第六章爭議的預防與處理

第六章爭議的預防與處理教學內(nèi)容與學習目標本章主要闡述商品檢驗的基本知識、進出口商品檢驗條款的內(nèi)容、索賠、不可抗力與仲裁條款的主要內(nèi)容及訂立相應條款應注意事項。通過本章學習應達到以下目的：了解貨物檢驗中買賣雙方的權利和義務掌握檢驗時間與地點在國際貿(mào)易合同中的具體規(guī)定。掌握索賠、不可抗力、仲裁條款的內(nèi)容掌握辦理保險索賠的操作流程學習重點與難點出入境檢驗檢疫程序、檢驗時間和地點的規(guī)定不可抗力事件的認定、不可抗力的法律后果及其處理仲裁協(xié)議的作用和仲裁裁決的效力第一節(jié)商品出入境檢驗檢疫一、出入境檢驗檢疫概述檢驗內(nèi)容（品質(zhì)、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、船舶等方面）。檢驗的作用（履行合同的重要環(huán)節(jié)、有效解決爭議）。檢驗權二、出入境檢驗檢疫機構及職責（一）我國的檢驗檢疫機構及其職能1、機構：目前，主管我國進出口商品檢驗檢疫工作的機構是中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（GeneralAdministrationofQualitySupervision,InspectionandQuarantineofthePeople’sRepublicofChina）。法定檢驗。辦理公證鑒定。實施監(jiān)督管理。認證工作。2、職責（二）國外的檢驗機構目前國際上比較有名的官方檢驗機構有：美國食品藥物管理局（FDA）、美國糧谷檢驗署（FGES）、法國國家實驗室檢測中心、日本通商產(chǎn)業(yè)檢查所等。半官方或民間檢驗機構：瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司、日本海事鑒定協(xié)會、新日本鑒定協(xié)會、美國保險人實驗室、英國勞合氏（Lloyd’sSurveyor)等。三、出入境檢驗檢疫的程序申請檢驗實施檢驗簽發(fā)證書四、出入境檢驗檢疫時間和地點的規(guī)定方法㈠檢驗時間和地點檢驗時間。（檢驗的有效期限）進口商品，以合同規(guī)定為準。出口商品，出口裝運的期限。出口國檢驗進口國檢驗出口國檢驗，進口國復驗裝運港（地）檢驗重量，目的港（地）檢驗品質(zhì)。出口國裝運前預檢驗，進口國最終檢驗。２.檢驗地點第二節(jié)不可抗力一、不可抗力的含義二、不可抗力的原因及認定條件三、不可抗力事件的處理四、不可抗力條款的規(guī)定方法一、不可抗力的含義不可抗力（ForceMajeure),又稱人力不可抗拒，是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人不能預見和預防，對其發(fā)生和后果不能避免且不能克服的自然災害和意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同。遭受不可抗力的一方，可以據(jù)此免除履行合同的責任或延期履行合同。二、不可抗力的原因及認定條件造成不可抗力的原因自然原因。社會原因。美國習慣上認為不可抗力事故僅指由于自然力量所引起的事故而不包括由于社會力量所引起的意外事故。2、不可抗力的認定條件區(qū)分商業(yè)風險和不可抗力事件。重視“特定標的物”的作用。三、不可抗力事件的處理不可抗力的事故發(fā)生的法律后果有兩種：中止履行合同和解除合同。如果不可抗力事故的發(fā)生，只是暫時或在一定期限內(nèi)阻礙合同的履行，就只能中止合同，或稱為延期執(zhí)行合同，不能解除有關當事人履行合同的義務，一旦事故消除后仍必須履行合同。解除合同是不可抗力一旦發(fā)生，經(jīng)過一段時間以后完全影響履行合同的根本基礎，使履約已成為不可能，即可解除合同。四、不可抗力條款的規(guī)定方法1．內(nèi)容（不可抗力條款一般應包括這些內(nèi)容：不可抗力事故的范圍；不可抗力事故的法律后果；出具事故證明的機構和事故發(fā)生后通知對方的期限）。2．規(guī)定方法概括式；列舉式；綜合式。第三節(jié)索賠一、爭議及索賠的含義爭議（disputes）是指交易的一方認為另一方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責任而引起的業(yè)務糾紛索賠（claim）是指在國際貨物買賣過程中，因一方違反合同規(guī)定，直接和間接地給另一方造成損失，受損方向違約方提出賠償要求，以彌補其所受損失。