第二章公司治理

專題一：公司治理/eol/jpk/course/layout/page/index.jsp?courseId=3131高級財務管理一類課程網(wǎng)站1☆公司治理概述：公司治理含義、起源與發(fā)展☆公司治理基本構成（要素）公司內(nèi)部治理機制股東投票制度董事會模式及董事責任獨立董事制度☆公司治理評估制度2前提：股份公司的基本模型與治理問題股份公司的基本模型

投票權利監(jiān)督權力股東董事會股份公司（經(jīng)營管理實物資本）股權資本紅利職工債權人消費者供應商

工資利息產(chǎn)品和服務市場價格投入品市場價格債權資本勞動3總的來說，股份公司在運行中產(chǎn)生了以下幾種類型的治理問題。

1、為了公司的有效運行，經(jīng)營者必須擁有足夠的余地處理風險、做出戰(zhàn)略決策以及不斷尋找投資機會，這是他們存在的意義，因為股東遠離公司的運作，或許不能做出有依據(jù)的決策。但是經(jīng)營者必須被禁止在運用資源和進行投資時濫用職權以及利用股東的支出來為自己牟取利益。因此，股東需要一種機制來有效地監(jiān)督和制約經(jīng)營者。

42、一個擁有大比例股份的股東或股東團伙可能會完全有效地監(jiān)督經(jīng)營者，但是他們的權利也必須受到制約，以防止他們做出損害其他股東利益的不公平行為。

大股東侵害小股東利益表現(xiàn)

5大股東侵害小股東利益表現(xiàn)(1)大股東占用上市公司資金并為其旗下的其他公司所用；(2)大股東強制要求上市公司為其旗下的其他公司提供擔保；(3)通過關聯(lián)交易將上市公司利益轉移至大股東屬下的其他公司；(4)大股東通過各種隱秘方式攫取上市公司利潤；(5)基于大股東的利益而隨意變更上市公司資金投向；(6)通過其他方式向大股東進行利益輸送。673、“有限責任”對股東來說是一個優(yōu)勢，但這一原則的濫用也會危及債權人的利益，若一大股東操縱公司從事與其注冊資本不想匹配的業(yè)務，產(chǎn)生的經(jīng)營風險顯然對股東和債權人來說是不對等的，保護債權人的利益已成為一個重要問題。84、股份公司是一個由各利益相關者構成的一個契約關系網(wǎng)絡，公司的持續(xù)發(fā)展與各利益相關者利益的維護密切相關，而公司的經(jīng)營者與各利益相關者的目標指向顯然存在背離的可能。95、投資者需要可靠和準確的信息．以對投資做出判斷，但經(jīng)營者往往存在對信息不披露或粉飾業(yè)績的傾向，這就需要設計出一種機制來保證投資者能夠得到他們應該得到的信息。10$2.1公司治理概述一、公司治理的定義Corporrategovernance是一個通行于西方發(fā)達國家的經(jīng)營管理概念，其核心功能是安排公司各利益相關主體與經(jīng)理人員的關系，以減弱或消除存在于二者之間的潛在利益沖突，解決委托—代理問題。一定意義上，公司治理是一套旨在促使管理人員行為與公司各利益相關者利益目標相一致的制度安排。11公司治理概念的討論1）決策機制說（根據(jù)公司治理的作用）奧利弗·哈持在《公司治理理論與啟示》一文中提出了公司治理理論的分析框架。他認為，只要以下兩個條件存在，公司治理問題就必然在一個組織中產(chǎn)生。第一個條件是代理問題，第二個條件是，交易費用之大使代理問題不可能通過合約解決。治理結構分配公司非人力資本的剩余控制122）相互作用說（根據(jù)公司治理基本問題）科克倫和沃特克在《公司治理一文獻回顧〉一文中指出，構成公司治理問題的核心是：(1)誰從公司決策、高級管理階層的行動中受益；(2)誰應該從公司決策、高級管理階層的行動中受益?

當在“是什么”和“應該是什么”之間存在不一致時，一個公司的治理問題就會出現(xiàn)。133）從制度安排的角度下的定義英國牛津大學管理學院院長柯林·梅耶在他的《市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制》一文中，把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務于它的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西……公司治理的需求隨市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權和控制權相分離而產(chǎn)生。”14斯坦福大學的錢穎一教授也支持制度安排的觀點。他認為，“在經(jīng)濟學家看來，公司治理結構是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關系的團體——投資者(股東和貸款人)、經(jīng)理人員、職工之間的關系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。公司治理結構包括：(I)如何配置和行使控制權；(2)如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工；(3)如何設計和實施激勵機制154）組織結構說國內(nèi)學者吳敬璉教授認為：“所謂公司治理結構，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經(jīng)理三者組成的一種組織結構。在這種結構中，上述三者之間形成一定的制衡關系。通過這一結構，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管；公司董事會是公司的決策機構，擁有對高級經(jīng)理人員的聘用、獎懲和解雇權；高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成在董事會領導下的執(zhí)行機構，在董事會的授權范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)。”165）根據(jù)公司治理的制度構成與制度功能的定義美國公司董事協(xié)會在80年代初是這樣理解公司治理的：它是確保企業(yè)長期戰(zhàn)略目標和計劃得以確立，能夠按部就班地實現(xiàn)這些計劃的一種組織制度安排，公司管理機構還要確保能維護公司的向心力和完整性，保持和提高公司聲譽，對與公司發(fā)生各種社會經(jīng)濟聯(lián)系的團體和個人承擔相應的義務和職責的職能。17小結：狹義的公司治理，是指所有者、主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權利與責任關系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構成的公司治理結構的內(nèi)部治理。18廣義的公司治理是通過一套包括正式及非正式的制度來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關者之間的利益關系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。19要理解公司治理的概念，需轉變以下2個方面的觀念：第一，從權力制衡到?jīng)Q策科學第二，從治理結構到治理機制20二、公司治理的起源與發(fā)展1、公司治理的起源美國加州政府雇員退休基金首先探索了公司治理之路。是美國公共退休基金內(nèi)部循環(huán)系統(tǒng)的重要組成部分是當前美國最大的基金會，總資產(chǎn)超過1600億美元1984年，所投資的Texaco公司為緩解收購威脅，股票每股市價35美元，以55美元回購股份，額外支付達1.37億美元，公司股東權益和股票價值也相應縮水。美國加州政府雇員退休基金由于無法拋售股票而無辜遭到損失。21為解決公司管理層對股東利益的侵犯問題，采取以下行為：聯(lián)合紐約和新澤西州公共雇員退休基金創(chuàng)立了機構投資者理事會在公司決策中采取對保障股東利益更為有效的管理方式對自身內(nèi)部組織和能力的改造，定位由股票持有人調(diào)整為股票所有者222、公司治理的發(fā)展英國：1992年起，英國財務報告委員會、倫敦證券交易所成立的治理結構委員會先后發(fā)表了《凱伯里報告〉《格林伯瑞報告》和《哈姆派爾報告》，對公司管理層權利的制約和股東利益的保護進行了廣泛的討論世界范圍：OECD（29個發(fā)達國家組成的經(jīng)濟合作與發(fā)展組織）制定的公司治理原則影響最為廣泛

