訴訟。不提起訴訟亦不履行裁決的，另一方有權(quán)向法院申請強制執(zhí)行。（2）裁決書立即發(fā)生法律效力①追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟賠償或補償金，金額不超過當?shù)?2個月最低工資總額的；

②因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息時間、社會保險等方面發(fā)生的爭議。（3）對立即發(fā)生效力的裁決，用人單位可以自收到仲裁裁決之日起30日內(nèi)向中級法院申請撤銷裁決的情形：①適用法律法規(guī)確有錯誤；②仲裁委無管轄權(quán)；③仲裁違反法定程序；④裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；⑤對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)；⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為。第六章社會保障法一、社會保障的概念聯(lián)合國勞工組織：社會通過采取一系列的公共措施向其成員提供保護，以便在由于疾病、生育、工傷、失業(yè)、傷殘、年老和死亡等原因造成停薪或大幅減少工資而引起的經(jīng)濟和社會貧困進行斗爭，并提供對有子女的家庭實行補貼的制度。我國：國家通過社會成員在生老病死、傷殘、喪失勞動能力或因自然災害面臨生活困難時給予物質(zhì)幫助，以此來保障每個公民的基本生活需要的制度。二、社會保險基金社會保險是對勞動者生老病死傷殘失業(yè)及發(fā)生其他生活困難時，給予物質(zhì)幫助的制度。

1、基金來源養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險采取的是社會統(tǒng)籌和個人賬戶相結(jié)合的方式，由用人單位與勞動者共同繳費。工傷保險和生育保險個人不承擔。

2、基金的管理（1）專款專用（2）基金的保值、增值安全為首要原則投資領域：銀行存款、購買國債、一定比例進行證券投資。三、養(yǎng)老保險

1、概念養(yǎng)老保險是指在勞動者達到法定老年年齡，且從事某種勞動達法定年限后，由國家和社會依法給予一定物質(zhì)幫助，以維持其老年生活的一種社會保險法律制度。

2、養(yǎng)老保險的資金來源：（1）個人繳納應達到繳費工資的8%；（2）用人單位的繳付比例不得超過企業(yè)工資總額的20%；（3）國家以讓稅、讓利和補貼的方式提供養(yǎng)老保險的資金。

3、養(yǎng)老保險待遇

（1）《國務院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》（國發(fā)[1997]26號）實施后參加工作、繳費年限累計滿15年的人員，退休后按月發(fā)給基本養(yǎng)老金。（2）基本養(yǎng)老金由基礎養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成。退休時的基礎養(yǎng)老金月標準以當?shù)厣夏甓仍趰徛毠ぴ缕骄べY和本人指數(shù)化月平均繳費工資的平均值為基數(shù)，繳費每滿1年發(fā)給1%。個人賬戶養(yǎng)老金月標準為個人賬戶儲存額除以計發(fā)月數(shù)。四、失業(yè)保險

1、概念失業(yè)保險是指國家通過建立失業(yè)保險基金，使因失業(yè)而暫時中斷生活來源的勞動者在法定期間內(nèi)獲得失業(yè)保險金，以維持其基本生活水平的一項社會保險制度。*失業(yè)的標準1、資金來源（1）城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費。（2）城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工按照本人工資的百分之一繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費。（3）國家財政補貼

2、失業(yè)保險待遇累計繳費時間滿1年不足5年的，領取失業(yè)保險金的期限最長為12個月；累計繳費時間滿5年不足10年的，領取失業(yè)保險金的期限最長為18個月；累計繳費時間10年以上的，領取失業(yè)保險金的期限最長為24個月。3、失業(yè)保險金的給付原則（1）確保失業(yè)者及其贍養(yǎng)者的基本生活需要；（2）給付標準應低于失業(yè)者原有的工資水平；（3）權(quán)利義務相對等，保險金的給付與被保險人的交費年限和繳費工資有關(guān)。五、生育保險生育保險是向用人單位籌集生育保險費，建立生育保險基金，用以解決女職工孕、產(chǎn)、哺乳收入與生活保障問題的保險。基本待遇：醫(yī)療保障、產(chǎn)假、產(chǎn)假工資特點：1、專門針對女性職工

2、提供的物質(zhì)保障是全方位的，包括檢查費、接生費、手術(shù)費、住院費、藥費，以及工資待遇

3、職工個人不繳費六、工傷保險工傷保險又稱職業(yè)傷害保險，是勞動者在工作中或法定的特殊情況下發(fā)生意外事故，或因職業(yè)性有害因素危害，而負傷、患職業(yè)病、致殘、死亡時，對其本人或其供養(yǎng)的親屬給予物質(zhì)幫助和經(jīng)濟補償?shù)囊豁椛鐣ｋU。（一）工傷保險的適用情形

1、下列情形應當認定為工傷：（1）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（2）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（3）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；（4）患職業(yè)病的；（5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（6）在上下班途中，受到機動車事故傷害的。2、視同工傷的情形（1）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（2）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（3）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。3、不得認定為工傷或者視同工傷：（1）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；（2）醉酒導致傷亡的；（3）自殘或者自殺的；（4）蓄意違章造成傷亡的，蓄意違章是專指十分惡劣、有主觀愿望和目的的行為。（二）工傷認定的時效1、用人單位自發(fā)生傷害或被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)申請工傷認定；

2、單位不申請認定的，勞動者應在一年內(nèi)向勞動保障行政部門申請認定。（三）工傷保險待遇

1、醫(yī)療救治費用（1）醫(yī)療費：費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的，從工傷保險基金支付。（2）伙食補助：按因公出差伙食補助的70％支付；經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)證明，且經(jīng)報批需要到統(tǒng)籌地區(qū)以外的醫(yī)院救治的，按因公出差交通、食宿補助標準報銷，由用人單位承擔。（3）康復治療費：符合條件的，由工傷保險基金承擔。（4）輔助器具費用：因生活和就業(yè)需要，經(jīng)勞動能力鑒定確需使用的，由工傷保險基金承擔。（5）停工留薪待遇，由用人單位承擔，原有工資福利待遇不變。一般支付12個月，最長不超過24個月。

2、護理費用停工留薪期間由單位負責派人護理，經(jīng)勞動能力鑒定委員會對其生活自理能力的鑒定，按生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３個不同等級支付，其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50％、40％或者30％，由工傷保險基金按月支付。

3、傷殘待遇（1）一次性傷殘補助金一級傷殘為24個月的本人工資，二級22個月，三級20個月，四級18個月，五級16個月，六級14個月，七級12個月，八級10個月，九級8個月，十級6個月。

（2）傷殘津貼一級傷殘為本人工資的90％，二級傷殘為本人工資的85％，三級傷殘為本人工資的80％，四級傷殘為本人工資的75％。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額。

五至六級傷殘可以安排工作，不能安排的按以下標準發(fā)放津貼：五級傷殘為本人工資的70％，六級傷殘為本人工資的60％，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。

（3）一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金，由用人單位承擔五、六級傷殘的職工同意與用人單位解除或終止勞動合同，發(fā)放一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。七至十級傷殘的職工勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，發(fā)放一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

4、工亡待遇——工傷保險基金支付（1）喪葬補助金，6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資（2）供養(yǎng)親屬撫恤金，