實際履行解除合同損害賠償二、不同違反合同情況承擔不同的責任三、合同中的索賠條款1.異議與索賠條款（DiscrepancyandClaimClause）。2.罰金或違約金條款（PenaltyorLiquidatedDamageClause）四、索賠和理賠應注意的問題索賠（claim）是指在國際貨物買賣過程中，因一方違反合同規(guī)定，直接和間接地給另一方造成損失，受損方向違約方提出賠償要求，以彌補其所受損失。理賠是指違反合同的一方受理受損方提出的賠償要求的表示。第四節(jié)仲裁一、仲裁的含義仲裁（Arbitration）是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后達成書面協(xié)議，自愿把雙方之間的爭議提交雙方同意的第三者進行裁決，以解決爭議的一種方式。裁決對雙方均有約束力。二、仲裁協(xié)議的形式及作用仲裁協(xié)議的形式仲裁條款，（arbitrationclause）是指在雙方爭議產(chǎn)生之前訂立的表示愿意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。這種協(xié)議一般都包括在合同條款中。提交仲裁協(xié)議（submissionArbitrationAgreement），指由雙方當事人在爭議發(fā)生之后訂立的，表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁解決的協(xié)議，這種協(xié)議是單獨訂立的，是獨立于合同之外的協(xié)議。2、仲裁協(xié)議的作用表明雙方當事人在發(fā)生爭議時自愿提交仲裁。仲裁協(xié)議是當事人人以仲裁方式解決爭議的依據(jù)，雙方須受仲裁協(xié)議的約束。雙方當事人人在協(xié)商調(diào)解不成時，只能以仲裁方式解決，不能向法院起訴。排除法院對爭議案件的管轄權。世界除少數(shù)國家，一般都規(guī)定法院不受理爭議雙方訂有仲裁協(xié)議的爭議案件。使仲裁機構取得對爭議案件的管轄權。三、仲裁機構和仲裁程序㈠仲裁機構臨時仲裁機構常設機構我國的常設仲裁機構是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，成立于1956年，總部設在北京，在深圳、上海設有分會；中國海事仲裁委員會，成立于1959年，總部設在北京。（二）仲裁程序仲裁申請。是仲裁機構立案受理的前提。我國仲裁機構受理爭議案件的依據(jù)是雙方當事人的仲裁協(xié)議和一方當事人（申請人）的書面申請。爭議案件提交仲裁后，是由爭議雙方所指定的仲裁員所組成的仲裁庭進行審理并作出裁決的。我國規(guī)定，仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設首席仲裁員。2、仲裁庭的組成仲裁庭審理案件有兩種形式：一是開庭審理，二是書面審理。開庭審理是指仲裁庭召開全體仲裁員、當事人及/或其代理人和其他有關人士，如證人、咨詢專家、指定的鑒定人等參加的會議，聽取當事人的口頭陳述和辯論，對案件的事實和法律進行調(diào)查的審理活動。3、案件審理裁決是仲裁程序的最后一個步驟，裁決作出后，審理程序即告終結。必須用書面形式。4、仲裁裁決四、仲裁裁決的承認和執(zhí)行仲裁裁決的承認是指法院根據(jù)當事人的申請，依法確認仲裁裁決具有可予執(zhí)行的法律效力；仲裁裁決的執(zhí)行是指當事人自動履行裁決事項，或法院根據(jù)一方當事人的申請依法強制另一方當事人執(zhí)行裁決事項。五、仲裁條款的規(guī)定方法合同中的仲裁條款一般包括：仲裁地點、仲裁機構、仲裁程序規(guī)則、仲裁效力。（一）仲裁地點仲裁地點是仲裁條款的主要內(nèi)容，是雙方當事人比較關心的的問題。在哪里仲裁，一般就適用哪里的法律。雙方當事人都愿意在本國仲裁。（二）仲裁機構國際貿(mào)易仲裁機構有兩種：常設仲裁機構，臨時仲裁機構。國際上常設商事仲裁機構有三類：1、國際性的或區(qū)域性的仲裁機構2、全國性的仲裁機構3、專業(yè)性的仲裁機構，如倫敦油籽協(xié)會、倫敦谷物商業(yè)協(xié)會等。（三）仲裁規(guī)則仲裁規(guī)則主要是規(guī)定進行仲裁的程序和做法，其中包括仲裁的申請、答辯、仲裁員的指定、案件的審理和仲裁裁決的效力以及促裁費用的支付等。主要是為當事人和