1999年5月，發(fā)表了《OECD公司治理結構原則》，并成立了一個專門的委員會對OECD國家的公司治理結構進行系統(tǒng)調(diào)查公司治理圓桌會議1999年，世界銀行與OECD合作建立了“全球公司治理論壇”國際證監(jiān)會組織成立新興市場委員會，并起草了《新興市場國家公司治理行為》23

$2.2公司治理的基本構成注意：公司治理的基本構成有其自身的適用范圍，只是一個較為普遍接受的原則性框架

按照公司治理主體和方式劃分：股東權利、對股東的平等待遇、利害相關者作用、信息披露、董事會的責任按照對公司治理的不同制約機制劃分：公司內(nèi)部治理、公司外部治理

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$2.2公司治理的基本構成一、按照公司治理主體和方式劃分

1.股東權利股東權益大體包括表決權、選舉權、檢察權、股利分派權、股份轉讓權、優(yōu)先認股權、控訴權等股東大會：年會臨時股東大會臨時股東大會由誰召集？持有股份達一定比例的股東、法院、處于清算程序的清算人252.對股東的平等待遇形式通過某種股東協(xié)議達成一致投票的約定委托代理投票權

實質(zhì)要有有效的辦法使股東所受的損害得到及時補償26資料：我國投資者保護的法律現(xiàn)狀根據(jù)2002年1月15日最高人民法院《通知》：只受理虛假陳述的民事案件。前置程序：虛假陳述行為須經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會及其派出機構調(diào)查并作出生效處罰決定?！痹V訟形式：不宜以集團訴訟的形式受理”。受理情況上報：有關中級人民法院受理此類案件后，應在3日內(nèi)將受理情況逐級上報至最高人民法院。2002年11月1日最高人民法院宣布出臺《證券民事賠償案審理規(guī)定》。虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏27自我交易自我交易包括公司和董事之間進行交易公司同其董事或高級職員在其中有直接或間接重大財政利益的經(jīng)營實體之間的交易母公司同其部分擁有的子公司之間的交易28內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易的定義

－內(nèi)幕交易的信息是未公開的信息

－內(nèi)幕信息應當具有價格敏感性

對內(nèi)幕交易的處罰

－行政處罰：罰金；禁止從事證券業(yè)務

－刑事處罰

－民事處罰各國內(nèi)幕交易處理情況

－20世紀90年代以來世界各國執(zhí)法力度加強

－各國執(zhí)法差異巨大29不同國家（地區(qū)）對內(nèi)幕交易定罪的比較國家或地區(qū)定罪美國50起(1980－1988),77起(1994－1997)英國23起（1980－1994年）日本11起（1988－1998年）香港3起（1974－1990年）中國0起30市場操縱定義：

通過單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格。處罰：

香港：罰款5萬港幣、監(jiān)禁二年，并賠償投資者損失

我國：5年以下有期徒刑、并處或單處違法所得1倍以上5倍以下罰金我國并沒有對市場操縱行為規(guī)定相應的民事責任。31訴訟制度股東代表訴訟集體訴訟（相對于單獨、共同訴訟）32代表訴訟定義——也稱派生訴訟或代位訴訟。當公司未能或怠于通過訴訟追究公司利益人的法律責任時，具備法定資格的股東有權代表所有其他股東以其自身的名義代表公司對侵害人提起訴訟，所得賠償歸于公司的一種訴訟制度。33代表訴訟的限制持股時間的限制

－美國：提起代表訴訟的股東必須從被告對公司實

施侵害行為起至訴訟判決之時都持有股票股份數(shù)的限制

－美國和日本都沒有對股東的最小持股數(shù)作出限制，

即持有一股可以提起代表訴訟

－臺灣要求5%的股權訴訟擔保：爭議較大

－美國共有十個州采用訴訟擔保制度

－日本原告被證明存在惡意，法院要求原告訴訟擔保34集體訴訟定義：眾多投資者對上市公司、證券公司或者其它涉案機構及其主要違規(guī)高級管理人員提起民事賠償訴訟的法律機制美國消費者集體訴訟的主要適用領域是小額消費者爭議是當眾多的消費者因經(jīng)營者的同一個違法行為或同一種產(chǎn)品或服務受害,但由于每一個消費者所遭受的損失又很小,因此不值得提起個別訴訟時,而通過集體訴訟程序迫使違法經(jīng)營者吐出非法所得并為消費者提供救濟的一種訴訟制度。它使得那些原本因標的額太小而不可能進入法院的消費者爭議可以通過司法程序解決,從而使成千上萬的持有“微不足道”的權利主張的受害消費者享受了司法保護,因此,就本質(zhì)而言,美國式消費者集體訴訟主要是一種解決小額消費者爭議的手段。353.利害相關者在公司治理結構中的作用治理結構中對利害相關者的保護一部分是通過法律來實現(xiàn)一部分則來自企業(yè)自身的規(guī)定和對利害相關者的承諾364.信息披露和透明度應當披露的重大信息至少應包括：公司的財務狀況和經(jīng)營成果公司的目標（商業(yè)目標、社會目標)股權結構董事會和經(jīng)理委員會的成員及報酬重要可預見的風險因素與雇員和其他利害相關者有關的重大問題治理結構和政策375.董事會的責任董事會要負責經(jīng)營戰(zhàn)略的建立；監(jiān)督、檢察經(jīng)營決策的實施情況；為將來的企業(yè)領導人挑選和培訓人才；確保企業(yè)擁有到位的信息、控制以及審計體制；確保企業(yè)的經(jīng)營行為符合法律以及道德標準，符合企業(yè)自身的價值觀念38二、按照對公司治理的不同制約機制劃分公司內(nèi)部治理公司外部治理39公司內(nèi)部治理規(guī)范的是公司管理層同股東的關系的。在性質(zhì)上有如下兩個方面的特點：第一．內(nèi)部治理的作用主要是通過董事會、監(jiān)事會和股東自己來實現(xiàn)的。第二，內(nèi)部治理通過設計科學的法人治理結構將形成互相配合、協(xié)調(diào)制衡的機制，以保證企業(yè)經(jīng)營者經(jīng)營管理指揮協(xié)調(diào)順利。注意：不僅指治理機構、還有相關制度40法人治理結構股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)營者41外部治理包括資本市場、股票交易所等，以及經(jīng)理市場、產(chǎn)品市場、社會輿論監(jiān)督和國家法律法規(guī)等外部力量對企業(yè)管理行為的監(jiān)督。42外部治理可以在公司治理體系中起到以下方面的作用。a.眾多的競爭性外部市場(如資本市場、產(chǎn)品市場、經(jīng)理市場)可以有利于股份公司建立有效的監(jiān)控機制。b.在產(chǎn)品市場上，公司的產(chǎn)品和服務將受到消費者的裁決43c.在有效的經(jīng)理市場上，不負責的或低能的經(jīng)理得到的是低工資和低職位d.兼并市場的外部治理對公司管理產(chǎn)生了重要影響e.政府及國家法律法規(guī)、社會輿論、宏觀管理機構、企業(yè)的工會、黨組織等也在不同層次上對公司治理產(chǎn)生影響44外部治理內(nèi)部治理環(huán)境資本市場經(jīng)理人市場產(chǎn)品市場勞動者市場市場環(huán)境法人治理結構社會文化環(huán)境環(huán)境45$2.3公司內(nèi)部治理機制現(xiàn)代公司內(nèi)部治理機制為解決公司治理問題提供了三個有效的機制：激勵機制、監(jiān)督機制與決策機制。即通過這三種機制促使代理人——經(jīng)營者努力工作，降低代理成本、避免偷懶、機會主義等道德風險行為。46一、公司內(nèi)部治理的激勵機制

定義：激勵機制是解決委托人與代理人之間關系的動力問題，即委托人如何通過一套激勵機制促使代理人采取適當?shù)男袨?，最大限度地增加委托人的效?7作用：一個有效的激勵機制能夠使企業(yè)經(jīng)營者與所有者的利益一致起來，使前者能夠努力實現(xiàn)公司所有者利益即公司市場價值的最大化，而不是單純追求公司的短期利益48目的：其目的是吸引最佳的經(jīng)營人才且最大程度地調(diào)動他們的主觀能動性，防止偷懶、機會主義等道德風險。49公司內(nèi)部激勵機制的主要內(nèi)容1）報酬激勵機制對經(jīng)營者的報酬激勵由固定薪金、股票與股票期權、退休金計劃等構成為了防止各級經(jīng)理只追求短期利益或局部利益，美國公司中按照長期業(yè)績付給的激勵性報酬所占比重很大．對總經(jīng)理可達其總收入的40-60％其形式采取延期支付獎金、分成、購股證和增股等。502）剩余支配權與經(jīng)營控制權激勵機制剩余支配權激勵機制表現(xiàn)為向經(jīng)營者大幅度轉讓剩余支配權。對剩余支配權的分配，即如何在股東和經(jīng)營者之間分配事后剩余或利潤，影響到對經(jīng)營者的激勵。經(jīng)營控制權對經(jīng)營者產(chǎn)生激勵表現(xiàn)在經(jīng)營控制權使得經(jīng)營者具有職位特權享受職位消費，給經(jīng)營者帶來正規(guī)報酬激勵以外的物質(zhì)利益滿足。3）聲譽或榮譽激勵機制4）聘用與解雇激勵機制51實現(xiàn)公司內(nèi)部激勵機制的途徑實現(xiàn)公司內(nèi)部激勵機制的根本途徑在于，使經(jīng)營者獲取其經(jīng)營一個企業(yè)所付出的努力與承擔的風險相對應的利益，同時又使得經(jīng)營者承擔相應的風險與約束。具體地：完善公司內(nèi)部收入分配制度完善經(jīng)理人員任免制度建立經(jīng)營者風險抵押制度完善和加快經(jīng)理市場與資本市場的建設，重視經(jīng)理市場、資本市場與產(chǎn)品市場對經(jīng)營者的約束所產(chǎn)生的激勵效應52有關的實證研究高管人員報酬與公司績效的聯(lián)系是國內(nèi)外公司治理文獻中的重要問題：爭論包括：多少報酬是合適的：報酬在多大程度上與績效相關；怎樣去衡量績效基本上，大多數(shù)實證研究假定最優(yōu)的CEO契約應當把CEO報酬與企業(yè)績效緊密結合起來；如果給與合適的激勵，人們將做得更好，最好的經(jīng)理人員將向能夠提供最優(yōu)報酬的工作轉移。53Rosen（1982）指出，經(jīng)理報酬與公司規(guī)模之間的的經(jīng)驗聯(lián)系（相關系數(shù)為0.25）能通過以下原因解釋：規(guī)模更大、更復雜的公司要求和雇傭更好的經(jīng)歷，高級管理人員的過去業(yè)績充分反映出他們的一定程度的人力資本，在他們接替一個新位置時，他們最初報酬中所反映出的人力資本的影響應該是做明顯的。本斯頓（1985）認為美國公司的報酬制度充分協(xié)調(diào)了經(jīng)理人員與股東的利益，最相關的報酬計量指標不是現(xiàn)金報酬，而應該是與公司前景密切相關的CEO個人財富的一部分。他們指出，如果報酬計劃中包括股票期權和經(jīng)理人員持股，那么報酬計劃就具有充分的激勵作用以協(xié)調(diào)經(jīng)理人員與股東的利益。54而Jensen和Murphy（1990）認為美國高級管理人員的報酬與績效之間的聯(lián)系是太弱了。雖然也認為經(jīng)理人員在最大化股東財富的過程中應該得到獎勵；但同時認為持有較少公司股份的CEO的報酬對股東財富變化的敏感性平均而言是非常小的。他們的研究表明，對應于股東財富美變化1000美元，CEO的財富變化僅為3.25美元。等基于研究，他們提出了對CEO報酬計劃設計的建議：

CEO應持有大量公司的股票；報酬計劃對于更高的績效應提供更大的激勵，對于較差績效具有更大的懲罰。

55二、公司內(nèi)部治理的監(jiān)督機制監(jiān)督機制是指公司的利害相關者針對公司經(jīng)營者的經(jīng)營結果、行為或決策所進行的一系列客觀而及時的審核、監(jiān)察與督導的行動。內(nèi)部監(jiān)督機制：所有者通過公司內(nèi)部實施的監(jiān)督。外部監(jiān)督機制：通過市場和社會及在公司外部進行的監(jiān)督。561、設計公司內(nèi)部監(jiān)督機制的一般原理首先，由于所有權與控制權的分離，作為財產(chǎn)的最終所有者的股東不能直接從事公司經(jīng)營管理?！蓶|會的成立其次，由于現(xiàn)代公司股東眾多，股東會又不是常設機關，這使得股東會經(jīng)常地直接監(jiān)督和干預公司事務成為不可能——公司治理權力出現(xiàn)分工。最后，盡管董事會擁有任免經(jīng)理層的權力，但經(jīng)理層的權力一旦形成，可能會事實上控制董事會甚至任命自己為董事長，此外還可能存在董事與經(jīng)理人員合謀的道德風險問題——監(jiān)事會572、公司內(nèi)部監(jiān)督機制的內(nèi)容1）股東與股東會的監(jiān)督機制股東的監(jiān)督：形式：“用手投票”和“用腳投票”途徑：通過股東會和股票市場表現(xiàn)：集中投票權，替換不稱職的或對現(xiàn)有虧損承擔責任的董事會成員，從而促使經(jīng)理人員的更換。在預期收益下降時，能及時拋售股票58股東會的監(jiān)督表現(xiàn)在：選舉和罷免董事與監(jiān)事的權力。對玩忽職守，未能盡到受托責任的董事的起訴權。知情權和監(jiān)察權。股東會對公司董事會、經(jīng)理人員的經(jīng)營活動及有關的賬目文件具有閱覽權，以了解和監(jiān)督公司經(jīng)營。通過公司監(jiān)事會對經(jīng)營管理者進行監(jiān)督。592）董事會的監(jiān)督表現(xiàn)在行使職責聘任和解雇經(jīng)理人員，或通過制定重大和長期戰(zhàn)略來約束經(jīng)理人員的行為。目的是為了監(jiān)督其決定是否被貫徹執(zhí)行以及經(jīng)理人員是否稱職。603）監(jiān)事會的監(jiān)督第一，監(jiān)事會的基本職能監(jiān)督公司的一切經(jīng)營活動，以董事會和總經(jīng)理為監(jiān)督對象，在監(jiān)督過程中，隨時要求董事會和經(jīng)理人員糾正違反公司章程的越權行為第二，監(jiān)事會監(jiān)督的主要形式監(jiān)事會不僅進行會計監(jiān)督，而且進行業(yè)務監(jiān)督；不僅要有事后監(jiān)督，而且要有事前和事中監(jiān)督(即計劃、決策時的監(jiān)督)。61監(jiān)事會對經(jīng)營管理的業(yè)務監(jiān)督包括以下方面：一是通知經(jīng)營管理機構停止其違法行為。二是隨時調(diào)查公司的財務狀況，審查賬冊文件，并有權要求董事會向其提供情況。三是審核董事會編制的提供給股東會的各種報表，并把審核意見向股東會報告。四是當監(jiān)事會認為有必要時，一般是在公司出現(xiàn)重大問題時，可以提議召開股東會。623、公司內(nèi)部監(jiān)督機制實施的主要途徑1）發(fā)揮董事會的監(jiān)督職能。董事會應對經(jīng)理人員偏離公司董事會經(jīng)營決策目標的行為予以糾正；監(jiān)督經(jīng)理人員正確行使其權力，維護公司利益，實現(xiàn)公司利潤最大化目標；對不稱職的經(jīng)理予以解聘，對經(jīng)理人員侵犯公司利益的行為通過法律手段給予制裁。這些監(jiān)督方式的實施，對提高公司效率、強化對經(jīng)理人員的約束能起積極作用?？蛇M一步研究的問題：獨立董事的作用632)發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督功能。發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督功能的關鍵是要賦予監(jiān)事不受干擾的獨立監(jiān)察權，同時提高監(jiān)事的業(yè)務水平，對不稱職的監(jiān)事通過股東會予以及時罷免?？蛇M一步研究的問題：目前我國監(jiān)事會的現(xiàn)狀及改進。643)充分發(fā)揮公司職工和工會的監(jiān)督功能。職工監(jiān)督的途徑，一是推選出職工監(jiān)事行使監(jiān)督權；二是通過工會行使監(jiān)督權。工會是代表職工的合法機構．有權代表職工與公司簽訂集體合同，保證職工利益。65三、公司內(nèi)部治理的決策機制1、設計公司決策機制的一般原理公司內(nèi)部治理的權力系統(tǒng)由股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成，并依此形成了相應的決策分工形式和決策權分配格局,因而公司決策機制實際是層級制決策。層級制決策有三個主要特征：(1)存在一個最高決策者(2)權力邊界清晰(3)下級服從上級。662、公司決策機制的主要內(nèi)容1)股東會的決策股東會決策權的基本內(nèi)容。股東會擁有選擇經(jīng)營者、重大經(jīng)營管理和資產(chǎn)受益等決策權力。股東會選擇經(jīng)營者的決策權表現(xiàn)為選舉和罷免董事和經(jīng)理。重大經(jīng)營管理決策權表現(xiàn)在：審議公司章程及有關出賣部分或全部資產(chǎn)的建議和財務報告，對公司合并和分立及解散等行使投票權，對公司的經(jīng)營方向、投資方案等進行決策。67股東會的決策程序公司股東會主要分為普通年會和特別會議兩類。股東普通年會的決策權主要表現(xiàn)在以下幾個方面：(1)決定股息分配方案。(2)批準公司年度報告、資產(chǎn)負債表、損益表以及其他會計報表。(3)決定公司的重要人事任免。(4)增減公司的資本。(5)修改公司章程。(6)討論并通過股東提出的各種決議草案。股東特別大會，是指在兩次年會之間不定期召開的討論決定公司重大決策問題的股東會議68股東會決策的表現(xiàn)方式。股東表決的基礎，是按資分配，其前提是所有投票者一律平等，每股一票。股東會的表決方式一般有直接投票、累積投票、分類投票、偶爾投票和不按比例投票等五種69股東累積投票權股東累積投票權,指股東在股東大會選舉董事或者監(jiān)事時,按照累積投票方式參加選舉董事或者監(jiān)事的權利累積投票,指股東所持的每一股份都擁有與股東大會擬選舉的董事或者監(jiān)事數(shù)量相等的投票權,股東既可以把全部投票權集中選舉一人,亦可分散選舉數(shù)人,最后按得票多寡決定當選董事或者監(jiān)事。70例如,略去其他小股東的持股情況,假定a公司中只有股東甲與股東乙。甲股東持有股份40萬,乙股東持股25萬,在股東大會上應選出5名董事和4名監(jiān)事。甲股東不采用累積投票方式,而是將360萬個表決權分投于9名候選人身上(每位候選人獲得40萬票)；乙股東則將225萬個表決權分投于5名候選人身上(每位候選人獲得45萬票)。結果,甲股東只選出了4名董、監(jiān)事,而乙股東卻選出了5名董、監(jiān)事。

71小股東通過行使累積投票權選出了多數(shù)董、監(jiān)事的法律效力問題早在1883年,美國法院就在piere訴commonwealth一案中就作出了明確答復。該案中的大股東未累積其表決權,而是將其投票分散于6名董事候選人,小股東累積其表決權后將其集中投于4名董事候選人,結果小股東在選舉中告捷。法院肯定了這一選舉的法律效力,并認為“這純系憲法權利之行使”。新《公司法》第106條規(guī)定了累積投票權?！八膬蓳芮Ы铩钡墓蓶|累積投票可以幫助小股東“把鋼用在刀刃上”，從而促成小股東將其代言人選入董事會和監(jiān)事會，擴大小股東的話語權，增強小股東表決權的含金量，弱化控制股東的話語霸權，平衡小股東與大股東之間的利益關系。

722)董事會的決策董事會的決策權。董事會的重大決策權，主要有：制定公司的經(jīng)營目標、重大方針和管理原則;執(zhí)選、聘任和監(jiān)督經(jīng)理人員，并決定經(jīng)理人員的報酬與獎懲;提出盈利分配方案供股東會審議;通過修改和撤銷公司內(nèi)部規(guī)章細則;決定公司財務原則和資金的周轉;決定公司的產(chǎn)品和服務價格、工資、勞資關系;代表公司簽訂各種合同;決定整個公司的福利待遇;召集股東會。73董事會的決策程序和方式。董事會會議分為普通會議和特殊會議。普通會議是規(guī)定定期召開的會議。特殊會議則是董事認為必要時召開的會議。董事會會議的表決，采取每人一票方式，不得委托別人投票，但可以棄權，也可以不出席會議。研究問題：董事會結構《上市公司董事會結構對總經(jīng)理變更影響的實證研究》廣東商學院學報2013.6董事會獨立性《董事會獨立性、總經(jīng)理繼任與戰(zhàn)略變化幅度——獨立董事有效性的實證研究》南開管理評論2014.2

董事會治理有效性《咨詢董事、監(jiān)督董事與董事會治理有效性》管理科學學報2014.274$2.4上市公司的股東投票制度股東投票權又稱股東表決權，是股東基于股東資格而享有的，對股東會的議決事項表示可否的意思表示的權利。具有以下四個特征：第一，投票權是股東權的一項重要內(nèi)容，是基于股東資格而享有的；第二，投票權針對的對象并非一切公司事務，而僅指需股東會議表決的事項；第三，投票權的行使表現(xiàn)為對股東會議決事項表示可否；第四，投票權的行使是一種意思表示行為。751、設計投票規(guī)則的重要性投票規(guī)則的設計能夠直接或間接影響到公司的治理，進而影響到公司的經(jīng)營業(yè)續(xù)。重要性首先在于：投票規(guī)則目的在于將若干選民對候選人的投票轉換成候選人可以獲得的席位，因此，在不同的投票規(guī)則下，相同的選票分布可產(chǎn)生完全不同的選舉結果76在1972年的美國民土黨總統(tǒng)候選人提名競選中，按照最多票數(shù)規(guī)則，極端分子喬治·麥戈文戰(zhàn)勝了中間派埃德蒙德·馬斯基，贏得了民主黨總統(tǒng)候選人競選。麥戈文在一些州獲得了超過半數(shù)選民的選票，但在其他一些州的得票就非常低。采取“中間路線”的埃德蒙德·馬斯基在大多數(shù)選民中排名相對較高，在隨后的總統(tǒng)競選中，麥戈文輸給了共和黨總統(tǒng)候選人尼克松。事后，約斯萊爾（1976)根據(jù)當時的選票數(shù)據(jù)進行更新統(tǒng)計，卻驚人地發(fā)現(xiàn)，當采取其他幾種規(guī)則，馬斯基本應獲得民主黨總統(tǒng)候選人提名，而馬斯基比麥戈文有更多的機會擊敗尼克松。若果真如此，美國那一段歷史也許將被完全改寫。77對股份公司而言，不同的投票規(guī)則將導致在相同的所有權結構下，產(chǎn)生不同的公司控制權結構，而誰實際控制公司將對公司的經(jīng)營產(chǎn)生廣泛而深刻的影響。換言之，投票制度將通過影響公司的控制權結構，進而影響到公司的運作和績效。因此，完善股東投票權制度，是強化股東權實現(xiàn)機制，完善公司治理的核心環(huán)節(jié)之—782、股東投票的基本原則

1)—股一票原則也稱為投票權平等原則，指股東原則上依據(jù)持有的股份數(shù)享有與其股份數(shù)同等數(shù)量的投票權。一股一票原則是股東平等原則的具體表現(xiàn)。792)例外原則(I)：無投票權股份是指不享有投票權的股份，擁有該股份的股東(不論股東是誰)無權以該股份的持有人身份進行投票。無投票權股份主要包括三種情況，即優(yōu)先股、公司自有股份和投票權排除制度。80優(yōu)先股：附以優(yōu)先盈余分配權的無投票權股。發(fā)行無投票權股票在實踐上的主要功能是，在不影響公司控制權的情況下，從市場籌集資金，幫助公司請償債務、渡過財政難關或擴大公司經(jīng)營。81公司自有股份。也稱庫藏股，即已發(fā)行但非在外流通的股份。公司自有股份不享有投票權，是世界各國立法的通例，其原因主要在于：一方面，公司自有股票參與投票，違背了股東會為公司最高意思機關的股份公司內(nèi)部制衡機構權力分配原則。另一方面．若公司可以對自己行使投票權，則該投票權必由董事會代表行使，容易形成內(nèi)部人控制，使董事控制股東會，鞏固自身職位和左右股東會的決議。82投票權排除。也稱投票權行使的回避。指股東對于股東會決議事項，有自身利害關系致有害于公司利益之虞時，不得進行投票，并不得代理其他股東行使投票權。實質(zhì)：投票權排除制度是對資本多數(shù)表決濫用的事前限制。833)例外原則(II)：限制性投票權股份限制性投票，指股東享有的投票權，少于其持有的股份數(shù)。一般來說．限制性投票權股份主要為防止大股東操縱而對其投票權進行限制84具體操作：如《聯(lián)邦德國股份公司法》第134條即規(guī)定，對于一個股東擁有較多股票的情況，章程可以通過規(guī)定最高金額，或者是用分成等級的辦法來加以限制臺灣地區(qū)公司法第179條規(guī)定．持有已發(fā)行股份總數(shù)3％以上的股東，應以章程限制其投票權854)例外原則(III)：多數(shù)投票權股份多數(shù)投票權股份指，對于特定股東，予以比其所持有的股份更多的投票權所謂特定股東，通常指董事和監(jiān)事，其比例自一股二權至一股一百權不等。多數(shù)投票權股份盛行于德國，其目的在于保護控制權863、投票權的行使1)投票權的親自行使幾種情況：在股東持有無記名服票的場合，股東必須在股東會召開前一定日期確認其股東身份。在股東持有記名股票的場合，得以行使投票權的股東則為股東名冊上記載的股東。在股份公司增資發(fā)行新股的情況下，持有記名股票的股東，即使其股票是在停止過戶期間內(nèi)依法取得，尚未辦理過戶登記，也可以在股東會中行使投票權。872)書面投票制度是指不出席股東會的股東，在書面投票用紙上就股東會決議中的有關事項表明其贊成、否定的意思，并將該書面投票用紙在股東會之前提交公司以產(chǎn)生投票權行使效果的法律制度。我國臺灣地區(qū)公司法不允許進行書面投票883)投票權代理股東若自己不能或不愿出席股東會，可委托他人代理出席代理人的資格。第一種是委托公司的經(jīng)營者或其他個人為代理人．另一種則是將代理權委托給有組織的中間人，通常是銀行代理人人數(shù)。為避免投票權計算時滋生紛擾，不少國家或地區(qū)的法規(guī)將股東委托的代理人人數(shù)限定為一人89代理權授予。代理人應提出公司印發(fā)的委托書并載明授權范圍代理權之取消。授權人可以自由撤回其授權，即使在委托書內(nèi)禁止其撤回，撤回的方式，并無限制委托書征集。委托書的征集又稱投票權代理行使的征集，是指當股東不能或不愿出席股東會、亦未選擇適當代理人行使其投票權時，公司及公司外的人(含股東)將記載必要事項的空白授權委托書交付公司股東，勸說股東選擇自己或第三人代理行使其投票權的民事行為90委托書征集的范例中正理財將在你的授權下代理行使（600786）東方鍋爐股改的投票權：

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914)投票權拘束契約是指以契約形式，限制股東投票方向的一種制度，即股東與其他股東或第三人約定于一般的或特定的場合，應遵照一定的方向(例如聽從特定人的指示)行使其投票權。作用：股東們通過投票拘束契約的運用，可以有效地把其手中持有的股票集中起來，從而影響甚至控制股東大會投票的結果，決定或影響公司董事、監(jiān)事的人選及公司的經(jīng)營管理活動。92$2.5董事會模式及董事的責任一、董事會的模式1、董事會模式的分類

1）單層制董事會單層制的董事會由執(zhí)行和獨立董事組成。這種董事會模式是股東導向型的，也稱為盎格魯一撤克遜治理模式，美、英、加、澳大利亞和其他普通法國家一般都采用這種模式。93股東會董事會執(zhí)行職能監(jiān)督職能94形成原因

1）英美模式強調(diào)股東主權2）英美國家的證券市場極為發(fā)達3）許多英美公司的股票內(nèi)中小股東分散持有，由于監(jiān)督成本的存在，中小股東都有“搭便車”的傾向4）英美國家較大公司的董事會都由獨立董事和執(zhí)行董事共同構成，并設置多個次級委員會，獨立董事能在董事會中積極發(fā)揮作用，實現(xiàn)對執(zhí)行董事的比較有效的監(jiān)督。952）雙層制董事會。一般來說由一個地位較高的監(jiān)事會監(jiān)管一個代表相關利害者的執(zhí)行董事會。這種董事會模式是社會導向型的，也稱為歐洲大陸模式，德國、奧地利、荷蘭和部分法國公司等均采用該模式。96股東會監(jiān)事會董事會決策監(jiān)督職能執(zhí)行職能97

形成原因德國公司具有雙層制的董事會，原因在于：

1）歷史傳統(tǒng)的影響。

2）德國證券市場不發(fā)達

3）作為大股東，銀行在德國公司中具有很重要的作用。983）業(yè)務網(wǎng)絡模式（日本模式），特指在日本公司的治理結構。日本公司治理的特點是．公司之間通過內(nèi)部交易、交叉持股和關聯(lián)董事任職等方式形成非正式的網(wǎng)絡關系，公開上市公司的董事會規(guī)模非常大，30—35人也不少見。通常董事會中包括了4、5個等級組織。99股東會執(zhí)行董事會監(jiān)督董事會執(zhí)行職能監(jiān)督職能100☆英美模式的特點：股權分散在個人和機構投資者手中以資本市場為基礎對公司管理層進行管理通過建立健全法律法規(guī)體系來保護投資者利益和保障信息披露☆日德模式的特點：股權高度集中在內(nèi)部人集團中（工業(yè)企業(yè)聯(lián)盟、銀行、控股公司）通過公司內(nèi)部的直接控制機制對管理層進行監(jiān)督☆家庭/政府模式（東亞國家）創(chuàng)立家族和他們的同盟控制了大量的上市公司和非上市公司，公司所有權高度集中，同時政府控制了基礎設施及金融系統(tǒng)。

1012、單層制董事會中的次級委員會董事會報酬委員會審計委員會執(zhí)行委員會提名委員會公共政策委員會1021）執(zhí)行委員會執(zhí)行委員會由公司的執(zhí)行董事和非董事的高級經(jīng)理人員組成。公司的CEO就是執(zhí)行委員會的主席。從性質(zhì)上講，執(zhí)行委員會一般處于公司控制的核心，在董事會不召開會議期間代表董事會行使權力。1032）審計委員會職責包括：經(jīng)股東會批準．負責提名公司的會計師和審計人員；在公司外部審計人員提供審計服務之前，對其服務范圍進行界定；評價管理人員對由外部和內(nèi)部審計人員提出的重要控制建議的反應；在每年的財務年報和其他會計報表發(fā)表之前，對其進行審查；幫助公司董事會其他成員更好地理解公司的會計核算體系、內(nèi)部控制、財務報表、商業(yè)倫理政策；在公司董事、獨立的注冊會計師、內(nèi)部審計人員、公司財務經(jīng)理之間建立通暢的交流渠道。1043）報酬委員會報酬委員會的主要職能是對公司高級管理人員(主要是執(zhí)行董事)的報酬提出建議，其次是制一般管理人員的報酬，第三是管理股票期權計劃。1054）提名委員會提名委員會的職責是向董事會提出有能力擔任董事的人選，同時也包括對現(xiàn)有董事會的組成、結構、成員資格進行考察，以及進行董事會的業(yè)績評價。1065)公共政策委員會1970年美國通用汽車公司最先設置了這樣一個次級委員會。它的職責是對政府進行院外活動，爭取政府制訂出有利于提高美國汽車廠商競爭力的汽車行業(yè)保護條款美國電報電話公司的公共政策委員會的主要職責是監(jiān)督公司在公共事務方面的責任，為公司管理人員提供公共政策方面的指導和建議。美孚石油公司的公共政策委員會主要是為公司管理層提供社會政治環(huán)境變動的趨勢分析，對這些趨勢將如何影響公司的末來運行環(huán)境作出預測，同時還謀劃教育捐贈、社會公益捐款等事務。107二、董事的制度及其職責義務1、董事任免制度

1）董事的資格董事的資格分為積極資格和消極資格，積極資格是擔任董事必須具備的條件，消極資格是擔任董事不得具備的情形。108年齡普通法中沒有對董事年齡作最高或最低的限制。我國公司法中未對董事最高年齡做出限制，對于最低年齡的限制則在董事消極資格中作了規(guī)定，即“無民事行為能力或者限制民事行為能力”的人不得擔任董事，從而排除了未成年以前擔任董事的可能性109資格英美一般對董事積極資格不作規(guī)定對董事的消極資格．美國未規(guī)定董事的消極資格；英國嚴格規(guī)定了董事失去資格的4種情形，包括未履行債務的破產(chǎn)人、持續(xù)不履行法定義務、犯有欺詐等商業(yè)罪和失職造成公司破產(chǎn)等。110我國公司法規(guī)定5種情形不得擔任公司董事，包括：無民事行為能力和限制民事行為能力；經(jīng)濟犯罪執(zhí)行期滿末逾5年，或剝奪政治權利執(zhí)行期滿未逾5年；擔任董事、經(jīng)理或廠長的企業(yè)破產(chǎn)清算并負有個人責任的，破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年的；擔任因違法經(jīng)營被吊銷經(jīng)營執(zhí)照的公司、企業(yè)法定代表人，并負有個人責任的，該公司或企業(yè)被處罰之日起未逾3年的；個人所負數(shù)額較大債務到期未償還的。國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理111持股規(guī)定英美公司法中沒有對董事持股的最低數(shù)量要求，但是承認董事持股的重要性。董事不必是股東且不必持有資格股。我國公司法中沒有董事資格股份的規(guī)定；中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準則》中則明確規(guī)定，“董事無需持有公司股份”112能力和專業(yè)知識一般的公司法除了對董事消極資格予以強制性規(guī)定以外，較少規(guī)定董事的積極資格，而將選擇董事的權力留給股東。香港聯(lián)交所上市公司的董事需向聯(lián)交所證明他具有董事資格所要求的品格、經(jīng)驗、正直，并能達到一定的稱職標準。上市公司董事會中的獨立董事，除具有其他董事具有的資格條件外，還必須向聯(lián)交所證明其獨立性。113法人董事大部分國家包括普通法系和大陸法系國家規(guī)定，董事必須是自然人我國《公司法》中未明確公司董事必須是自然人，在《上市公司治理準則》中，明確規(guī)定了董事必須是自然人。1142）罷免董事紐約州公司法和特拉華州公司法中規(guī)定，如果董事不盡職或不稱職，只要半數(shù)以上股東投不信任票就可以罷免董事。如果董事是以累積投票方式選舉的，則罷免該董事時也應進行累積投票。發(fā)行類別股份的公司，各類別股東無權罷免其他類別股東選舉產(chǎn)生的董事。當少數(shù)股東無法通過投票程序罷免董事時，可以訴請法律。1152、董事義務、法律責任1）董事義務通?？梢苑譃榍诿懔x務和誠信義務所謂勤勉義務，是指董事有義務對公司事務付出適當?shù)臅r間和精力，關注公司的經(jīng)營，并按照股東和公司的最佳利益謹慎行事。116勤勉義務要求董事能夠稱職履行職責，做到以下三點：(1)誠實善意。(2)具備存在同等情況下一個正常理智的人所應有的謹慎態(tài)度(3)理智地相信其行為符合公司的最佳利益117我國的<上市公司治理準則>中要求公眾公司的董事謹慎、認真、勤勉地行使公司所賦予的權力，同時規(guī)定董事如果連續(xù)兩次無故缺席董事會會議，應當予以免職。這些對公司勤勉義務的規(guī)定，沒有列入董事未履行或不恰當履行勤勉義務時公司遭致?lián)p失后董事的賠償責任，因此不具有很強的約束力。118誠信義務是要求董事在決策時必須誠實善意且合理地相信其行為符合公司(而非其個人)的最佳利益。主要涉及以下三種情況：(1)發(fā)生與他們本人有關的交易時(2)決定他們本人的薪酬時(3)出現(xiàn)公司應有的商業(yè)機會時119關于關聯(lián)交易方面的規(guī)定。為保證董事履行誠信義務，一些國家在公司法和提倡在公司章程中規(guī)定，涉及董事的有利益關系的交易必須由股東會批準，同時公司和董事必須對具有利益關系的交易有正式聲明，不僅說明該交易與董事存在利益關系，同時要說明利益關系的性質(zhì)和程度，—切重要事實都要披露。120關于董事的報酬方面的規(guī)定--所涉及的薪酬是否公平合理美國聯(lián)邦最高法院判美國煙草公司（新）薪酬案1911年，美國煙草公司被拆分股東通過章程，規(guī)定公司總裁及其他5位副總裁的獎勵，還規(guī)定上述獎勵計劃只有公司的股東而非董事有權修改或廢除，該獎勵計劃最終由公司多數(shù)無利益關系的股東通過。1930年公司總裁希爾當年的個人收入包括工資16.8萬美元、“特殊現(xiàn)金津貼”27.3萬美元以及按照10％比例提成的84.2萬美元獎金聯(lián)邦第二巡回法院以2：1的多數(shù)駁回了原告羅杰斯的訴訟請求，最后案件上訴到聯(lián)邦最高法院，最高法院推翻了聯(lián)邦第二巡回法院的裁決。121關于公司商機原則方面的規(guī)定。包括公司董事或其他高級管理人員與公司競爭的問題、利用公司財